|
|
|
Due diligence
Дью дилидженс - это проверка на соответствие фактического статуса компании заявленному. Назначение процедуры «дью дилидженс» это оценка выгод и обязательств предполагаемой сделки. Старший юрист юридической фирмы GRATA С. Тусупханова дает рекомендации по этой процедуре.
В последнее время мы все чаще слышим о корпоративных слияниях и поглощениях на казахстанском рынке и можем отметить тенденцию увеличения количества таких сделок. Неотъемлемой и важной частью слияний и поглощений является процедура дью дилидженс (due diligence). Оценка выгод и обязательств предполагаемой сделки проводится путем анализа всех аспектов прошлого, настоящего и прогнозируемого будущего приобретаемого бизнеса и выявление любых возможных рисков. Отсутствие должной проверки может явиться причиной плохих финансовых результатов после смены собственника, причиной судебных исков, налоговых и финансовых проверок и других более неприятных последствий. Известно что, уменьшение благосостояния компаний, приобретших бизнес, частые судебные иски в их отношении - это неадекватно проведенная процедура «дью дилидженс». Для эффективной оценки компании, проверка должна быть профессионально спланирована и проведена Процедура «дью дилидженс» начинается с момента, когда покупатель только начинает планировать возможное поглощение. Начинается изучение деятельности компании, поиск любой информации о компании, как правило, через официальные источники (Интернет сайты, публикации прессы). Поиск, отслеживание и анализ информации проводится с целью выяснения стоимости компании и интереса в ее приобретении. Продолжительность процедуры «дью дилидженс» занимает от нескольких недель до года в зависимости от структуры и размера бизнеса. .Издержки, связанные с наймом юристов, аудиторов, финансистов и других специалистов, ни в коем случае не должны явиться причиной отказа в качественном проведении «дью дилидженс», так как подобная экономия может привести к потере более крупных ресурсов.
Процедура «дью дилидженс» Основываясь на своей практике, я бы выделила шесть основных правил проведения «дью дилидженс». Создание квалифицированной команды «дью дилидженс» Обычно для проведения процедуры «дью дилидженс» покупатель привлекает консультантов и экспертов. Как минимум, команда «дью дилидженс» должна включать юридический и финансовый/бухгалтерский персонал. В нее также могут входить экономисты, инженеры и другие специалисты. В Казахстане рынок слияний и поглощений достаточно специфичный. Компании - претенденты на продажу, это, как правило, компании, специализирующиеся в конкретных областях экономики: нефть и газ, металлургия, телекоммуникации. «Дью дилидженс» такого рода компаний обязательно требует специальных знаний (технических, экономических и т.д.). Чем квалифицированнее команда «дью дилидженс», тем более адекватным и точным будет будущий отчет, и, соответственно, тем меньше проблем, с которыми покупатель может столкнуться в будущем. Возможная проблема Очень часто покупатель не желает оплачивать услуги дополнительных специалистов, считая, что консультаций юристов и аудиторов достаточно. Это, как я уже указывала, приводит к неполноте оценки. Подготовка вопросника Хорошая процедура «дью дилидженс» должна начинаться с подготовки исчерпывающего детального контрольного листа «дью дилидженс» (вопросника). Требования к вопроснику: Вопросник должен составляться всей командой «дью дилидженс» и утверждаться покупателем. Это необходимо, потому что у покупателя иногда возникают вопросы, связанные исключительно с ведением бизнеса, и только покупатель точно знает, что он ожидает от приобретаемой компании. Вопросник должен включать наиболее важные области намечаемой сделки (состав активов, цена, история приобретения компании, задолженность, собственники и т.д.) Пункты вопросника должны быть изложены четко, лаконично и доступно для понимания. В вопроснике желательно указывать только те документы, которые должны быть в наличии у такого вида компании. Продавцы остаются недовольными, когда покупатель запрашивает информацию, которая требует от продавца подготовки новой документации. Возможная проблема На практике сложно сосредоточить все пункты и вопросы в первом контрольном листе и возникает необходимость в дополнительных запросах. Это раздражает продавца и затягивает процесс. Для избежания этой проблемы, до подготовки вопросника необходимо провести предварительное исследование, чтобы точно знать специфику деятельности компании и возможные «подводные камни». Переговоры и интервью с продавцом. Покупателю следует получить информацию, не имеющуюся в документах, в ходе переговоров и интервью с должностными лицами продавца. Это важная часть «дью дилидженс». Такие переговоры должны проходить в дружественной и ненавязчивой обстановке.
Data room Для облегчения работы и экономии времени, очень важно иметь все необходимые документы в одном месте, в так называемой специальной комнате (data room). Желательно чтобы такое помещение находилось на территории продавца. Это облегчает поиск документов, дает возможность задавать персоналу вопросы и проводить переговоры, а также позволяет продавцу, так или иначе, контролировать процесс просмотра документов. Специальная комната должна быть максимально оснащена всей необходимой техникой: телефон, факс, принтер, ксерокс, модем и т.д. Важно, чтобы каждый член команды «дью дилидженс» имел постоянный доступ к специальной комнате в любое время. Существенность Не менее важным в процедуре «дью дилидженс» является проверка внутрифирменных операций: любых контрактов, заключенных компанией (залогов, займов, подрядов, аренды и других гражданско-правовых договоров), включая любые протоколы о намерениях, переводы денежных средств, предполагаемое публичное размещение акций (IPO). Необходим тщательный анализ судебных рисков в отношении компании-цели, проверка объектов интеллектуальной собственности, вопросов антимонопольного законодательства, охраны окружающей среды. При этом юридический консультант должен определить, какие судебные иски являются существенными, что, конечно, является относительным. Т.е. иск на миллион долларов будет иметь малое значение в контексте сделки на 1 млрд. долларов и наоборот. Многие международные юридические компании считают разумным порогом существенности 250 тыс. долларов. В условиях казахстанского рынка, я бы рекомендовала считать порогом существенности 100 тыс. долларов. Некоторые иски заслуживают пристального внимания вне зависимости от их суммы. Например, иск по выпускаемой продукции потребует особого внимания. При оценке издержек потенциальных рисков, компаниям следует рассмотреть также вариант внесудебного урегулирования. Получение подтверждений от государственных органов Для полного изучения состояния компании, в первую очередь, необходимо убедиться в том, что компания была создана в соответствии с законом и продолжает существовать. Для этого изучаются уставные (учредительные) документы компании и любые изменения к ним, например смена наименования. Учредительные документы необходимо проверять в оригинале, либо в виде нотариально заверенных копий. Необходимо получить из регистрирующего органа официальное подтверждение о том, что компания зарегистрирована должным образом, все имеющиеся изменения были правильно приняты и зарегистрированы. Я бы рекомендовала получить подтверждения также из органов статистики, налогового комитета, земельного комитета, центра по недвижимости, агентства по финансовому надзору, а также из органов- лицензиаров. Для получения подтверждающей информации из государственных органов, обязательно необходимо иметь доверенность от продавца на получение подобных данных. Для полного завершения этой стадии процедуры «дью дилидженс», покупатель должен проверить действующие лицензии на осуществление деятельности компании, соответствующие сертификаты о регистрации в качестве налогоплательщика и о регистрации в органах статистики, свидетельства о государственной регистрации эмиссии акций, отчеты об итогах размещений ценных бумаг, документы, подтверждающие оплату уставного капитала. Возможная проблема Даже при наличии доверенности, получение официальных ответов требует времени и зачастую затягивает процесс. Подготовка отчета После изучения и анализа всей информации, проведения интервью, составляется отчет «дью дилидженс». Отчет всегда должен составляться в письменной форме. Отчеты юристов, аудиторов, финансистов и других специалистов обязательно должны быть отдельными. При международных сделках, когда в команде «дью дилидженс» присутствует несколько юридических фирм, форма отчета должна быть согласована между ними. Советую сохранять все письменные отчеты по процедуре и результатам «дью дилидженс» по следующим причинам: Во-первых, лица, которые принимали участие в проверке, будут иметь особенно хорошее представление об изученных ими областях и смогут ответить на вопросы новых собственников и давать советы. Всегда существует ряд незаконченных дел, вытекающих из процедуры «дью дилидженс», которые должны быть решены после завершения сделки. Во-вторых, иск покупателя против продавца (и/или наоборот) может заставить возвратиться к вопросам «дью дилидженс», а именно: раскрыла ли одна из сторон или предоставила ли другой стороне все документы или факты, имеющие отношение к делу. Если в соглашении о покупке не содержится информация, которая, как предполагается должна быть известна ответчику, суд может изучить процедуру «дью дилидженс», чтобы определить виновного. Общие проблемы, возникающие при проведении процедуры «дью дилидженс». Одна из наиболее частых проблем, это ситуация, когда продавец отказывается представить запрошенную документацию, не содействует в ее предоставлении, направляет покупателя к служащим, которые не знают ответы на вопросы. В ходе всего процесса покупателю следует учитывать стресс, который возникает при взаимодействии его персонала с продавцом. Процедура «дью дилидженс» нарушает обычный распорядок бизнеса и может быть расценена продавцом как необоснованное подозрение со стороны покупателя. Продавец может опасаться негативных последствий для ведения бизнеса и его будущей продажи другим лицам, если предполагаемая сделка не состоится. Некоторые потенциальные сделки срывались из-за строгостей процедуры «дью дилидженс», вызывающей неприязнь у сторон. Я бы рекомендовала обсуждать основные правила «дью дилидженс» еще в процессе переговоров между покупателем и продавцом в письме или соглашении о намерениях. В таком письме указывается время, имеющееся для проведения «дью дилидженс», возможность снимать с документов копии и т.д. Очень важно заручиться обязательством продавца содействовать в проведении «дью дилидженс» и гарантировать доступ к персоналу, документам, служебному помещению. Продавец всегда опасается распространения информации и озабочен сохранением конфиденциальности, поэтому наиболее приемлемым вариантом является заключение отдельного соглашения о конфиденциальности.
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |