Основные формы ведения бизнеса в Казахстане (А.Кравченко, старший юрист, руководитель Департамента по регистрации компаний Юридической фирмы «GRATA»)

ОСНОВНЫЕ ФОРМЫ ВЕДЕНИЯ БИЗНЕСА В КАЗАХСТАНЕ

Анна Кравченко

Старший Юрист,

Руководитель департамента

по регистрации компаний

Юридическая фирма «GRATA»

Обновление от Января, 2013

Законодательством Республики Казахстан предусмотрены различные организационно-правовые формы осуществления деятельности, такие как хозяйственные товарищества, акционерные общества, общественные объединения, иные некоммерческие и коммерческие организации, а также обособленные подразделения юридических лиц - филиалы и представительства.

Правильный выбор организационно-правовой формы юридического лица, четкое определение прав и обязанностей каждого из его участников, законная государственная регистрация являются основой для дальнейшей успешной деятельности компании.

При выборе организационно правовой формы ведения бизнеса в Казахстане иностранными инвесторами следует учитывать нормы валютного и иного законодательства Республики Казахстан. Так преимуществом филиалов и представительств иностранных компаний в Казахстане является возможность свободного открытия банковских счетов как на территории РК, так и за е пределами, а также возможность расчетов в иностранной валюте. Тогда как казахстанские юридические лица, созданные с иностранным участием, не могут так легко открыть банковские счета за пределами Республики, так как для этого необходимо будет получать разрешения уполномоченных органов. То же относится к переводу иностранной валюты и ведению расчетов в иностранной валюте.

С другой стороны, преимуществами казахстанских юридических лиц, в отличие от филиалов и представительств иностранных юридических лиц, является возможность участия в различных тендерах и признание данных юридических лиц казахстанскими поставщиками товаров и услуг. Филиалы и представительства иностранных юридических лиц в тендерах участвовать не могут и не признаются казахстанскими поставщиками товаров и услуг.

В настоящей статье нам бы хотелось рассмотреть наиболее популярные и удобные для ведения бизнеса организационно - правовые формы юридических лиц и их подразделений, как: Акционерное общество, Товарищество с ограниченной ответственностью, Филиал и Представительство.

Представительство.

Наиболее простой формой, позволяющей обозначить свое присутствие в Казахстане, является Представительство. Основными характеристиками которого является то, что Представительство не является самостоятельным юридическим лицом, а лишь его обособленным подразделением. Основная задача Представительства - осуществление защиты и представительства интересов создавшего его юридического лица. При этом следует учитывать, что Представительство не вправе осуществлять коммерческую деятельность и, в связи с чем, может ограничить юридическое лицо в деятельности на территории Казахстана. Ответственность за деятельность Представительства возлагается на головную компанию.

Филиал.

При намерении юридического лица осуществлять коммерческую деятельность в Казахстане, но не желании создавать самостоятельное юридическое лицо, удобной организационно-правовой формой может стать филиал. По основным своим характеристикам филиал схож с представительством и фактически обладает всеми функциями представительства, но отличается тем, что имеет право осуществлять коммерческую деятельность. При этом деятельность филиала ограничивается видами деятельности создавшей его компании, то есть могут осуществляться только те виды деятельности, которые прописаны в учредительных документах головной компании, либо часть этих видов деятельности по усмотрению учредившего юридического лица.

Как филиал, так и представительство не требуют формирования отдельно уставного капитала.

Товарищество с ограниченной ответственностью.

Наиболее распространенной и удобной формой ведения бизнеса (как малого, так среднего и крупного) в Казахстане является, несомненно, товарищество с ограниченно ответственностью. В отличие от филиалов и представительств Товарищество с ограниченной ответственностью является самостоятельным юридическим лицом, и, благодаря чему, может участвовать в тендерах и имеет некоторые другие преимущества.

Товарищество с ограниченной ответственностью является разновидностью хозяйственных товариществ и отличается тем, что ответственность его учредителей (участников) ограничена размерами внесенных ими вкладов в уставный капитал. Участники ТОО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Являясь самостоятельным юридическим лицом, в отличие от филиала и представительства, Товарищество с ограниченной ответственностью требует формирования уставного капитала. Следует учесть, что Уставный капитал товарищества должен выражаться в национальной валюте - тенге. Минимальный размер уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью варьируется от 100 тенге (для субъектов малого предпринимательства), до 100 месячных расчетных показателей (для субъектов среднего и крупного предпринимательства), что, например, на 2013 год составляет 173 100 тенге. Ставка месячного расчетного показателя ежегодно меняется, и, в связи с чем, изменяется и эквивалент уставного капитала. Срок оплаты уставного капитала товарищества предусматривается его участниками в учредительных документах товарищества, но не должен превышать 1 года со дня регистрации товарищества.

Уставный капитал товарищества разделяется на доли определенных учредительными документами размеров. Доли участников в уставном капитале и соответственно их доли в стоимости имущества хозяйственного товарищества пропорциональны их вкладам в уставный капитал товарищества и определяются как отношение вклада каждого участника к общей сумме уставного капитала товарищества. Но в учредительных документах участниками может быть предусмотрен иной порядок распределения долей.

Участники товарищества имеют право распоряжаться своей долей в уставном капитале по своему усмотрению, но с обязательным соблюдением преимущественного права покупки иных участников товарищества.

Товарищество с ограниченной ответственностью также предусматривает довольно простую структуру органов управления, в которую входят: общее собрание его участников (единственный участник) и исполнительный орган (единоличный или коллегиальный). Товариществом также могут быть учреждены наблюдательные и контрольные органы, как Наблюдательный совет и Ревизионная комиссия. При этом Товарищество не может формировать какие либо иные органы, кроме вышеуказанных.

Общее собрание участников является высшим органом управления. Общее собрание должно созываться ежегодно в качестве очередного, и может созываться по мере необходимости в качестве внеочередного общего собрания участников. Все участники товарищества лично либо через должным образом уполномоченных представителей вправе присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. При голосовании на общем собрании каждый участник имеет число голосов, соответствующее его доле в уставном капитале товарищества.

Компетенция общего собрания определяется участниками в уставе и включает в себя наиболее важные вопросы деятельности товарищества, как, например: вопросы изменения учредительных документов, изменение наименования и юридического адреса товарищества; образование и определение полномочий иных органов товарищества; принятие решения о реорганизации и ликвидации товарищества, о залоге всего имущества товарищества, которые принимаются квалифицированным большинством в 3/4 голосов присутствующих и представленных на общем собрании участников (либо единогласно), и иные вопросы, принимаемые простым большинством голосов. Но Общее собрание, независимо от того, как определена его компетенция в уставе товарищества, вправе принять к рассмотрению любой вопрос, связанный с деятельностью товарищества, а также вправе отменить любое решение иных органов товарищества по вопросам, относящимся к его внутренней деятельности.

Текущее руководство деятельностью Товарищества и ведение его деятельности осуществляется исполнительным постоянно действующим рабочим органом Товарищества, который ответственен и имеет полномочия и права в соответствии с политикой, определяемой Участником.

Уставом товарищества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрено образование коллегиального исполнительного органа товарищества (дирекции, правления и т.п.) или единоличного исполнительного органа (директора, управляющего и т.п.). Члены исполнительного органа избираются общим собранием на срок не более 5 лет. В качестве члена исполнительного органа может выступать только физическое лицо, которое не обязательно должно являться участником товарищества.

Полномочия исполнительного органа регулируются Уставом товарищества, утвержденным Участником, и включают все вопросы обеспечения деятельности товарищества, не относящиеся к компетенции общего собрания или наблюдательных органов, а также полномочия общего собрания, не относящиеся к его исключительной компетенции, переданные исполнительному органу в установленном порядке.

Для осуществления контроля над деятельностью исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью уставом товарищества может быть предусмотрено создание Наблюдательного совета. Члены наблюдательного совета избираются общим собранием на срок не более 5 лет. В качестве члена наблюдательного совета может выступать только физическое лицо, которое не может быть одновременно членом исполнительного органа товарищества.

Для осуществления контроля над финансово-хозяйственной деятельностью исполнительного органа товарищества может быть образована Ревизионная комиссия из числа участников товарищества или их представителей. Ревизионная комиссия образуется в составе не более 5 человек, но уставом товарищества может быть предусмотрено большее количество ее членов. Членами ревизионной комиссии (ревизором) не могут быть одновременно члены исполнительного органа товарищества. Ревизионная комиссия (ревизор) вправе во всякое время производить проверки финансово-хозяйственной деятельности исполнительного органа и обладает для этой цели правом безусловного доступа ко всей документации товарищества. По требованию ревизионной комиссии (ревизора) члены исполнительного органа обязаны давать необходимые пояснения в устной или письменной форме.

Образование Наблюдательного совета и Ревизионной комиссии (Ревизора) в товариществе, в отличие от исполнительного органа, не является обязательным.

Акционерное общество

Следующей популярной формой ведения бизнеса в Казахстане является Акционерное общество, которое также как и ТОО в отличие от филиала и представительства является юридическим лицом. Акционерное общество является популярной формой для более крупных компаний, которые хотят привлечь публичный капитал.

Акционеры общества, как и участники товарищества с ограниченной ответственностью, не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Также как и ТОО, общество обладает имуществом, обособленным от имущества своих акционеров, и не отвечает по их обязательствам, несет ответственность по своим обязательствам в пределах принадлежащего ему имущества.

В форме Акционерного общества могут создаваться как коммерческие, так и некоммерческие организации.

Общество (кроме некоммерческой организации - акционерного общества) вправе выпускать акции, облигации и иные виды ценных бумаг.

Учредителями общества, также как и Товарищества с ограниченной ответственностью, могут являться как физические, так и юридические лица, принявшие решение о его создании и их количество не ограничивается законодательством. То есть учредителем общества может быть одно лицо или более.

Как и ТОО, являясь юридическим лицом, АО требует обязательного формирования уставного капитала. Уставный капитал общества формируется посредством оплаты акций учредителями по их номинальной стоимости, и инвесторами по ценам размещения. Уставный капитал АО также должен выражаться в тенге. Минимальный размер уставного капитала Общества составляет 50 000 - кратный размер месячного расчетного показателя. Так на 2013 год минимальный размер уставного капитала общества составляет 86 550 000 тенге. Что в значительной степени превышает уставный капитал, предусмотренный для товарищества с ограниченной ответственностью, и, в связи с чем, более подходит для крупных инвесторов и крупных предприятий. При этом условия оплаты уставно капитала также намного жестче, чем для товарищества. Размер предварительной оплаты акций, вносимой учредителями, должен быть не менее минимального размера уставного капитала общества, и должен быть полностью оплачен учредителями в течение 30 дней с даты государственной регистрации общества как юридического лица.

Хотелось бы немного пояснить понятие акции. Акция является ценной бумагой, выпускаемой акционерным обществом и удостоверяющей права на участие в управлении акционерным обществом, получение дивидендов по ней и части имущества общества при его ликвидации, а также иные права.

Акция является не делимой ценной бумагой. Так, например, одна акция принадлежит на праве общей собственности нескольким лицам, все они признаются одним акционером и пользуются правами, удостоверенными акцией, через своего общего представителя.

Акционерное общество может выпускать простые акции и привилегированные акции. Акции могут быть выпущены также в бездокументарной форме. При этом количество привилегированных акций общества не должно превышать 25% от общего количества его объявленных акций.

Акция одного вида предоставляет каждому акционеру, владеющему ею, одинаковый с другими владельцами акций данного вида объем прав.

Простая акция предоставляет акционеру право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса при решении всех вопросов, выносимых на голосование, право на получение дивидендов при наличии у общества чистого дохода, а также части имущества общества при его ликвидации.

Привилегированная акция предоставляет акционеру преимущественное право перед акционерами - собственниками простых акций на получение дивидендов в заранее определенном гарантированном размере, установленном уставом общества, и на часть имущества при ликвидации общества. Но привилегированная акция не предоставляет акционеру права на участие в управлении обществом, за исключением нескольких случаев, предусмотренных законодательством.

Обществом может быть также выпущена одна «золотая акция». «Золотая акция» вводится учредительным собранием (решением единственного учредителя) или общим собранием акционеров общества. Такая акция не участвует в формировании уставного капитала и получении дивидендов. Владелец «золотой акции» обладает правом вето на решения общего собрания акционеров, совета директоров и исполнительного органа по вопросам, перечень которых определяется уставом общества. Право наложения вето, удостоверенное «золотой акцией», передаче иным лицам не подлежит.

Общество вправе размещать свои акции после государственной регистрации их выпуска посредством одного или нескольких размещений в пределах объявленного количества акций. Размещение акций осуществляется посредством подписки или аукциона, проводимых либо на неорганизованном рынке ценных бумаг, либо на организованном рынке ценных бумаг.

В оплату размещаемых акций общества могут быть внесены деньги, имущественные права (в том числе права на объекты интеллектуальной собственности) и иное имущество.

Структура органов управления акционерного общества также намного сложнее предусмотренной для товарищества с ограниченной ответственностью. Органами общества являются общее собрание акционеров, совет директоров и коллегиальный или единоличный исполнительный орган. Также акционерное общество может формировать и иные органы, предусмотренные законодательством Казахстана и учредительными документами общества.

Общее собрание акционеров является высшим органом управления, проводимым ежегодно и принимающим решения по особо важным вопросам, как управление обществом и его акциями, формирование и определение полномочий иных органов управления общества, утверждение финансовой отчетности и порядка распределения чистого дохода и выплаты дивидендов, и иным вопросам, отнесенным к его компетенции. Первое ежегодное общее собрание акционеров может быть созвано и проведено после государственной регистрации выпуска объявленных акций и формирования системы реестров держателей акций. В обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, высшим органом управления является данный акционер.

Для принятия большинства решений общего собрания акционеров достаточно простого большинства голосов от общего числа голосующих акций общества, участвующих в голосовании. Квалифицированное большинство голосов (3/4) от общего числа голосующих акций общества, представленных на собрании, требуется при принятии решений об изменении учредительных документов общества и утверждении кодекса корпоративного управления, добровольной реорганизации и ликвидации общества, об увеличении количества объявленных акций общества или изменении вида неразмещенных объявленных акций, и определение условий и порядка конвертирования ценных бумаг, а также их изменении. Вопросы исключительной компетенции не могут быть переданы на рассмотрение иных органов управления общества.

Совет директоров акционерного общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

Основными вопросами, отнесенными к компетенции Совета директоров общества, являются вопросы определения направлений деятельности общества, размещения и выкупа акций, а также выпуска иных ценных бумаг общества, формирование и определение полномочий исполнительного органа общества, его корпоративного секретаря, утверждение документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества и решение иных вопросов деятельности общества.

Совет директоров не вправе принимать решения по вопросам, которые в соответствии с уставом общества отнесены к компетенции его исполнительного органа, а также принимать решения, противоречащие решениям общего собрания акционеров.

Членом совета директоров могут быть только физические лица, избираемые из числа акционеров - физических лиц; лиц, предложенных к избранию в совет директоров в качестве представителей интересов акционеров или других лиц (количество таких лиц не может превышать пятьдесят 50% состава совета директоров).

Число членов совета директоров должно составлять не менее 3 человек. Не менее 1/3 числа членов совета директоров общества должны быть независимыми директорами. Члены исполнительного органа, кроме его руководителя, не могут быть избраны в совет директоров. Руководитель исполнительного органа не может быть избран председателем совета директоров.

Исполнительный орган акционерного общества осуществляет руководство его текущей деятельностью и уполномочен принимать решения по любым вопросам деятельности общества, не отнесенным к компетенции других органов и должностных лиц общества, во исполнение решений Общего собрания акционеров и Совета директоров общества. Исполнительный орган может быть коллегиальным (например, Дирекция) или единоличным (например, Директор).

Членами коллегиального исполнительного органа могут быть акционеры и работники общества, не являющиеся его акционерами.

Функции, права и обязанности членов исполнительного органа определяются законодательством, уставом общества и трудовым договором, заключаемым указанным лицом с обществом.

В заключение хотелось бы отметить, что в последнее время установилась тенденция упрощения законодательства в отношении регистрации юридических лиц, филиалов и представительств в Республики Казахстан, что позволяет зарегистрировать компанию довольно просто и в достаточно короткие сроки. Так, согласно изменениям, внесенным в законодательство о регистрации в период 2010-2013 годы, была упрощена процедура и значительно сокращены сроки регистрации субъектов предпринимательства, введен порядок он-лайн регистрации субъектов малого предпринимательства, отменено нотариальное удостоверение учредительных документов юридических лиц, субъектов предпринимательства, отменена необходимость предоставления регистрирующему органу учредительных документов субъектов предпринимательства, отменено требования предоставления документов, подтверждающих юридический адрес и некоторые другие изменения. Так, несмотря на имеющиеся на настоящий момент технические сложности гос.органов, возникающие при регистрации, зарегистрировать бизнес в Казахстане довольно легко и возможно в короткие сроки.