Законодательство республики Казахстан в сфере реструктуризации и ликвидации банков (обзор содержания нормативной базы и комментарий) (Карагусов Ф.С., управляющий директор АО «Народный Банк Казахстана»; Туманов В.И., начальник управления Юридического департамента АО «Народный Банк Казахстана»)

Законодательство республики Казахстан в сфере реструктуризации и ликвидации банков
(обзор содержания нормативной базы и комментарий)

Карагусов Ф.С.,

управляющий директор

АО «Народный Банк Казахстана»

Туманов В.И.,

начальник управления

Юридического департамента

АО «Народный Банк Казахстана»

Введение

Казахстанская банковская система, являясь одной из важнейших составляющий современной рыночной инфраструктуры, за последние несколько лет достигла высокого уровня своего развития и в какой-то момент была признана лучшей на пространстве СНГ. Основаниями для подобного признания явились такие критерии, как значительный совокупный уровень капитализации казахстанских банков, впечатляющие и постоянно растущие показатели совокупной суммы привлеченных депозитов и осуществляемых оборотов, соответствие довольно жестким (на уровне международных стандартов) требованиям законодательства, предложение прогрессивных, «продвинутых» банковских продуктов, высокий уровень банковского обслуживания и надежности самих банков с точки зрения населения, а также ряд других не менее значимых факторов.

Во многом такие успехи обусловлены хорошо продуманной и в достаточной степени реализованной программой повышения требований к осуществлению банковской деятельности и, как следствие, сокращения общего количества банков за счет прекращения деятельности банков, не отвечающих новым критериям и нормативам. Ниже об этом будет говориться подробней, но здесь укажем, что такое количественное сокращение является лишь «одной стороной медали». С другой стороны - поставленная перед государством новая и очень ответственная задача - предотвратить неконтролируемые несостоятельность и банкротство оставшихся банков. Это обусловлено тем, что существенно возросшие обязательные к соблюдению требования к содержанию и формам банковской деятельности создали основу столь необходимого доверия к банкам как со стороны самого государства, так и со стороны населения, предпринимателей и иных участников гражданского оборота. Поэтому современное законодательство Казахстана устанавливает весьма строгие нормативы банковской деятельности, требования о внедрении в банках эффективных систем управления рисками и т.п. Помимо этого также законодательно регламентирован самостоятельный институт, направленный на реабилитацию проблемных и ликвидацию несостоятельных банков. Основными характеристиками этого института является то, что он применим только в отношении неплатежеспособных и несостоятельных банков, а соответствующие процедуры осуществляются при непосредственном участии в них уполномоченного государственного органа, обладающего необходимой полнотой полномочий в части надзора и контроля в сфере деятельности банков.

Существование особых нормативно-правовых установлений, связанных с восстановлением платежеспособности банков и их ликвидацией в случае несостоятельности представляется оправданным и необходимым в силу вышеизложенных причин и с учетом текущего состояния банковской системы Казахстана. Во многом благодаря именно действующей системе законодательства отечественная банковская система и характеризуется как стабильное с позиций безопасности банковского бизнеса, с позиций их устойчивого развития - как перспективное, с точки зрения вкладчиков - как надежное, а в отношении численности банков и занимаемых ими рыночных ниш - как оптимальное. Сами цифры, связанные с количеством ликвидированных банков за последние несколько лет, увеличением общего уровня капитализации банковской системы, повышением доверия к ней, отсутствие сколько-нибудь крупных разногласий, скандалов, судебных процессов в связи с ликвидацией банков свидетельствует об успешности действующего законодательства, а также о его правильном и целесообразном развитии.

Задачей настоящей статьи является краткий обзор казахстанского законодательства о реструктуризации и ликвидации банков в республике и комментарий некоторых аспектов этого законодательства.

I. Структура законодательства о реструктуризации и ликвидации банков

Казахстанское законодательство о банкротстве основывается на Конституции Республики Казахстан (далее - «РК»), состоит из Закона РК «О банкротстве» и иных нормативных правовых актов РК. Основной характеристикой казахстанской модели реорганизации (реабилитации) неплатежеспособных предприятий и ликвидации несостоятельных предприятий является то, что все эти мероприятия осуществляются рамках судебных процедур и на основании соответствующих судебных решений. Однако в случае принятия судом решения о ликвидации банка, она осуществляется в соответствии с банковским законодательством. Если же задача ограничивается необходимостью принудительно реструктуризировать неплатежеспособный банк (оздоровить его), то она решается волей уполномоченного органа.[1]

Таким образом, самостоятельное законодательство о банкротстве банков действует в Казахстане в качестве совокупности правовых норм в составе банковского законодательства. Структурно это законодательство представлено Законом РК «О государственном регулировании и надзоре финансового рынка и финансовых организаций», Законом РК «О банках и банковской деятельности в РК» 1995г. (далее - «Закон о банках») и довольно широким перечнем подзаконных нормативных правовых актов Национального Банка РК (далее - «Нацбанк») и Агентства РК по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций (далее - «Агентство») по различным аспектам реорганизации и ликвидации банков второго уровня, принятых во исполнение вышеупомянутых законов и детализирующих их нормы.

В качестве краткой исторической справки развитие и преобразование форм и процедур ликвидации отечественных неплатежеспособных банков можно разделить на три этапа.

Так, при становлении РК как суверенного государства и образовании самостоятельной банковской системы впервые вопросы ликвидации банков в стране были законодательно урегулированы в 1993г. Но наиболее детально регламентация процедуры ликвидации банков осуществлена в Законе о банках.

Первый этап характеризуется внесудебной формой принудительной ликвидации банков в рамках полномочий Нацбанка. В частности, Нацбанк самостоятельно принимал решение о принудительной ликвидации банка, которая осуществлялась под его контролем назначенной им ликвидационной комиссией из числа его работников. Несмотря на успешность этого этапа, дальнейшее развитие пошло по более цивилизованному пути в направлении к правовому государству, в котором признается неприкосновенность собственности, а правосудие отправляется только судом.

В этой связи, второй этап ознаменован введением процедуры принудительной судебной ликвидации банков и исключением внесудебной формы их ликвидации. Основанием для такого радикального изменения послужила новая Конституция Казахстана и соответствующие коррективы в законодательстве, согласно которым только суд правомочен решать вопросы о принудительном лишении собственности, ограничении или обременении права собственности, понуждении к исполнению обязательств и т.п. Так и решение о принудительной ликвидации банка вправе принимать только суд, а сама ликвидация банка на рассматриваемом этапе происходила под контролем последнего.[2]

Естественно, не исключалась и возможность добровольной ликвидации банка по решению его акционеров при наличии разрешения Нацбанка. При этом на тот момент вопросы такой добровольной ликвидации банков законодательно урегулированы не были. Однако ввиду ослабления контроля со стороны Нацбанка и утратой им ряда действенных рычагов воздействия участились случаи злоупотреблений, безответственного отношения ликвидационных комиссий к своим обязанностям, нередкими стали и случаи прямого ущемления и нарушений прав кредиторов и вкладчиков ликвидируемого банка. Эти обстоятельства отмечались и в пресс-релизе Нацбанка от 16 апреля 2000г. №32 «О разъяснении норм действующего законодательства по вопросам принудительной (судебной) ликвидации банков»: «Национальный Банк Республики Казахстан не имеет законодательно закрепленных полномочий по контролю за ликвидационным процессом банков, ликвидируемых в судебном порядке, не вправе вмешиваться в процессы их ликвидации и проверять деятельность ликвидационных комиссий. Указания Национального Банка не могут иметь юридической силы для суда, и могут носить только рекомендательный характер». Очевидно, что на тот момент возникла острая необходимость изменения форм и методов контроля за проведением добровольной и принудительной ликвидации банков. В связи с этим в Парламент был представлен законопроект, предусматривающий меры по расширению возможностей участия центрального банка страны в процессе принудительной ликвидации банков второго уровня, осуществляемой по решению суда в целях обеспечения и защиты интересов вкладчиков и кредиторов банка. Наиболее предпочтительной в данном случае стала идея передачи полномочий по контролю за ликвидацией банков (независимо от ее вида) Нацбанку (в настоящее время данные полномочия осуществляет Агентство).

В связи с этим третий этап развития и преобразования процедур ликвидации банков связан с признанной законодателем инициативой Нацбанка о введении в республике единого порядка ликвидации банков. В частности, несмотря на абсурдность позиции об обязательности указаний Нацбанка для суда, с принятием и вступлением в силу этих законодательных новелл в марте 2001г. Нацбанк (а ныне - Агентство) обоснованно получил исключительное право определять неплатежеспособность и несостоятельность банка, а также полномочия осуществлять контроль за процессом ликвидации банков, ликвидируемых в принудительном и добровольном порядке.

Реализация этих этапов привела к существенному уменьшению количества казахстанских банков и одновременно укрепила всю банковскую систему и обусловила повышение доверия к ней со стороны вкладчиков. В количественном выражении эти выводы подтверждаются следующими цифрами.

С 1988г. в Казахстане действовало 253 различных банка. В результате проведенных мероприятий по оздоровлению банковского сектора за период с 1992г. (в том числе и в значительной мере - после укрепления соответствующих функций Нацбанка) по настоящее время их количество сократилось на 209. Так, ужесточение в 1995г. требований Нацбанка к уровню капитализации банков в этом же году привело к значительному сокращению их количества с 184 до 130 банков, и происходило оно в основном за счет мелких и средних банков. Далее, принятые Нацбанком меры по ускоренному развитию рынка банковских услуг активизировали процессы оздоровления и консолидации банковского сектора: на конец 1996 г. в республике действовал 101 банк второго уровня, в т.ч. один - межгосударственный, пять - государственных, восемь - с иностранным участием. Процесс сокращения финансово-неустойчивых банков происходил и в 1997г. (со 101 до 82 банков). В целях создания равных условий для всех банков активно использовались и меры по приватизации государственных банков, а также для уменьшения доли государства в уставном капитале банков. Применялась практика принудительного выкупа акций банков и их дальнейшее преобразование в банки с надлежащей структурой капитала; ряд банков успешно пережил процессы реорганизации в формах слияния и присоединения.

Еще позже, в 1998г. в целях оздоровления и финансового укрепления банковского сектора Нацбанк отозвал лицензии еще 10 банков (что обусловило их ликвидацию в соответствии с законом), а также были выданы разрешения на реорганизацию 9 банков.

В 1999г. процесс консолидации и оздоровления банковского сектора обусловил сокращение общего количества банков второго уровня до 55. В 2000г. были отозваны лицензии у 8 банков.

На 1 июля 2001г. в республике действует 44 банка второго уровня, включая банки с иностранным участием и дочерние банки иностранных банков.[3] С этого времени был создан лишь еще один банк, являющийся государственным и предназначенный для формирования и поддержки функционирования системы строительных и жилищных сбережений.

В свою очередь, «общая сумма вкладов, привлеченных банками от юридических и физических лиц (за исключением банков и международных финансовых организаций), составила 1 301,1 миллиарда тенге, увеличившись по сравнению с прошлым месяцем (август 2004г. - Ф.К., В.Т.) на 4,9 процента. В том числе сумма вкладов юридических лиц составила 898 миллиардов тенге. Рост — на 6,3 процента. Сумма вкладов физических лиц составила 403,1 миллиарда тенге, увеличившись на 1,9 процента».[4]

II. Виды реструктуризации и ликвидации банков, основания и условия их проведения

Раздел Закона о банках, регламентирующий данные вопросы, именуется как «Условия изменения правового статуса и особенности прекращения деятельности банков». В частности, Закон о банках предусматривает такие виды подобных изменений, реструктуризации и прекращения, как реорганизация банков (добровольная и принудительная), консервация банков и реабилитационные процедуры. Ликвидация же банка допускается как добровольная, так и принудительная. Отдельно регулируется возможность принудительного выкупа акций в особых предусмотренных законом случаях.

В процессе реализации перечисленных процедур реструктуризации и ликвидации банков участвует целый ряд субъектов, прямо указанных в законодательстве с наделением каждого из них конкретными функциями и полномочиями по принятию решений и осуществлению предусмотренных мероприятий. В круг таких субъектов, прежде всего, входят уполномоченные государственные органы - Агентство, разрешающее или инициирующее такие процедуры, осуществляющее контрольные и надзорные функции в ходе реструктуризации и ликвидации банков, а также суд, принимающий решение о принудительной ликвидации банков, утверждающий отчет о ликвидации и ликвидационный баланс, выносящий определение о завершении ликвидационного производства. Самостоятельными участниками перечисленных процессов выступают сам банк, его кредиторы, в ряде случаях - АО «Казахстанский фонд гарантирования (страхования) вкладов физических лиц» (далее - «Фонд»), а в случае принудительного выкупа акций банка - потенциальные инвесторы и Правительство РК, согласовывающее продажу акций банка таким инвесторам и сам контракт купли-продажи акций.

В зависимости от вида реструктуризации или ликвидации участниками данных процессов являются также субъекты, не имеющие статуса юридического лица, образованные специально для проведения соответствующих процедур - временная администрация (временный управляющий), комитет кредиторов и ликвидационная комиссия. При этом, состав субъектов и их полномочия определяются в зависимости от того, каким именно процедурам подвергается банк. Вместе с тем, независимо от вида таких процедур Агентство неизменно выполняет свои контрольно-надзорные функции, и является одним из наиболее активных участников данных мероприятий. Более подробно функции, полномочия и порядок взаимодействия этих субъектов описывается в следующем разделе.

2.1. Добровольная реорганизация

Добровольная реорганизация банка осуществляется по инициативе самого банка, обусловленной волей его акционеров. Мотивация добровольной реорганизации может быть различной. Немногочисленные случаи такой реорганизации казахстанских банков свидетельствуют о том, что основными мотивами реорганизации банков являются увеличение их уровня капитализации и активов, расширение рынков присутствия, приобретение филиальной сети и новых клиентов. В связи с этим в практике банковской системы Казахстана имеют место только прецеденты реорганизации присоединением одних банков к другим (например, последовательное присоединение к АТФ Банку Костанайского Апогей-Банка, а позже - Казпромбанка), а также незавершенное слияние Народного Банка и Казкоммерцбанка в 2001г. Реорганизация банка в форме преобразования в принципе невозможна, поскольку изначально банк может быть создан и функционировать только в форме акционерного общества. Преобразование же в другие организационно-правовые формы повлечет прекращение банковской деятельности соответствующей организацией, которая в лучшем случае сможет осуществлять отдельные виды банковских операций в качестве, например, кредитного товарищества, ломбарда или микрокредитной организации. В свою очередь, в условиях постоянно повышающихся требований к уровню капитализации банков, соблюдению ими пруденциальных нормативов, усиливающейся конкуренции нецелесообразна реорганизация банков в форме выделения или разделения, за исключением редких случаев, когда банк выделяет в качестве самостоятельных структур функции и подразделения, непосредственно не связанные с приемом депозитов, осуществлением заемных, расчетно-кассовых операций и обеспечением банковской тайны (например, создание отдельной компании, осуществляющей инкассацию и охрану, а также ремонтно-хозяйственное обслуживание банка).

В случае добровольной реорганизации соответствующий банк должен подать в Агентство ходатайство о выдаче разрешения на проведение реорганизации. Агентство может дать такое разрешение, а может и отказать по основаниям, предусмотренным Законом о банках. В частности, Агентство вправе отказать в даче разрешения в случаях, если в результате предполагаемой реорганизации будут нарушены (1) интересы депозиторов, (2) пруденциальные нормативы и иные обязательные к соблюдению нормы и лимиты, (3) требования антимонопольного законодательства. Наличие любого из перечисленных оснований является достаточным для отказа в упомянутом разрешении. Обращает на себя внимание то, что, если второе и третье основания являются в нужной степени объективными, поскольку они все отражены в действующем законодательстве, то при указании только первого основания для отказа в выдаче разрешения Агентству требуется значительно более щепетильно мотивировать отказ. В противном случае такой отказ может быть расценен как необоснованный, и судебные споры могут иметь место.

2.2. Принудительная реорганизация банка; реабилитационные процедуры

Вопросы принудительной реорганизации банков не получили полного и однозначного регулирования в действующем законодательстве Казахстана. Закон о банках предусматривает детальную регламентацию этих вопросов нормативными правовыми актами Нацбанка (Агентства), которые на данный момент до сих пор не приняты. Это обстоятельство можно объяснить тем, что с 1995г. государством проводится последовательная политика на, первоначально, реформирование, а после - укрепление банковской системы Казахстана. Упрощенно выражаясь, основной целью было сокращение количества банков путем ликвидации мелких и средних банков, повышения требований к капиталу и деятельности остальных. В рамках этой политики, в принципе, только два варианта развития были возможны - принудительная ликвидация банков или их добровольная реорганизация путем их слияния или присоединения (чтобы избежать первого пути). Кроме того, с позиций гражданского правового общества крайне трудно (если не невозможно) обосновать правомерность принудительной реорганизации: государство может настаивать на прекращении неправомерной деятельности, но не может заставить участников делового оборота объединять свои капиталы и деятельность помимо их воли. Здесь снова обратим внимание на то, что принудительное преобразование банка в качестве способа его реорганизации в данном случае целесообразно рассматривать как способ принудительной ликвидации банка, поскольку, банковская деятельность может вестись только в форме акционерного общества.

Вместе с тем, действующее законодательство предусматривает, что принудительная реорганизация банка производится по решению суда. Реабилитационная процедура в отношении банка производится по решению суда в рамках мер по принудительной реорганизации банка с целью восстановления его платежеспособности и (или) обеспечения возможности выполнения банком условий и требований, предусмотренных законодательством РК. Суд вправе решить вопрос о принудительной реорганизации банка либо проведении в отношении банка реабилитационных процедур только на основании соответствующего заключения Агентства. Обязательным условием для производства принудительной реорганизации банка, реабилитационных процедур является возврат банком всех находящихся у него депозитов заинтересованным лицам в течение одного года со дня принятия решения о принудительной реорганизации, невыполнение этого условия влечет за собой принудительную ликвидацию банка.

При наличии возможности восстановления своей платежеспособности и (или) устранения выявленных недостатков банк вправе заявить ходатайство о применении в отношении его реабилитационной процедуры в суд в связи с рассмотрением им вопроса о принудительной реорганизации банка. К ходатайству банка должен быть приложен план реабилитации банка, который подлежит предварительному согласованию с Агентством и утверждается судом. Изменения в данный план банка допускаются с согласия Агентства по решению суда.

Продолжительность периода осуществления реабилитационной процедуры в отношении банка не должна превышать шесть месяцев. Сроки начала и завершения реабилитационной процедуры определяются судом. Утвержденный судом план реабилитации банка является документом, обязательным для исполнения банком и его должностными лицами. Реабилитационная процедура проводится банком под контролем Агентства. Деятельность банка в период реабилитационной процедуры осуществляется в обычном порядке с учетом требований настоящей статьи.

В случае принятия судом решения о принудительной реорганизации банка (независимо от оснований возбуждения дела) ее проведение поручается утвержденному судом специальному управляющему (уполномоченным по управлению) банка, за исключением случаев проведения реабилитационных процедур. Специальный управляющий (уполномоченные по управлению) банка обязан ежемесячно информировать суд и кредиторов банка о своей деятельности.

В сущности же, несмотря на вышеописанную регламентацию принудительной реорганизации банков, эти нормы были и остаются недействующими (по сути - обреченными изначально быть декларативными) в силу обстоятельств, указанных выше в настоящем параграфе 2.2. Этот вывод относится и к вопросу о проведении реабилитационных процедур, поскольку последние могут проводиться по решению суда в рамках принудительной реорганизации банка. Такие процедуры имели бы смысл, если бы не существовало такой непосредственной привязки к принудительной реорганизации, и если специально не предусматривался особый режим консервации, который и направлен на оздоровление банка, что аналогично его реабилитации.

2.3. Консервация

Консервация банка представляет собой принудительное проведение по решению Агентства комплекса административных, юридических, финансовых, организационно-технических и других мероприятий и процедур в отношении банка в целях оздоровления его финансового положения и улучшения качества работы. Несмотря, однако, на такую заявленную цель, консервация не всегда приводит к ее достижению, и тогда в отношении такого банка применяется процедура принудительной ликвидации. Казахстанская практика имеет пример довольно успешной консервации Казагропромбанка, когда в период консервации был осуществлен принудительный выкуп его акций с последующей продажей пакета консорциуму инвесторов. Сегодня этот банк функционирует под наименованием Наурыз Банк Казахстан.

Следует отметить, что установление режима консервации не имеет ничего общего с волей его акционеров, поскольку является санкцией Агентства, применяемой в отношении банка, и предполагает назначение им на срок до одного года временной администрации по управлению банком или временного управляющего на ограниченный (также до одного года) срок. При этом в связи с консервацией и на весь ее период за банком сохраняются его лицензии, а сам банк вправе, хотя и с определенными ограничениями, продолжать осуществлять банковскую деятельность. В частности, в решении Агентства о проведении консервации должен содержаться перечень налагаемых на банк ограничений деятельности. Однако, законодательство не уточняет содержание и характер таких ограничений. Важным здесь является то, что при установлении ограничений это не должно привести, с одной стороны, к ущемлению прав клиентов банка (в первую очередь, его депозиторов), а с другой стороны, установленные ограничения не должны означать фактическое приостановление банковской деятельности (то есть последствия, сопряженные с приостановлением или отзывом лицензии банка).

Банк может быть подвергнут консервации по любому из следующих оснований: (а) систематическое (в течение трех последовательных месяцев) невыполнение коэффициента достаточности собственного капитала (при этом, обязательным условием для возможности применения режима консервации является наличие минимального размера уставного капитала); (б) нарушение требования законодательства в части требований, предъявляемых к руководящим работникам,[5] неосуществление необходимых организационно-технических мероприятий после регистрации банка и оплаты уставного капитала; (в) осуществление банковских операций с систематическими нарушениями норм действующего законодательства; (г) систематическое ненадлежащее исполнение договорных обязательств по платежным и переводным операциям и установленных уполномоченным органом пруденциальных нормативов и (или) других обязательных к соблюдению норм и лимитов; (д) несоблюдение обязанности по раскрытию общих условий проведения банковских операций; (е) нарушение запрета на предоставление льготных условий лицам, связанным с банком особыми отношениями; (ж) непредставление Агентству и (или) Нацбанку или представление заведомо недостоверных отчетности и сведений; (з) систематическое нарушение нормативных правовых актов, либо невыполнение письменных предписаний Агентства или Нацбанка; (и) осуществление деятельности, запрещенной и ограниченной для банков в соответствии Законом о банках; (к) осуществление операций, выходящих за пределы его правоспособности, установленной Законом о банках, уставом банка и лицензией; (л) неосуществление в соответствии с выданной им лицензией деятельности в течение двенадцати последовательных календарных месяцев с даты ее выдачи; (м) непредставление либо представление недостоверной информации об аффилированных с банком лицах, а также иной требуемой Агентством информации, что послужило препятствием для осуществления им надзора за деятельностью банков, в том числе на консолидированной основе; (н) неоднократное воспрепятствование банком проведению инспектирования, вызвавшее невозможность его проведения в установленные сроки; (о) умышленное неустранение банком нарушений, указанных в отчете аудиторской организации о проведенном аудите, в установленные Законом о банках сроки. [6]

Примечательно, что основания для проведения консервации, перечисленные выше в подпунктах (б)-(о), также предусмотрены ст. 48 Закона о банках в качестве оснований для приостановления либо отзыва лицензий на проведение всех или отдельных банковских операций. То есть, для введения режима консервации и отзыва лицензии предусмотрены аналогичные основания. Такое положение может быть расценено либо как недостаток юридической техники и упущение разработчиков, либо как свидетельство особого статуса Агентства, имеющего чрезвычайные правомочия решать судьбу банков. В частности, следует всегда иметь в виду, что цели и последствия консервации принципиально отличаются от последствий отзыва лицензии на осуществление банковской деятельности. Ведь отзыв лицензии означает безусловную постановку перед судом вопроса о ликвидации банка. Консервация же преследует, как уже говорилось, иные цели: согласно банковскому законодательству она может производиться в случаях, когда испытывающий трудности банк представляет достаточную значимость для банковской системы и экономики государства, при наличии реальной возможности восстановления достаточного уровня собственного капитала и возвращения банка к нормальной деятельности.

При этом свидетельством значимости банка является соблюдение хотя бы одного из вышеуказанных критериев: (1) сумма привлеченных депозитов юридических лиц, не являющихся банками, и населения составляет не менее 1% суммы привлеченных депозитов юридических лиц, не являющихся банками, и населения всех банков; (2) сумма выданных кредитов юридическим лицам, не являющимся банками, и населению - не менее 1% суммы выданных кредитов всех банков; (3) сумма остатков по счетам лоро - не менее 1% суммы остатков по счетам лоро всех банков. Вместе с тем, опять-таки, в целях защиты интересов депозиторов и клиентов банков Агентство может подвергнуть консервации любой банк без требования соответствия вышеупомянутым критериям. Последняя оговорка представляется позитивной, поскольку существующая банковская система Казахстана, являясь уже достаточно сбалансированной и стабильной, представляет собой важную инфраструктуру современного рынка и утрата любого из составляющих ее банков может создать трудности. Попытка сохранить любой из этих банков, введя режим консервации, дает Агентству возможность сохранить стабильность и эффективность системы, не затрачивая не столь необходимых в данном случае усилий на обоснование наличия вышеперечисленных критериев, в том числе когда в ликвидации конкретного банка может быть заинтересована какая-то группа лиц, особенно, мотивированных узкогрупповыми политическими или экономическими интересами.

В то же время представляется необходимой корректировка упомянутых норм Закона о банках, поскольку среди предусмотренных оснований для введения режима консервации имеются и такие, которые не связаны с финансовым состоянием банка, а обусловлены, в частности, исключительно нарушением им таких требований законодательства, как непредставление необходимых отчетов, несогласование с Агентством назначения на должность руководящих работников, осуществление запрещенной деятельности и т.д. В данном случае целесообразным представляется применение других административных санкций, причем преимущественно в отношении руководства банков, но не обусловливающих ограничение ежедневной деятельности самого банка.

С началом действия консервации и на ее срок приостанавливаются права акционеров банка по управлению им и полномочия органов банка и его руководящих работников, а в связи с этим все полномочия по управлению банком переходят к временной администрации или временному управляющему, назначаемым Агентством. Важным является и то, что все сделки, совершенные от имени и за счет банка без ведома и письменного согласия временной администрации (временного управляющего) банком, признаются недействительными. В данном случае, как представляется, недействительность этих сделок не является автоматической, а требует их признания таковыми судом по иску заинтересованных лиц. Другими словами, в отсутствие в казахстанском гражданском законодательстве (в отличие от российского) концепции ничтожных сделок, они являются оспоримыми, но действительными до вступления в силу соответствующего судебного решения.

Консервация банка прекращается по следующим основаниям: истечение установленного решением Агентства срока консервации или принятие Агентством решения о досрочном завершении консервации. Оба основания могут быть обусловлены только двумя обстоятельствами - пониманием того, что состоятельность и платежеспособность банка восстановлены, либо надежды на такое восстановление не существует. Прекращение консервации банка (в том числе и досрочное) в связи с оздоровлением его финансового положения и улучшением качества работы влечет за собой отмену всех ограничений в отношении данного банка, установленных Агентством или временной администрацией (временным управляющим) банком. При этом изменения и дополнения, внесенные в течение срока консервации в учредительные документы, структуру и состав органов управления, состав работников банка, остаются в силе. В случае же, если консервация банка не привела к оздоровлению его финансового положения и улучшению качества работы, Агентство вправе отозвать выданную лицензию на проведение банковских операций по основаниям, предусмотренным банковским законодательством, и инициировать принудительную ликвидацию банка.

2.4. Добровольная ликвидация

Добровольная ликвидация производится по инициативе банка на основании решения общего собрания его акционеров на основании разрешения Агентства, для получения которого банк должен направить в Агентство соответствующее ходатайство. В связи с этим, к ходатайству о добровольной ликвидации, помимо таких документов, как, в частности, перечень мероприятий относительно сроков и этапов подготовки банка к прекращению своей деятельности (план и график) и балансовый отчет, составленный на последнюю отчетную дату, свидетельствующий о достаточности средств банка для осуществления расчетов по его обязательствам, должен быть приложен отчет об оценке стоимости активов банка, подтвержденной независимой аудиторской организацией, имеющей лицензию уполномоченного органа на проведение аудита банковской деятельности. Кроме того, в ходатайстве о добровольной ликвидации должно содержаться обязательство банка о полном удовлетворении требований всех его кредиторов. Отказ Агентства в выдаче разрешения может быть мотивирован неполнотой или ненадлежащим оформлением представленных документов или недостаточностью средств банка для расчета по его обязательствам.

С даты назначения общим собранием акционеров ликвидируемого банка ликвидационной комиссии и до завершения процесса ликвидации банка: (1) прекращаются полномочия общего собрания акционеров, других органов и должностных лиц, в том числе по распоряжению имуществом и погашению обязательств, их права по управлению банком, за исключением случаев, предусмотренных нормативными правовыми акта Нацбанка (Агентства); (2) действия, осуществляемые от имени или за счет банка, могут иметь юридическую силу лишь в случае, если они совершены председателем ликвидационной комиссии банка либо по выданной им доверенности третьим лицом; (3) сроки всех долговых обязательств ликвидируемого банка считаются истекшими; (4) прекращается начисление неустойки и вознаграждения (интереса) по всем видам кредиторской задолженности ликвидируемого банка; (5) снимаются все законодательные ограничения на обращение взыскания на имущество ликвидируемого банка; (6) все требования имущественного характера, относящиеся к банку, с этого момента могут быть предъявлены только на имя ликвидационной комиссии банка и рассмотрены ею в порядке, установленном законодательством РК.

Следует еще раз отметить, что добровольная ликвидация, согласно требованиям законодательства, может быть осуществлена только в случае, если банк располагает необходимыми ресурсами, достаточными для осуществления расчетов со всеми кредиторами. Достаточность таких ресурсов оценивается Агентством при решении вопроса о даче разрешения на добровольную ликвидацию.

В случае недостаточности средств для удовлетворения требований всех кредиторов, банк подлежит принудительной ликвидации по основанию банкротства, а в связи с невозможностью завершения процесса добровольной ликвидации Агентство вправе обратиться в суд с заявлением о принудительном прекращении деятельности (ликвидации) банка. В данном случае вероятны ситуации, когда банк обратится с просьбой о добровольной ликвидации, а Агентство примет решение о принудительной ликвидации. Несмотря на одинаковую цель этих двух процессов, процедуры различаются принципиально.