|
|
|
Концепция оптимизации структуры Гражданского кодекса Республики Казахстан и национальной системы законодательства
Жусупов Асылбек Таукелевич, профессор кафедры правовых дисциплин Казахской академии труда и социальных отношений, кандидат юридических наук, доктор философии (PhD)
Руководитель авторского коллектива, создававшего проект Гражданского кодекса Республики Казахстан академик М.К. Сулейменов, признает, что Гражданский кодекс Республики Казахстан не был и не мог, конечно, быть с первого дня своего рождения совершенным системообразующим законом, полностью лишенным недостатков. Это был закон, создаваемый в период перехода всей экономики на принципиально иные начала управления и развития. Естественно, на качестве такого закона не могли не сказаться и прочно укоренившиеся оценки и представления прошлого (достаточно назвать споры о праве частной собственности на землю) и просчеты, допущенные при подготовке закона, но обнаруженные лишь в ходе его применения, и полное отсутствие практического опыта реорганизации экономики в новых условиях с учетом традиций, идеологии Казахстана и казахстанцев[1] С момента принятия Общей части, а затем и Особенной части Гражданского кодекса Республики Казахстан (ГК, ГК РК) и до настоящего времени проходит активное научное осмысление нормативного материала гражданского законодательства отечественными и зарубежными учеными и практиками. Однако, на наш взгляд, на основе того научного материала, который уже есть, необходимо начать научное осмысление будущего ГК и неразрывно связанного с ним будущей национальной системы законодательства. Первое научное сообщение по этой тематике мной было сделано в 2003 году и затем, я периодически возвращался к этой теме. Данное научное сообщение является попыткой разобраться в какой-то степени в проблемах структуры Гражданского кодекса Республики Казахстан и национальной системы законодательства. Л.Л. Чантурия отмечает, что главной особенностью континентально-европейского гражданского права является наличие гражданских кодексов, кодифицированных по определенной системе законодательных актов. В зависимости от системы кодификации этих кодексов различают пандектную, т.е. германскую систему и систему институций, т.е. французскую (романскую) систему гражданских кодексов. Система Германского Гражданского Уложения (ГГУ) и Гражданского кодекса Франции отличаются друг от друга. Пандектная (Германская) система гражданских кодексов имеет Общую часть, которая содержит общие для всего гражданского и частного права положения, такие как лица, сделки, осуществление прав, сроки и исковая давность. Французская система гражданских кодексов не имеет Общей части, состоит из отдельных разделов и начинается с семейного права[2]. ГГУ состоит из пяти книг. Книга первая называется Общая часть. В ней имеется семь частей - эти части именуются: Лица; Вещи и животные; Сделки; Сроки; Исковая давность; Осуществление прав, самозащита, самопомощь; Обеспечение[3]. Все эти институты гражданского права с небольшими отличиями в наименованиях, структуре и содержании нашли отражение в разделе первом «Общие положения» Общей части ГК РК. Здесь мы видим большую схожесть Общей части ГГУ и Общих положений Общей части ГК РК. За пределами Общей части ГГУ как самостоятельные структурные части кодекса расположены Книга 2. Обязательственное право; Книга 3. Вещное право; Книга 4. Семейное право; Книга 5 Наследственное право. Если ГК РК относится к пандектной системе гражданских кодексов, то возникает вопрос, почему Общая часть ГК не ограничилась нормами и институтами, содержащимися в Разделе 1 «Общие положения» ГК, подобно ГГУ, а включила в себя раздел о праве собственности и иных вещных правах, а также Общие положения об обязательствах отделив их от Отдельных видов обязательств, разъединив таким образом один институт Обязательственного права и расположив его в двух частях кодекса? Почему Гражданский кодекс (уложение) Германии как системообразующий пандектный кодекс и опосредовано рецепцированный Гражданский кодекс Казахстана имеют совершенно разную структуру? Понятно, что есть у каждого из государств, принявших эти кодекса свои экономические, национальные, исторические и иные особенности, но если эти кодексы относятся или считаются относящимися к одной системе, то и различия их структур должны быть не столь существенными. Не так ли? Рассматривая систему гражданского права М.К. Сулейменов пишет: «Гражданское право как отрасль права состоит из Общей части и Особенной части. Общая часть представляет собой общий правовой институт. Особенная часть - специальный правовой институт. Общая часть состоит из следующих институтов: - понятие и принципы гражданского права; - субъекты гражданского права; - объекты гражданского права; - возникновение, изменение и прекращение гражданских правоотношений; - осуществление и защита гражданских прав; - сроки в гражданском праве. Особенная часть гражданского права делится на пять отраслей: 1) вещное право; 2) обязательственное право; 3) право интеллектуальной собственности; 4) наследственное право; 5) личные неимущественные права[4]. ГК состоит из Общей части и Особенной части. Общая часть ГК содержит три раздела: общие положения; право собственности и иные вещные права; обязательственное право. Особенная часть состоит из четырех разделов: отдельные виды обязательств; право интеллектуальной собственности; наследственное право и международное частное право. Почему бы систему гражданского права как отрасли права, предложенную М.К. Сулейменовым не использовать как идею для структурирования будущего ГК РК? Тогда это будет по настоящему пандектный кодекс, такой же, как в Германии. Признавая объективность системы права и субъективность системы законодательства, - пишет М.К. Сулейменов, - нельзя забывать того имеющего первоочередное значение факта, что и система права, и система законодательства относятся к сфере субъективного, к сфере надстройки, отражающей объективные требования базиса, что обе эти системы создаются людьми, законодателями. Признавая самостоятельность этих систем, нельзя их отрывать друг от друга, нельзя забывать того, что система законодательства является формой права и не может не соответствовать праву[5]. Если осуществить предложенное нами выше, то система законодательства будет соответствовать системе права, они не будут оторваны друг от друга, а будут практически тождественны. Нам представляется также познавательным небольшое сравнение структуры и содержания Французского гражданского кодекса (ФГК) и Германского гражданского уложения, а также Гражданского кодекса Республики Казахстан.. ФГК начинается с Вводного раздела «Об опубликовании, последствиях и применении законов». В отличие от ГГУ, который состоит из пяти книг, в ФГК четыре книги. Книга первая «О лицах». В нем 12 разделов. Первые три раздела содержат нормы о гражданских правах, об актах гражданского состояния и о месте жительства. Остальные разделы этой Книги регулируют семейные отношения[6]. В ГГУ Книга 1 «Общая часть» состоит из 7 частей. Часть 1 «Лица». Здесь мы находим не абсолютное, но все таки структурное сходство этой части с Книгой 1 «О лицах» во ФГК. Правда, ФГК, принятый в 1804 г. еще не содержит в отличие от ГГУ раздел о юридических лицах. На этом сходство в первых книгах этих двух кодексов заканчивается. Дальше в первой книге ГГУ изложены такие же положения, как и в Общих положениях ГК РК. Если исходить из того, что Общая часть представляет собой общий правовой институт, а Особенная часть - специальный правовой институт, то логичной была бы структура ГК, в котором вещные и обязательственные отношения должны регулироваться в Особенной части ГК. Бесспорно то, что нормы Глава 1 ГК РК «Общие положения» посвящены действительно наиболее общим положениям гражданского законодательства и права. Однако глава 2 ГК «Субъекты гражданских прав», который состоит из двух параграфов: Граждане Республики Казахстан и Юридические лица представляют собой совершенно самостоятельный институт гражданского права и в нем должны, по нашему мнению находиться все гражданско-правовые нормы, относящиеся к правовому положению граждан и других физических лиц, а также все нормативные положения о различных организационно-правовых формах юридических лиц, разбросанных во многие отдельные законодательные акты. Объекты гражданских прав - это тоже самостоятельный и важный институт гражданского права, с вкраплением чуждого этой отрасли права объекта именуемого - финансовые инструменты. В этом институте помимо объектов имущественных прав есть и объекты личных неимущественных прав. Далее главы ГК - сделки, представительство, исчисление сроков и исковая давность. Наверное, никто не будет возражать, что это институты гражданского права, которые, на наш взгляд, самостоятельны. Отталкиваясь от справедливого и объективно отражающего правовую действительность, на наш взгляд, мнения М.К. Сулейменова, рассматривать или нет указанные институты в качестве структурных частей общего правового института или в качестве самостоятельного института - это дело субъективного усмотрения авторов проектов гражданских кодексов и законодателей. Поэтому полагаю, что вполне возможен в Республике Казахстан и институционный ГК, в котором не будет Общей части, а будут лишь «Общие положения» или «Вводные положения», а остальные структурные части будут рассматриваться как самостоятельные и не служащие другим в качестве общих, подобно ФГК. В связи с этим, вспоминается китайская поговорка: «Неважно какого цвета кошка, важно то, чтобы она ловила мышей». На наш взгляд, не особенно важно как будет строиться Гражданский кодекс, по пандектной или институционной системе, важно чтобы он эффективно и качественно регулировал частно-правовые отношения (за исключением отношений по внесудебному разрешению споров). Правовое регулирование земельных отношений составляли основу Римского частного права. Гражданский кодекс Российской Федерации регулирует земельные отношения в главе 17 «Право собственности и другие вещные права на землю». В ГК РК нет ни одной статьи, регулирующей земельные отношения. Они полностью регулируются Земельным кодексом Республики Казахстан. В нем 80 статей, регулирующих право собственности и иные вещные права на землю, 70 статей, регулирующих земельные административно-правовые отношения и 16 статей, относящихся к общим положениям кодекса. На наш взгляд все вещно-правовые земельные отношения следует регулировать в разделе ГК «Право собственности и иные вещные права». Что это даст? Во-первых, частно-правовые земельные отношения вернутся «домой», в ГК. Во-вторых, количество норм, регулирующих вещные права на земельные участки значительно сократится, устранятся дублирующие нормы за счет учета родовых и видовых правоотношений. Аналогично необходимо сделать и с другими природно-рессурсовыми объектами. Вещно-правовые нормы должны найти свое место в разделе «Право собственности и иные вещные права», а особенности обязательственных отношений, объектами которых являются земля и другие природные ресурсы в разделе об обязательственных отношениях, в том числе и отношения по недропользованию. К абсолютным отношениям относятся вещные права, право интеллектуальной собственности и личные неимущественные права. Мы полагаем, что в структуре ГК должны в такой последовательности находиться право собственности и иные вещные права, права на объекты интеллектуальной собственности и личные неимущественные права. Кстати, в такой последовательности изложен учебный материал в учебнике, подготовленном авторским коллективом кафедры гражданского права юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова. Такая структура учебного материала вполне соответствует классификации гражданских правоотношений и полагаю, что она вполне оправдана. В классификации категорий науки гражданского права, сделанного В.А. Беловым, в части абсолютных прав, к которой одобрительно отнесся М.К. Сулейменов[7], мы находим подтверждение высказанному предложению. Следует отметить, что обязательственные отношения, связанные с отчуждением вещей (имущества) регулируются в разделе ГК «Отдельные виды обязательства». Лицензионные соглашения как обязательственные, связанные с объектами права интеллектуальной собственности также, должны регулироваться в разделе об отдельных видах обязательств. Гражданско-правовая защита от нарушений личных неимущественных прав в достаточной степени обеспечивается нормами обязательств, возникающих вследствие причинения вреда. Таким образом, в ГК будет структурно четко разделено регулирование абсолютных и относительных гражданских правоотношений. Полагаем, что в раздел об отдельных видах обязательств необходимо вернуть регулирование кредитных и расчетных отношений. В обязательственной части ГК, по нашему глубокому убеждению, должны быть не только нормы о перевозке и транспортной экспедиции, но и все обязательственные транспортные отношения, связанные со всеми видами транспорта. В ГК, на наш взгляд, необходимо включить регулирование вещно-правовых отношений и отношений, основанных на брачном договоре и других частных обязательственно-правовых отношений, возникающих между супругами, детьми и родителями. В законодательной практике Западных Европейских государств регулирование семейных отношений существует со времени принятия ими гражданских кодексов. Например, Книга четвертая ГГУ именуется «Семейное право». Раздел пятый Книги третьей Французского гражданского кодекса называется «О брачном договоре и режиме имущества супругов». В правовой традиции Западных Европейских государств, Советских и постсоветских государств, представляется, что не было, и возможно нет, прецедентов правового регулирования трудовых договоров, защиты нарушенных трудовых прав нормами гражданских кодексов. Несмотря на это, полагаю возможным проработать и включить правовое регулирование частных трудовых правоотношений нормами гражданского кодекса. В такой позиции я не одинок. Помню, что в одной из своих работ М.К. Сулейменов сожалел о том, что семейные и трудовые частно-правовые отношения не были включены в состав гражданского кодекса, при его разработке. Если все мои предложения когда-нибудь будут реализованы, то такой объемный регулятивный материал для удобства использования, мы считаем, лучше структурировать так, как это сделано в ГГУ и ФГК - по книгам. Земельный кодекс Республики Казахстан - это комплексный законодательный акт, состоящий из норм гражданского и административного права. Что же произойдет с этим кодексом, если вещные и обязательственные правоотношения, объектом которых являются земельные участки, станут регулироваться Гражданским кодексом РК? А как должны регулироваться административные правовые отношения, объектом которых также являются земельные участки? Выход видится в принятии Административного кодекса Республики Казахстан. При этом Кодекс об административных правонарушениях Республики Казахстан полностью сохранит свою функцию защиты субъектов от административных правонарушений. Административный кодекс Республики Казахстан будет таким же преимущественно регулятивным как Гражданский кодекс Республики Казахстан. Административно-правовые отношения регулируют в действующем законодательстве отношения лицензирования определенных видов деятельности, контроля и надзора органов государственного управления за определенными видами деятельности, мониторинга за состоянием объектов или событий, регистрации объектов, приостановлении или прекращении видов деятельности, пресечения правонарушений и привлечения к ответственности. Нормы, регулирующие эти отношения содержатся в налоговом, таможенном, экологическом, брачно-семейном, трудовом, транспортном, банковском, страховом, строительном, горном, земельном, водном, лесном и других видах законодательства. Все эти виды правоотношений по своему содержанию являются административно-правовыми. Основанием для такого утверждения является то, что, во-первых, это отношения между органами государственного управления (субъектами административного права) и физическими или юридическими лицами (объектами административного права); во-вторых, предмет всех этих отношений - однотипные общественные отношения, являющиеся по своей природе управленческими; в-третьих, основным методом регулирования является метод власти-подчинения (субординации), общепризнанный административно-правовой метод. Принятие Административного кодекса значительно уменьшит число действующих законов, отпадет необходимость во многих действующих кодексах, в том числе так называемых комплексных, содержащих нормы двух отраслей права - административного и гражданского. В таком случае все частно-правовые отношения будут регулироваться Гражданским кодексом, а все отношения в сфере государственного управления Административным кодексом. В этой ситуации, прекратит свое действие и так называемый Предпринимательский кодекс, так «любимый» практический всеми отечественными цивилистами. Действие такого регулятивного тандема устранит повторы, дублирование, сформирует единообразие используемых понятий и терминов, улучшит правовое регулирование отношений, как в сфере государственного управления, так и в частной сфере права, благоприятно скажется на принятии решений государственными органами и судами, обеспечит действие принципа правовой безопасности. В результате принятия нового Гражданского кодекса и впервые Административного кодекса прекратят свое действие Водный, Земельный, Лесной, Налоговый, Таможенный, Трудовой, Экологический кодексы, Кодекс РК о здоровье народа и системе здравоохранения, Кодекс о браке (супружестве) и семье, огромное число законов и подзаконных актов. Будут действовать Гражданский, Административный, Уголовный, Гражданско-процессуальный, Административно-процессуальный, Уголовно-процессуальный, Уголовно-исполнительный и Бюджетный кодексы и Кодекс об административных правонарушениях. Всего девять кодексов и отдельные законы, небольшой численности. Однако это предложение по формированию новой национальной системы законодательства претворить в жизнь будет очень не просто. В своей работе о гражданском праве как источнике формирования правовой действительности, А.Г. Диденко отмечает: «Глобальные кодификации гражданского законодательства - Corpus Juris Civilis, Французский гражданский кодекс, Германское гражданское уложение кардинально изменили правовую действительность разных стран и исторических эпох, поэтому можно говорить о них как о факторах, изменивших правовую цивилизацию»[8]. Завершая свое научное сообщение, хочу выразить свое убеждение, в том, что принятие первого в мире Административного кодекса, также как в свое время кодификация гражданского законодательства может позитивно изменить не только законодательство, но и правовую действительность как в отдельно взятой стране, так и во многих странах мира.
Научное сообщение на Международной научно-практической конференции, посвященной 75-летию академика НАН РК, д.ю.н, профессора М.К. Сулейменова на тему: «Гражданское законодательство Республики Казахстан и других постсоветских стран: прошлое, настоящее, будущее» РК, г. Алматы, 29-30 сентября 2016 г.
[1] Сулейменов М.К. Гражданский кодекс Республики Казахстан: пятнадцать лет достижений и неудач // Гражданское право и гражданское законодательство: Материалы международной научно-практической конференции в рамках ежегодных цивилистических чтений, посвященной юбилею Гражданского кодекса Республики Казахстан (15-летию Общей части и 10-летию Особенной части), Алматы, 13-14 мая 2009 г. / Отв. ред. М.К. Сулейменов. - Алматы: НИИ частного права КазГЮУ, 2009. С. 35. [2] Гражданское право. Том 1. Общая часть. Учебник для вузов (академический курс) / Отв. ред. М.К. Сулейменов. - Алматы, 2013. С. 93. [3] Гражданское уложение Германии = Deutshhes Burgerliches Gesetzbuch mit Einfuhrungsgesetz; ввод. закон к Гражд. уложению; пер. с нем. / [В. Бергман, введ., сост.]; науч. редакторы - В. Бергман [и др.] - 3-е изд., перераб. - М.: Волтерс Клувер, 2008, - 896 с. (серия «Германские и европейские законы»; Кн. 1), - Парал. тит. л. нем. - ISBN 978-5-00370-3 (в пер.). С. 71-120. [4] Предмет, метод и система гражданского права: Материалы междунар. науч.-практ. конф., в рамках ежегод. цивилистических чтений, посвящ. Году Германии в Казахстане 2010», Алматы, 13-14 мая 2010 г. /Отв. ред. М.К. Сулейменов. - Алматы: НИИ частного права КазГЮУ, ГТЦ, 2010. С. 36. [5] Сулейменов М.К. Гражданское право в системе права // Гражданское право в системе права: Мат-лы международной науч.-практ. конф. ( в рамках ежегодных цивилистических чтений), Алматы, 17-18 мая 2007 г. / Отв. ред. М.К. Сулейменов. - Алматы: НИИ частного права КазГЮУ, 2007. С. 12. [6] Французский гражданский кодекс / науч. редактирование и предисловие канд. юрид. наук Д.Г. Лаврова, перевод с французского А.А. Жуковой, Г.А. Пашковской. - СПб: Изд-во Юридический центр Пресс», 2004. [7] Сулейсенов М.К. Гражданское право как наука: проблемы теории и практики // Гражданское право как наука: проблемы истории, теории и практики: Материалы междунар. науч.-практ. конф. в рамках ежегодных цивилистических чтений, посвященной 70-летию М.К. Сулейменова. Алматы, 29-31 сентября 2011 г. / Отв. ред. М.К. Сулейменов. - Алматы. 2012. С. 30. [8] Диденко А. Гражданское право как источник формирования правовой действительности // Гражданское законодательство. Статьи. Комментарии. Практика. - Вып. 40 // Под ред. А.Г. Диденко. - Алматы: Раритет, 2012. С. 19. .
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |