|
|
|
Постановление апелляционной судебной коллегии Алматинского городского суда от 23 августа 2010 года № 2а-3723-2010
Алматинский городской суд в составе председательствующего судьи апелляционной судебной коллегии Чураковой Г.А., с участием представителей истца - Антроповой Л.В. (дов. № 1-235 от 29.03.2010 г.) и Овчарова А.В. (дов. № 1-235 от 29.03.2010 г.), представителя ответчика - Фомина П.Б. (дов. № 1-1/5130 от 19.04.2010 г.), рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Алматинского городского суда в г. Алматы дело по иску участника ТОО «New Line Media» Исабаева Эржана Турлыбаевича к участнику ТОО «New Line Media» Зимину Дмитрию Анатольевичу о признании недействительным соглашения от 04.06.2007 г., обязании Зимина Д.А. о возврате всего полученного по совершенным сделкам в натуре и приведении сторон в первоначальное положение, прекращении полномочий Зимина Д.А. - директора товарищества (исполнительного органа), обязании Зимина Д.А. предоставить финансовую отчетность, встречному иску участника ТОО «New Line Media» Зимина Д.А. к участнику этого ТОО Исабаеву Э.Т. об истребовании оригинала протокола внеочередного собрания участников, приказа о назначении на должность директора Исабаева Э.Т., признании недействительными протоколов внеочередных общих собраний участников товарищества и принятых решений, а также приказа о назначении на должность директора товарищества Исабаева Э.Т., поступившее по апелляционной жалобе представителя истца на решение Специализированного межрайонного экономического суда г. Алматы от 28.06.2010 г. (судья Елибаев А.Т.),
УСТАНОВИЛ:
Первоначально в суд с иском обратились ТОО «New Line Media» и участник данного ТОО Исабаев Эржан Турлыбаевич к участнику указанного товарищества Зимину Дмитрию Анатольевичу о признании недействительным соглашения от 04.06.2007 г., обязании Зимина Д.А. возвратить истцам все полученное по совершенным сделкам в натуре; приведении сторон в первоначальное положение, т.е. обязать ответчика Зимина Д.А. вернуть ТОО «New Line Media» исключительное право пользования доменом - «ct.kz»; обязании ответчика Зимина Д.А. передать ТОО «New Line Media» правоустанавливающие документы и печать; прекращении полномочий Зимина Д.А. - директора товарищества (исполнительного органа); обязании Зимина Д.А. предоставить истцам финансовую отчетность за 2008 год, за первые три квартала 2009 года; обязании Зимина Д.А. предоставить истцам: описание конфигурации программного обеспечения и среды архитектуры интернет-ресурса «Центр тяжести»; пароли и ключи к каждому компоненту конфигурации; копию базы данных, накопленных в ресурсе «Центр тяжести»; доступ к оборудованию и программному обеспечению, используемому для функционирования интернет-ресурса «Центр тяжести» в присутствии системного администратора ресурса для проведения аудита на соответствие переданных материалов, описанных выше. В судебном заседании истец - участник ТОО «New Line Media» Исабаев Э.Т., в силу ст. 49 ГПК РК изменил требования, оставил истцом только участника ТОО Исабаева Э.Т. и просит признать недействительным соглашение от 04.06.2007 г., обязать Зимина Д.А. возвратить все полученное по совершенной сделке в натуре; привести стороны в первоначальное положение, т.е. обязать ответчика Зимина Д.А. вернуть ТОО «New Line Media» исключительное право пользования товарными знаками - «ct» и «Центр Тяжести» и возвратить товариществу все, что им было получено по совершенным сделкам с третьими лицами, которые связаны с товарными знаками «ct.kz» и «Центр Тяжести»; изъять у Зимина Д.А. и третьих лиц в пользу ТОО «New Line Media» базу данных, состоящую: из информации о зарегистрированных пользователях, истории сообщения, истории блоков, архив изображений, программного обеспечения со всеми постройками и изменениями в дизайне, ключи и пароли; обязать Зимина Д.А. и третьих лиц вернуть ТОО «New Line Media» все серверы, оргтехнику, компьютеры, ноутбуки, мониторы, принтеры, а также правоустанавливающие документы и печать товарищества; обязать Зимина Д.А. и третьих лиц уничтожить производные символы от товарного знака «ct.kz», в частности «ct.com.kz», запретить Зимину Д.А. и третьим лицам тиражировать (клонировать) символы с употреблением товарного знака «ct.kz» и товарного знака «Центр Тяжести»; обязать Зимина Д.А. и третьих лиц уничтожить буквенное и изобразительное обозначение производных от товарного знака «Центр Тяжести»; обязать Зимина Д.А. и третьих лиц опубликовать в СМИ, интернете сведения о допущенных нарушениях, с включением в публикацию сведений о том, кому принадлежит товарный знак «Центр Тяжести» и товарный знак «ctkz»; обязать Зимина Д.А. предоставить участнику товарищества Исабаеву Э.Т. финансово-хозяйственную отчетность товарищества за 2008 год и за 2009 год; обязать Зимина Д.А., как исполнительный орган товарищества, восстановить участника товарищества Исабаева Э.Т. в управлении деятельностью товарищества. В свою очередь, участник ТОО «New Line Media» Зимин Д.А. предъявил встречное исковое заявление к участнику этого ТОО Исабаеву Э.Т., в котором просит истребовать у Исабаева Эржана Турлыбаевича оригинал протокола внеочередного общего собрания участников ТОО «New Line Media» от 23.05.2010г. и приказ о назначении на должность директора ТОО «New Line Media» Исабаева Э.Т.; признать недействительным протокол внеочередного общего собрания участников ТОО «New Line Media» от 22.05.2010 г. и принятые в соответствии с ним решения; признать недействительным протокол внеочередного общего собрания участников ТОО «New Line Media» от 23.05.2010 г. и принятые в соответствии с ним решения; признать недействительным приказ о назначении на должность директора ТОО «New Line Media» Исабаева Эржана Турлыбаевича, изданный во исполнение решения, принятого в соответствии с протоколом внеочередного общего собрания участников ТОО «New Line Media» от 23.05.2010 г. Решением специализированного межрайонного экономического суда г. Алматы от 28.06.2010 г. постановлено: В удовлетворении искового заявление участника ТОО «New Line Media» Исабаева Эржана Турлыбаевича отказать. Встречный иск участника ТОО «New Line Media» Зимина Дмитрия Анатольевича удовлетворить частично. Признать недействительным протокол внеочередного общего собрания участников ТОО «New Line Media» от 22.05.2010 г. и принятые в соответствии с ним решения. Признать недействительным протокол внеочередного общего собрания участников ТОО «New Line Media» от 23.05.2010 г. и принятые в соответствии с ним решения. С данным решением не согласился представитель Исабаева Э.Т. - Овчаров A.З., обратившись в суд с апелляционной жалобой (с учетом дополнения), в которой просит решение суда отменить и принять новое решение об удовлетворении исковых требований Исабаева Э.Т. При этом в жалобе указано, что 22.06.2010 г. представителем истца было подано заявление об оставлении иска без рассмотрения, но, т.к. ответчик не был с этим согласен, рассмотрение дела было назначено на 25.06.2010 г. 24.06.2010 г. представитель истца вновь подал заявление об оставлении заявления без рассмотрения, т.к. истец свои исковые требования не поддерживает из-за отсутствия документов, имеющих существенное значение для рассмотрения дела по существу. В соответствии со ст. 249 п. 8 ГПК РК при не поддержании истцом заявленного требования, судом заявление оставляется без рассмотрения. Однако суд первой инстанции, несмотря на то, что представитель истца надлежащим образом уведомил его о своем не поддержании исковых требований, рассмотрел дело без участия истца или его представителей, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания. Кроме того, судом первой инстанции 16.06.2010 г. и 18.06.2010 г. выносились определения, которые истцом 24.06.2010 г. и 25.06.2010 г. своевременно были обжалованы, но рассмотрены вышестоящим судом не были. Незаконно принято решение и по встречному иску Зимина А.Д. к Исабаеву Э.Т., т.к. согласно п. 14 нормативного постановления Верховного Суда РК от 10.07.2008 г. № 2 «О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» предусмотрено, что протокол общего собрания отдельно от принятого общим собранием решения обжалованию в судебном порядке не подлежит. В соответствии со ст. 366 ГПК РК решение суда первой инстанции подлежит отмене, независимо от доводов жалобы в случаях, если дело рассмотрено судом в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле не извещенных о времени и месте судебного заседания. В решении суда не приведено ни одного довода, опровергающего использование Зиминым Д.А. и третьими лицами товарного знака «Центр Тяжести», не принято во внимание то обстоятельство, что доменное имя «ct» по соглашению от 16.03.2007 г. является собственностью ТОО «New Line Media». Суд не дал объективную оценку соглашению от 04.06.2007 г., по которому Зимин Д.А. сам с собой заключил это соглашение. Также суд без доказательств принял доводы ответчика о принадлежности данного интернет-ресурса Туреханову О. и не выяснил обстоятельства, имеющие существенное значение для дела о причинении Зиминым Д.А. вреда товариществу. Изучив и исследовав материалы дела, выслушав пояснения представителей истца в обоснование доводов апелляционной жалобы, объяснение представителя ответчика о несогласии с доводами апелляционной жалобы, дополнения и судебные прения, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о необходимости отмены состоявшегося решения суда по следующим основаниям. Согласно п. 1 ст. 218 ГПК РК решение суда должно быть законным и обоснованным. В соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 366 ГПК РК решение суда первой инстанции подлежит отмене, независимо от доводов жалобы, протеста, если суд разрешил вопрос о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле. В частности, отказывая в удовлетворении исковых требований учредителя ТОО «New Line Media» Исабаева Э.Т. о признании недействительным соглашения от 04.06.2007 г., обязании Зимина Д.А. возвратить все полученное по совершенной сделке в натуре; обязании Зимина Д.А. вернуть ТОО «New Line Media» исключительное право пользования товарными знаками - «ct» и «Центр Тяжести» и возвратить товариществу все, что им было получено по совершенным сделкам с третьими лицами, которые связаны с товарными знаками «ct.kz» и «Центр Тяжести»; изъять у Зимина Д.А. и третьих лиц в пользу ТОО «New Line Media» базу данных и т.п., судом первой инстанции не принято во внимание, что ТОО «New Line Media» не является лицом, участвующим в деле, тогда как оспариваемое соглашение от 04.06.2007 г. заключено между указанным ТОО и физическим лицом Зиминым Д.А. Об обязательности привлечения к участию в деле юридического лица ТОО «New Line Media» свидетельствуют и заявленные Зиминым Д.А. встречные требования. Признавая недействительными протоколы внеочередного общего собрания участников ТОО «New Line Media» от 22.05.2010 г., 23.05.2010 г. и принятые в соответствии с ним решения, судом не учтено, что сторонами по встречному иску являются только участники этого ТОО - Исабаев Э.Т. и Зимин Д.А. Невыполнение судом указанного требования привело к тому, что суд разрешил вопрос о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле, что является безусловным основанием к отмене решения суда. Более того, без внимания суда оставлен тот факт, что в материалах дела вообще отсутствует обжалуемый протокол от 23.05.2010 г., который судом признан недействительным и который Зимин Д.А. просил истребовать у Исабаева Э.Т. Также судом не учтены требования п. 14 нормативного постановления Верховного Суда РК от 10.07.2008 г. № 2 «О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», которым предусмотрено, что протокол общего собрания отдельно от принятого общим собранием решения обжалованию в судебном порядке не подлежит. Однако из резолютивной части решения не видно, какое конкретно решение признано судом недействительным, тем более, в отсутствие одного из протоколов собрания. Заслуживают внимания суда апелляционной инстанции и доводы жалобы о том, что судом не принято надлежащих мер к обеспечению участия представителя истца в судебном заседании 25.06.2010 г., поскольку после его извещения 23.06.2010 г. о судебном заседании на 25.06.2010 г., 24.06.2010 г. им было подано заявление об оставлении иска без рассмотрения на основании п. 8 ст. 249 ГПК РК. Кроме того, суд ушел в совещательную комнату 25.06.2010 г., а решение было вынесено 28.06.2010 г., о чем представителю истца известно не было. Указанные обстоятельства свидетельствуют о необходимости отмены состоявшегося решения суда первой инстанции в связи с нарушением норм процессуального права при разрешении данного дела и о необходимости его нового рассмотрения. При новом рассмотрении суду следует в порядке ст. 170 ГПК РК при подготовке дела к судебному разбирательству определить круг лиц, участие которых в деле необходимо; уточнить исковые требования Исабаева Э.Т., в частности, у каких третьих лиц необходимо изымать базу данных, серверы, ноутбуки, мониторы, принтеры, имеются ли идентификационные признаки у данной техники; проверить, соответствует ли предъявление встречного иска Зиминым Д.А. условиям, предусмотренным в ст. 157 ГПК РК. Также при новом рассмотрении дела суду следует проверить доводы сторон, принять иные меры для выяснения спорных обстоятельств и устранения противоречий; проверить соответствие заключенного сторонами соглашения от 04.06.2007 г. нормам действующего законодательства; дать надлежащую оценку доводам Исабаева Э.Т. об использовании Зиминым Д.А. товарного знака «Центр Тяжести», о том, что доменное имя «ct» по соглашению от 16.03.2007 г. является собственностью ТОО «New Line Media», что у «Центра Тяжести» был аппаратно-программный комплекс, направленный для реализации информационных процессов и что доменное имя «ct» и интернет-ресурс «Центр Тяжести» образуют единое целое и при заключении каких-либо сделок они являются одним объектом сделки, а также доводам ответчика о принадлежности данного интернет-ресурса Туреханову О.; выяснить, почему Зиминым А.Д. расторгнут договор хостинга, по которому ТОО «New Line Media» оказывались услуги по регистрации доменного имени «ct.kz» на 120 месяцев; выяснить, является ли использование Зиминым доменного имени «ct.com.kz» клонированием доменного имени «ct», возможен ли вход в интернет-ресурс «Центр Тяжести» только при наличии в доменном имени буквенного символа «ct». При необходимости суду следует рассмотреть вопрос о назначении соответствующей экспертизы или привлечении специалиста и поставить перед ними вопросы с учетом мнения представителей сторон. После сбора и всестороннего анализа всех имеющихся в деле и вновь собранных доказательств суду следует вынести решение, соответствующее нормам материального и процессуального права. Апелляционная жалоба представителя Исабаева Э.Т. - Овчарова А.В. подлежит частичному удовлетворению, поскольку в ней поставлен вопрос о вынесении нового решения. Руководствуясь п. 4 ст. 358 ГПК РК, суд
ПОСТАНОВИЛ:
Решение специализированного межрайонного экономического суда г. Алматы от 28.06.2010 г. отменить. Дело направить на новое рассмотрение в тот же суд, в ином составе. Апелляционную жалобу представителя Исабаева Э.Т. - Овчарова А.В., удовлетворить частично. Апелляционное постановление может быть обжаловано (опротестовано) в кассационном порядке в течение 15-ти дней со дня вручения копии постановления.
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |