|
|
|
С.П. Мороз
Рекомендовано в качестве учебника УМС по группе специальностей «Право» при Министерстве образования и науки Республики Казахстан
Рецензенты: академик Национальной Академии наук Республики Казахстан, доктор юридических наук, профессор М.К. Сулейменов; доктор юридических наук, профессор Ф.С. Карагусов
М 80 С.П. Мороз. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. - 2-е изд., перераб. и доп. - Алматы: Издательство «Бастау», 2010
Представленный учебник предназначен для изучения студентами юридических и экономических факультетов и вузов дисциплины «Предпринимательское (хозяйственное) право». В настоящем учебнике рассмотрены наиболее важные вопросы теории предпринимательского (хозяйственного) права. В частности, такие вопросы, как история становления и развития предпринимательского (хозяйственного) права Республики Казахстан; предмет, метод, принципы и система предпринимательского (хозяйственного) права Республики Казахстан; основы правового регулирования предпринимательской деятельности в Республике Казахстан; понятие и признаки предпринимательской деятельности; виды и формы предпринимательской деятельности; субъекты предпринимательской деятельности и их правовой статус; правовой режим имущества в предпринимательской деятельности; формы, методы и направления государственного регулирования предпринимательской деятельности; предпринимательский договор; ответственность в сфере предпринимательской деятельности; защита прав предпринимателей и разрешение хозяйственных споров; правовое регулирование биржевой деятельности; правовое регулирование инвестиционной деятельности; правовое регулирование внешнеэкономической деятельности; правовое регулирование банковской деятельности; правовое регулирование страховой деятельности; правовое регулирование деятельности транспорта; правовое регулирование архитектурной, градостроительной и строительной деятельности Особое место в работе занимают вопросы классификации предпринимательских договоров и характеристики отдельных видов предпринимательских договоров.
© Все авторские права защищены СОДЕРЖАНИЕ
Раздел 1. Общая часть предпринимательского (хозяйственного) права) Глава 1. Введение в предпринимательское (хозяйственное) право 1.1. История становления и развития предпринимательского (хозяйственного) права 1.2. Современное понимание предпринимательского (хозяйственного) права 1.3. Этапы возникновения и развития предпринимательского (хозяйственного) права
Глава 2. Предпринимательское (хозяйственное) право как комплексная отрасль права 2.1. Предмет и методы правового регулирования предпринимательского (хозяйственного) права 2.2. Принципы предпринимательского (хозяйственного) права 2.3. Система предпринимательского (хозяйственного) права
Глава 3. Основы правового регулирования предпринимательской деятельности в Казахстане 3.2. Система предпринимательского законодательства Республики Казахстан
Глава 4. Предпринимательская деятельность (понятие, формы и виды) 4.1. Понятие и признаки предпринимательской деятельности 4.2. Формы и виды предпринимательства 4.3. Государственная поддержка частного предпринимательства 4.4. Государственная поддержка малого предпринимательства
Глава 5. Субъекты предпринимательской деятельности 5.1. Понятие субъекта предпринимательской деятельности 5.2. Права и обязанности субъекта предпринимательской деятельности 5.3. Виды субъектов предпринимательской деятельности
Глава 6. Создание, реорганизация и ликвидация субъектов предпринимательской деятельности 6.1. Порядок создания субъектов предпринимательской деятельности 6.2. Реорганизация и ликвидация субъектов предпринимательской деятельности
Глава 7. Правовой режим имущества в предпринимательской деятельности 7.2. Имущество (понятие и структура) 7.3. Правовой режим отдельных видов имущества
Глава 8. Государственное регулирование предпринимательской деятельности 8.1. Понятие и виды государственного регулирования предпринимательской деятельности 8.2. Система органов государственного регулирования предпринимательской деятельности 8.3. Методы и направления государственного регулирования предпринимательской деятельности 8.4. Государственный контроль в сфере предпринимательской деятельности
Глава 9. Предпринимательский договор 9.1. Понятие предпринимательского договора 9.2. Признаки и функции предпринимательского договора 9.3. Особенности заключения, изменения и прекращения предпринимательского договора
Глава 10. Ответственность в сфере предпринимательской деятельности 10.1. Понятие и значение ответственности в предпринимательских отношениях
Глава 11. Защита прав предпринимателей и разрешение хозяйственных споров 11.2. Порядок урегулирования споров на основе предъявления претензий 11.3. Рассмотрение споров третейским судом 11.4. Рассмотрение споров в международном коммерческом арбитраже 11.5. Судебный порядок рассмотрения хозяйственных споров
Раздел 2. Особенная часть предпринимательского (хозяйственного) права
Глава 1. Правовое регулирование биржевой деятельности 1.1. Понятие и основные признаки бирж и биржевой торговли. Классификация видов бирж
Глава 2. Правовое регулирование инвестиционной деятельности 2.1. Инвестиционное законодательство РК и других стран СНГ 2.2. Система инвестиционного законодательства Республики Казахстан 2.3. Понятие и виды инвестиций 2.4. Международно-правовое регулирование иностранных инвестиций 2.5. Национально-правовое регулирование иностранных инвестиций
Глава 3. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности 3.1. Понятие внешнеэкономической деятельности 3.2. Субъекты внешнеэкономической деятельности 3.3. Валютное регулирование внешнеэкономической деятельности
Глава 4. Правовое регулирование отдельных видов предпринимательской деятельности 4.1. Правовое регулирование банковской деятельности 4.2. Правовое регулирование страховой деятельности 4.3. Правовое регулирование деятельности транспорта 4.4. Правовое регулирование архитектурной, градостроительной и строительной деятельности
Глава 5. Система предпринимательских договоров 5.1. Виды предпринимательских договоров и их классификация 5.2. Предпринимательские договоры и их характеристика 5.3. Внешнеэкономическая сделка
6.1. Биржевые сделки и их классификация 6.3. Особенности биржевых сделок с ценными бумагами
Глава 7. Предпринимательские договоры в сфере недропользования 7.1. История возникновения и развития договорного регулирования в сфере недропользования 7.2. Договоры на недропользование в Казахстане 7.3. Понятие и сущность предпринимательского договора на недропользование 7.4. Виды предпринимательских договоров на недропользование
Рекомендуемая литература к курсу «Предпринимательское (хозяйственное) право
БК РК - Бюджетный кодекс РК от 24 апреля 2004 г. № 548-II. // Ведомости Парламента РК. 2004. № 8-9 (2418). Ст. 53. ГК РК - Гражданский кодекс РК (Общая часть) от 27 декабря 1994 г. // Ведомости Верховного Совета РК. 1994. №№ 23-24 /приложение/. Ст. 282.; Гражданский Кодекс РК (Особенная часть) от 1 июля 1999 г. № 409-I. // Ведомости Парламента РК. 1999. № 16-17. Ст. 642. ГПК РК - Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан от 13 июля 1999 г. № 411-I. // Казахстанская правда. 1999, 27 июля. № 179-180 (22896 - 22897). Закон о банках и банковской деятельности - Закон РК «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» от 31 августа 1995 г. № 2444. // Ведомости Верховного Совета РК. 1995. № 15-16. Ст. 106. Закон о банкротстве - Закон РК «О банкротстве» от 21 января 1997 г. № 67-I. // Ведомости Парламента РК. 1997. № 1-2. Ст. 7. Закон об антидемпинговых мерах - Закон РК «Об антидемпинговых мерах» от 13 июля 1999 г. № 421-I. // Ведомости Парламента РК. 1999. № 19. Ст. 654. Закон об АО - Закон РК «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 г. № 415-II. // Казахстанская правда. 2003. № 141-142 (24081-24082). Закон об архитектурной и строительной деятельности - Закон РК «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Казахстан» от 16 июля 2001 г. № 242-II. // Ведомости Парламента РК. 2001. № 17-18. Ст. 243. Закон об аудиторской деятельности - Закон РК «Об аудиторской деятельности» от 20 ноября 1998 г. № 304-I. // Ведомости Парламента РК. 1998. № 22. Ст. 309. Закон об инвестициях - Закон РК «Об инвестициях» от 8 января 2003 г. № 373-II. // Казахстанская правда. 2003. № 9-11 (23948-23950). Закон об оценочной деятельности - Закон РК «Об оценочной деятельности в Республике Казахстан» от 30 ноября 2000 г. № 109-II. // Ведомости Парламента РК. 2000. № 20. Ст. 381. Закон о валютном регулировании - Закон РК «О валютном регулировании и валютном контроле» от 13 июня 2005 г. № 57-III. // Казахстанская правда. 2005, 17 июня. № 158159 (24768-24769). Закон о госзакупках - Закон РК «О государственных закупках» от 16 мая 2002 г. № 321-II. // Казахстанская правда. 2002, 23 мая. № 114 (23763). Закон о госпредприятии - Закон РК «О государственном предприятии» от 19 июня 1995 г. № 2335. // Ведомости Верховного Совета РК. 1995. № 9. Ст. 66. Закон о госрегистрации юридических лиц - Закон РК «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» от 17 апреля 1995 г. № 2198. // Ведомости Верховного Совета РК. 1995. № 3-4. Ст. 35. Закон о естественных монополиях - Закон РК «О естественных монополиях» от 9 июля 1998 г. № 272-I. // Ведомости Парламента РК. 1998. № 16. Ст. 214 (2281). Закон о защите прав потребителей - Закон РК «О защите прав потребителей» от 4 мая 2010 г. № 274-IV // ИС «Параграф». Закон о качестве и безопасности пищевых продуктов - Закон РК «О качестве и безопасности пищевых продуктов» от 8 апреля 2004 г. № 543-II. // Ведомости Парламента РК. 2004. № 6 (2414). Ст. 43. Закон о конкуренции - Закон РК «О конкуренции» от 25 декабря 2008 г. № 112-IV ЗРК. // База законодательства Министерства юстиции РК // www.min.just.kz. Закон о концессиях - Закон РК «О концессиях» от 7 июля 2006 г. № 168-III. // Казахстанская правда. 2006, 19 июля. № 177 (25148). Закон о крестьянском (фермерском) хозяйстве - Закон РК «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» от 31 марта 1998 г. № 214-I. // Ведомости Парламента РК. 1998. № 2-3. Ст. 26. Закон о лицензировании - Закон РК «О лицензировании» от 11 января 2007 г. № 214- III. // Ведомости Парламента РК. 2007, январь. № 2 (2483). Ст. 10. Закон о международном коммерческом арбитраже - Закон РК «О международном коммерческом арбитраже» от 28 декабря 2004 г. № 23-III. // База законодательства Министерства юстиции РК // www.min.just.kz. Закон о мерах защиты внутреннего рынка - Закон РК «О мерах защиты внутреннего рынка при импорте товаров» от 28 декабря 1998 г. № 337-I. // Ведомости Парламента РК. 1998. № 24. Ст. 446. Закон о недрах и недропользовании - Закон РК «О недрах и недропользовании» от 24 июня 2010 г. № 291-IV. // База законодательства Министерства юстиции РК // www.min.just.kz. Закон о потребительском кооперативе - Закон РК «О потребительском кооперативе» от 8 мая 2001 г. № 197-II. // Ведомости Парламента РК. 2001. № 10. Ст. 138. Закон о регулировании торговой деятельности - Закон РК «О регулировании торговой деятельности» от 12 апреля 2004 г. № 544-II. // Ведомости Парламента РК. 2004. № 6 (2414). Ст. 44. Закон о рынке ценных бумаг - Закон РК «О рынке ценных бумаг» от 2 июля 2003 г. № 461-II. // Казахстанская правда. 2003. № 199-200 (24139-24140). Закон о сельском потребительском кооперативе - Закон РК «О сельском потребительском кооперативе водопользователей» от 8 апреля 2003 г. № 404-II. // Ведомости Парламента РК. 2003. № 6. Ст. 35. Закон о страховой деятельности - Закон РК «О страховой деятельности» от 18 декабря 2000 г. № 126-II. // Ведомости Парламента РК. 2000. № 22. Ст. 406. Закон о субсидиях - Закон РК «О субсидиях и компенсационных мерах» от 16 июля 1999 г. № 441-I. // Ведомости Парламента РК. 1999. № 20. Ст. 732. Закон о товарных биржах - Закон РК «О товарных биржах» от 4 мая 2009 г. № 155. // База законодательства Министерства юстиции РК // www.min.just.kz. Закон о товарных знаках - Закон РК «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» от 26 июля 1999 г. № 456-I. // Ведомости Парламента РК. 1999. № 21. Ст. 776. Закон о ТОО и ТДО - Закон РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 22 апреля 1998 г. № 220-I // Ведомости Парламента РК. 1998, 28.04. № 5-6 (2271). Закон о транспорте - Закон РК «О транспорте в Республике Казахстан» от 21 сентября 1994 г. № 156-XIII. // Ведомости Верховного Совета РК. 1994. № 15. Ст. 201. Закон о третейских судах - Закон РК «О третейских судах» от 28 декабря 2004 г. № 22-III. // База законодательства Министерства юстиции РК // www.min.just.kz. Закон о туристской деятельности - Закон РК «О туристской деятельности в Республике Казахстан» от 13 июня 2001 г. № 211-II. // Ведомости Парламента РК. 2001. № 13-14. Ст. 175. Закон о финансовом лизинге - Закон РК «О финансовом лизинге» от 5 мая 2000 г. № 78-II. // Ведомости Парламента РК. 2000. № 10. Ст. 247. Закон о хозяйственных товариществах - Закон РК «О хозяйственных товариществах» от 2 мая 1995 г. № 2255. // Ведомости Верховного Совета РК. 1995. № 7. Ст. 49. Закон о частном предпринимательстве - Закон РК «О частном предпринимательстве» от 31 января 2006 г. № 124-III. // Казахстанская правда. 2006, 7 февраля. № 27 (24998). КоАП РК - Кодекс РК об административных правонарушениях от 30 января 2001 г. № 155-II. // Казахстанская правда. 2001, 13 февраля. № 40-41 (23388-23389). НК РК - Кодекс РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый Кодекс) от 10 декабря 2008 г. № 99-IV ЗРК. // База законодательства Министерства юстиции РК // www.min.just.kz. Патентный закон - Закон РК «Патентный закон Республики Казахстан» от 16 июля 1999 г. № 427-I. // Ведомости Парламента РК. 1999. № 20. Ст. 718. ТК РК - Таможенный кодекс РК от 5 апреля 2003 г. № 401-II. // Казахстанская правда. 2003, 11 апреля. № 102-04 (24042-24044). УК РК - Уголовный кодекс РК от 16 июля 1997 г. № 167-I. // Ведомости Парламента РК. 1997. № 15-16. Ст. 211.
РАЗДЕЛ 1. ОБЩАЯ ЧАСТЬ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО (ХОЗЯЙСТВЕННОГО) ПРАВА
Глава 1. ВВЕДЕНИЕ
1.1. История становления и развития
Исторически сложилось так, что становление предпринимательского права связано с появлением торгового права. Первоначально торговое право возникает в Италии, которая была посредницей в развитии торговли между Западной Европой и Азией. В XI-XIII веках сложилось итальянское торговое право, которое представляло собой обычное (прецедентное) право, основанное на решениях консульских судов. Дальнейшее развитие торгового права относится к XV - XVIII векам, когда на смену торгового господства Италии пришла Франция, а впоследствии и такие страны как Испания, Англия и Голландия. Во Франции в 1563 г. принимается Ордонанс Луи XIV о торговле (изданный, как было указано в Указе короля, по просьбе купечества для того, чтобы ввести в торговый оборот добросовестность и сократить процессы между купцами), затем в 1673 г. принимается Торговый кодекс (Ордонанс о сухопутной торговле); в 1681 г. - Морской Кодекс (Ордонанс о морской торговле) вошедшие в истории как ордонансы Кольбера (главного инициатора их принятия, занимавшего должность министра при дворе Людовика XIV)[1], следовательно, первоначально было кодифицировано торговое законодательство, а гражданское законодательство только спустя 130 лет. Гражданский кодекс Франции 1804 г. (известный как Гражданский кодекс Наполеона) и Торговый кодекс Франции 1807 г., заложили основу дуализма гражданского и торгового права, т.е. дуализма частного права. В Австрии в 1811 г. принимается Общий гражданский кодекс, а в 1897 г. - Торговый кодекс. В Германии, также как и во Франции, унификация торгового законодательства произошла раньше, чем гражданского, спустя 20 лет в 1896 г. был издан Гражданский кодекс (Гражданское уложение (ГГУ), а в 1897 г. - Торговый кодекс (Торговое уложение (ГТУ) (которые вступили в силу одновременно - с 1 января 1900 г.). В Японии в 1896 г. принимается Гражданский кодекс, а в 1899 г. - Коммерческий кодекс[2]. Таким образом, дуализм частного права характерен только для стран континентального права (романо-германской правовой системы). При этом дуалистическая концепция или дуализм частного права присущ тем странам континентального права, в которых одновременно действуют Гражданский и Торговый кодексы, тогда как монистическая система частного права - странам континентального права, в которых существует Гражданский кодекс и специальное законодательство (например, представительницей монистической концепции является Италия, где действует Итальянский гражданский кодекс 1942 г. и специальные законы). Дуализм частного права, в частности, в Германии проявляется в том, что Торговое уложение существует наряду с Гражданским уложением в качестве специального законодательства. Это означает, что нормы торгового права должны рассматриваться в совокупности с гражданским правом, нормы которого применяются, когда отсутствует специальное правовое регулирование, установленное в торговом праве. Опыт Франции и Германии был заимствован и некоторыми странами СНГ, например, Украиной, где 16 января 2003 г. одновременно были приняты Хозяйственный кодекс Украины и Гражданский кодекс Украины, и одновременно введены в действие - с 1 января 2004 г. В странах англо-американской правовой системы отсутствуют гражданские кодексы, но существует специальное торговое (предпринимательское) законодательство. Так, в США практически во всех штатах приняты коммерческие (торговые) кодексы, разработанные на основе Единообразного торгового кодекса США. Поэтому можно сделать вывод о том, что дуализм частного права не получил широкого распространения, и, в основном, в зарубежных странах сложилась монистическая система частного права. В Российской империи в отличие от западноевропейских правовых систем никогда не существовало обособленного торгового права, которое считалось специальной частью гражданского права. В 1814 г. был подготовлен по французскому образцу проект Торгового уложения, но он не был принят, в 1857 г. Свод учреждений и уставов торговых был преобразован в Устав торговый, который претерпле существенные изменения в 1887 г.[3]. В конце XIX - начале ХХ в. в Российской империи началась работа по кодификации гражданского законодательства, которая так и не была завершена (единственная часть проекта Гражданского уложения Российской империи, которая прошла обсуждение в Государственной Думе до начала первой мировой войны - это книга пятая, посвященная обязательственному праву). Следовательно, в дореволюционной России сложилась концепция единого частного права (т.е. торговое право включалось в состав гражданского права). Хотя именно в этот период в Российской империи сложилась первая школа торгового (коммерческого) права, наиболее ярые представители которой отстаивали самостоятельность торгового права, например Г.Ф. Шершеневич [4]. После революции 1917 г. все достижения российской юридической теории и практики были объявлены буржуазными и не соответствующими новым революционным идеям, и потому процесс создания правовой системы начался заново. В первые годы советской власти, большая часть исследований в области права была направлена на критику эксплуататорской сущности буржуазного права, защищавшего только интересы господствующего класса, которые нередко сводились к недопустимости товарно-денежных отношений в условиях социализма и необходимости прямого распределения материальных благ. Однако последующее развитие советского государства было невозможно без привлечения частного капитала в экономику, вследствие чего была провозглашена новая экономическая политика (НЭП). С переходом к НЭПу и формированием многоукладной экономики появилась теория двухсекторного права, разработчиком которой был П.И. Стучка. В основе этой теории лежал тезис о существовании в народном хозяйстве двух секторов - государственного и частного, в результате взаимодействия которых государственный сектор полностью вытеснит частный. Теория «двухсекторного права» получила свое название вследствие того, что два сектора в экономике обусловливают существование двух секторов в праве - частный сектор - наличие гражданского права, а государственный (социалистический) сектор - наличие хозяйственного права. При этом развитие государственного сектора экономики приведет к его преобладанию и постепенному вытеснению частного сектора, и, соответственно, развитие хозяйственного права, обслуживающего государственный сектор, приведет к отмиранию гражданско-правовых отношений и гражданского права. К числу недостатков данной теории следует отнести то, что наличие частного сектора экономики, и, следовательно, гражданского права считалось временным явлением, но несомненным преимуществом нужно признать то, что впервые обосновывалась необходимость специального правового регулирования отношений в области экономики и самостоятельность хозяйственного права как структурного элемента системы права. В 30-е годы ХХ в. в условиях изменившейся экономической политики советского государства, направленной на преодоление многоукладности в экономике, на смену теории «двухсекторного права» пришла школа единого хозяйственного права, представители которой (Л.Я. Гинцбург, Е.Б. Пашуканис и др.) считали, что социалистические хозяйственные отношения нуждаются в специальном правовом регулировании[5], для чего необходимо разработать и принять Хозяйственный кодекс. Наличие кодифицированного закона, в свою очередь, будет свидетельствовать о высокой степени развития хозяйственного права и самостоятельности его как отрасли права. Сторонники единства хозяйственного права отстаивали свою позицию в противовес утверждениям оппонентов о том, что хозяйственное право должно быть разделено на две самостоятельные части - хозяйственно-административное право и гражданское право. В последнем случае имело место неоправданное расширение сферы регулирования хозяйственного права за счет включения в нее отношений с участием граждан, составлявших предмет регулирования гражданского права. Несмотря на то, что теория «единого хозяйственного права» в полной мере соответствовала социалистическим воззрениям, в 1936-1937 гг. она была объявлена вредительской, а авторы - врагами народа. Все это привело к тому, что целых два десятилетия ученые предпочитали не заниматься исследованиями в области хозяйственного права. Говоря о правовом регулировании хозяйственных отношений, нужно отметить, что сфера регулирования хозяйственного права была разделена на две части и сосредоточена в отраслях гражданского и административного права. В результате чего публично-правовые отношения по управлению народным хозяйством обеспечивались административным правом, а частно-правовые отношения товарного обмена - гражданским правом. В 60-х годах ХХ в. коренные изменения в стране, последовавшие после развенчания культа личности И.В. Сталина, способствовали развитию советской юридической науки и появлению уже четвертой школы хозяйственного права. Основоположниками четвертой школы хозяйственного права (В.В. Лаптев, В.К. Мамутов и др.), также как и их предшественниками, отстаивался тезис о единстве хозяйственных отношений и необходимости их особого правового регулирования (для чего необходимо принятие Хозяйственного кодекса или Основ хозяйственного законодательства[6]), была разработана монистическая концепция хозяйственного права. В 60-80 гг. ХХ в. теория хозяйственного права достигла наибольшего расцвета, практически все ученые-юристы (за небольшим исключением) сошлись на том, что хозяйственное право представляет собой целостное правовое образование, отличающееся высоким уровнем организации и обладающее всеми необходимыми признаками, характеризующими его как самостоятельную отрасль права. С 90-х гг. XX в. в отдельных странах СНГ (России и Украине) начался процесс становления и развития новой (уже пятой) школы предпринимательского (хозяйственного) права, многочисленные сторонники которой пытаются в очередной раз обосновать его самостоятельность и единство[7]. В Казахстане специальные исследования в области предпринимательского (хозяйственного) права проводятся в рамках гражданско-правовой науки и отдельной школы предпринимательского права нет.
1.2. Современное понимание предпринимательского (хозяйственного) права
Современная концепция предпринимательского (хозяйственного) права уже не является такой цельной и единой, какой она была в условиях развитого социализма. Распад бывшего СССР и образование независимых и суверенных государств привели к коренным изменениям в общественной и экономической жизни, следствием чего явились переход от экономики закрытого типа к рыночной экономике и демократические преобразования, направленные на построение правового государства. Все это повлияло и на систему права и на составляющие ее структурные элементы (отрасли права, подотрасли права и правовые институты). Одни отрасли права исчезли (колхозное, совхозное, теория социалистического государства и права), другие фундаментальные отрасли права (гражданское, административное, уголовное) трансформировались, а третьи комплексные отрасли права (инвестиционное, предпринимательское, банковское и другие) появились и получили развитие. В отношении предпринимательского (хозяйственного) права можно выделить три основных подхода к пониманию его сущности и правовой природы. Так, согласно первой точке зрения, предпринимательское (хозяйственное) право является самостоятельной отраслью права[8]. Хотя, конечно, ее сторонники, понимают, что содержание предмета и метода предпринимательского (хозяйственного) права существенно изменились. Так, В.С. Мартемьянов полагает, что в сферу предпринимательского (хозяйственного) права перешли отношения, возникающие в процессе реализации собственности граждан для производства товаров, работ и услуг, а также расширилось число субъектов - участников хозяйственных отношений (это и физические лица - предприниматели, и юридические лица - предприятия, организации, объединения юридических лиц, а также государство в лице своих органов, то есть те субъекты, которые действуют профессионально в интересах и потребностях рынка, с целью извлечения собственной прибыли)[9]. Второе направление в исследовании предпринимательского (хозяйственного) права основано на признании известной целостности предпринимательского (хозяйственного) законодательства. Ю.Г. Басин отмечал в этой связи, что предпринимательское (хозяйственное) право выступает как подотрасль гражданского права, а предпринимательское (хозяйственное) законодательство - как комплексная отрасль законодательства[10]. Представители третьего направления (например, Н.Ю. Круглова, П.Г. Лахно, С.П. Мороз) полагают, что предпринимательское право - это комплексная отрасль права[11], объединяющая частно-правовые и публично-правовые нормы различной отраслевой принадлежности (гражданского права, административного права, международного права, финансового права и т.п.). М.К. Сулейменовым высказывается мнение о том, что предпринимательское право следует понимать двояко: в узком смысле, предпринимательское право представляет собой часть гражданского права; в то же время предпринимательское право можно понимать в широком смысле как комплексное образование, объединяющее нормы различных отраслей права (гражданского, административного, финансового, таможенного, трудового и др.)[12]. В целом с последним утверждением можно согласиться, но идея комплексности предпринимательского права выглядит предпочтительнее ввиду того, что в случае признания предпринимательского права подотраслью гражданского права вне регулирования останутся отношения государственного регулирования предпринимательской деятельности, которые никак не могут входить в сферу гражданского права. Даже если рассматривать гражданское право, по предложению Е.А. Суханова, как самую крупную по объему отрасль права, в содержание которой все ее элементы входят на правах подотраслей: общая часть (положения, касающиеся лиц, объектов гражданских прав, сделок, представительства, сроков исковой давности); вещное право; обязательственное право; исключительные права (интеллектуальная и промышленная собственность); наследственное право; семейное право; торговое (коммерческое) право; международное частное право[13]. Следовательно, в предлагаемом варианте частное право отождествляется с гражданским правом и представляет собой некую «суперотрасль», а не систему отраслей, как это принято считать. Таким образом, предпринимательское право - комплексная отрасль права, объединяющая нормы различных отраслей права. Комплексная отрасль права - это не полуотрасль, как полагают отдельные ученые, это отрасль права, отличающаяся от основной (профилирующей) отрасли права, но еще более существенным образом она отличается от правового института и подотрасли права. Комплексная отрасль права представляет собой, прежде всего, отрасль права, обладающую единым предметом правового регулирования, тогда как отсутствует специфический отраслевой метод, но имеет место специальный, хотя и не видовой юридический режим. В западном правоведении сложились два основных подхода к решению вопроса о месте предпринимательского права в системе права. Согласно первому подходу (А. Жакомэн, Г. Шранц), хозяйственное право не является отраслью права или отраслью законодательства, поскольку представляет собой новый способ разработки или применения норм права, регулирующих экономические отношения, это право, рассматриваемое с точки зрения его экономических последствий[14]. Второй подход к изучению хозяйственного права заключается в признании его самостоятельной отраслью права. Вместе с тем, в рамках данной концепции мнения ученых разделились и появились приверженцы понимания хозяйственного права в узком и широком смыслах. Сторонники узкой трактовки включают в хозяйственное право нормы, регулирующие отношения по государственному регулированию экономики (в т.ч. правовое регулирование национализации, ценообразования, налоговое, таможенное и валютное регулирование и т.п.)[15]. Следовательно, хозяйственное право относится к отраслям публичного права. Такая точка зрения преобладает в юридической практике некоторых стран континентального права (например, Германии и Нидерландов). В других странах континентального права придерживаются позиции о тождестве и единстве хозяйственного и торгового права (например, Франция и Бельгия). Широкая трактовка хозяйственного права сводится к признанию комплексной, т.е. публично-правовой и частно-правовой природы предпринимательского права. Впервые эту идею высказал и обосновал немецкий юрист Гольдшмидт (в своей известной монографии «Имперское хозяйственное право»»), который противопоставил частное хозяйство, основанное на принципе свободы экономической деятельности, общественному хозяйству[16]. Еще более широкая трактовка в понимании хозяйственного права заключается в отождествлении хозяйственного и экономического права. Ее сторонники (французские ученые - Ж. Амель и Ж. Лагард) считают, что экономическое право призвано регулировать хозяйственные отношения[17]. В общем, можно сделать вывод о том, что в зарубежной юридической литературе сторонники широкого понимания хозяйственного права включают в него нормы различных отраслей права (гражданского, административного, финансового, трудового, международного, уголовного и других отраслей права), регулирующие отношения, возникающие в процессе осуществления хозяйственной деятельности.
1.3. Этапы возникновения и развития предпринимательского (хозяйственного) права
С учетом того, что торговое право никогда не существовало обособлено в правовой системе Казахстана (в частности, в период вхождения в состав Российской империи), а впоследствии и хозяйственное право (в период вхождения в состав СССР) в развитии предпринимательского (хозяйственного) права можно выделить два основных этапа. Первый этап - это становление и развитие хозяйственного права, который характеризуется сосуществованием частного и государственного секторов экономики и необходимостью правовой регламентации нового типа экономики (социалистической), а также созданием основ социалистической правовой системы и социалистического законодательства. Начавшийся в 20-30 г.г. ХХ в., а затем после двадцатилетнего перерыва в 60-80 г.г. ХХ в., он завершился формированием хозяйственного права как самостоятельной отрасли права. В этот период хозяйственное право занимает одно из ведущих мест в системе социалистического права, исследованию теории хозяйственного права были посвящены серьезные монографические работы таких известных ученых, как Л.И. Абалкин, Г.Л. Знаменский, В.В. Лаптев, В.К. Мамутов, М.Г. Масевич, В.А. Рахмилович, М.К. Сулейменов, И.А. Танчук, Р.О. Халфина и др. Именно хозяйственное право должно было обеспечить успешную реализацию так называемой «перестройки», начавшейся во второй половине 80-х годов ХХ в., когда на первый план вышли вопросы совершенствования методов хозяйствования, ускорения развития научно-технического прогресса, повышения качества продукции, развития научно-технического сотрудничества и внешнеэкономической деятельности. Однако этим идеям не суждено было воплотиться, начался процесс распада СССР и образования новых независимых государств. Второй этап - это этап трансформации хозяйственного права в предпринимательское право, который начинается практически с момента обретения Республикой Казахстан независимости и продолжается до настоящего времени. Закон Казахской ССР «О свободе хозяйственной деятельности и развитии предпринимательства в Казахской ССР» от 11 декабря 1990 г. положил начало формированию специального законодательства Казахстана о предпринимательской деятельности и становлению предпринимательского права. Вместе с тем, следует отметить, что первоначально в связи с вступлением бывших союзных республик на рыночный путь развития экономики, роль и значение хозяйственного права стали снижаться. Это было вызвано тем, что на смену плановой экономики и хозяйственно-правовым механизмам государственного управления пришла экономика открытого типа, и стали формироваться рыночные механизмы ее регулирования. Конечно, в новых условиях уже потеряли свою актуальность проблемы развития хозрасчета, самоокупаемости предприятий, самофинансирования и т.д., с появлением частной собственности (в т.ч., и иностранной) возникла необходимость в законодательном закреплении ее защиты и неприкосновенности. В короткие сроки нужно было создать практически с нуля законодательство, которое соответствовало бы требованиям рынка. Тогда как огромный массив хозяйственного законодательства оказался просто невостребованным в условиях перехода к рынку. В конечном счете, с принятием в 1994 г. нового Гражданского Кодекса Республики Казахстан предпринимательские отношения вошли в состав предмета гражданского законодательства. Соответственно, хозяйственные (предпринимательские) отношения по горизонтали были отнесены к сфере регулирования гражданского законодательства, а хозяйственные отношения по вертикали, не вошедшие в эту сферу, были отнесены к сфере регулирования административного законодательства. Вместе с тем, это не означает, что предпринимательское законодательство «растворилось» в гражданском и административном законодательстве. С принятием специальных законодательных актов о свободе хозяйственной деятельности и развитии предпринимательства оно начало формироваться как отрасль законодательства. Поэтому начальный период в развитии предпринимательского права можно охарактеризовать как период формирования специального законодательства о частном предпринимательстве.
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |