Может ли казахстанская компания начислять доход в виде вознаграждения на предоставленный юридическому лицу-нерезиденту заем? (Е. Кубиев, 5 декабря 2013 г.)

Е. Кубиев, МВА,

сертифицированный бухгалтер-практик (САР)

профессиональный бухгалтер Республики Казахстан

профессиональный бухгалтер ИПБ России

действительный член ПОБ «Палаты профессиональных бухгалтеров РК»

директор ТОО «Almer Int.Pro.»

МОЖЕТ ЛИ КАЗАХСТАНСКАЯ КОМПАНИЯ НАЧИСЛЯТЬ ДОХОД В ВИДЕ ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ НА ПРЕДОСТАВЛЕННЫЙ ЮРИДИЧЕСКОМУ ЛИЦУ-НЕРЕЗИДЕНТУ ЗАЕМ?

Получили заем на сумму 725 000 долл под 8,5% от учредителя-нерезидента, в свою очередь Компания  предоставляет на эту сумму заем компании, в которой у нас доля участия (75%) нерезидент (Россия). Имеет ли Компания право перевыставить им проценты по кредиту 8,5%?

В соответствии с пунктом 1 статьи 715 Гражданского кодекса РК по договору айма одна сторона (заимодатель) передает, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или договором, обязуется передать в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) другой стороне (заемщику) деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется своевременно возвратить заимодателю такую же сумму денег или равное количество вещей того же рода и качества.

Согласно пункту 1 статьи 718 Гражданского кодекса, если иное не предусмотрено законодательными актами РК или договором, за пользование предметом займа заемщик выплачивает вознаграждение заимодателю в размерах, определенных договором.

Как указано в пункте 4 данной статьи порядок и сроки выплаты вознаграждения устанавливаются договором займа. Если порядок и сроки вознаграждения не установлены договором, то оно выплачивается ежемесячно.

В соответствии с подпунктом 5 пункта 2 статьи 29 Закона РК «О частном предпринимательстве» видом государственного регулирования частного предпринимательства является лицензирование. Согласно статьи 34 настоящего Закона лицензирование отдельных видов частного предпринимательства осуществляется в соответствии с законодательством РК о лицензировании.

Как указано в подпункте 21 статьи 11 Закона РК «О лицензировании» лицензированию подлежат отдельные виды деятельности в финансовой сфере и деятельности, связанной с концентрацией финансовых ресурсов.

Согласно подпункта1 статьи 32 Закона «О лицензировании» наличие лицензий требуется для занятия следующими видами деятельности - банковские операции:

- банковские заемные операции: предоставление банком, ипотечной организацией или дочерними организациями национального управляющего холдинга в сфере агропромышленного комплекса кредитов в денежной форме на условиях платности, срочности и возвратности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 727 Гражданского кодекса по договору банковского займа заимодатель обязуется передать взаймы деньги заемщику на условиях платности, срочности, возвратности.

Согласно статьи 728 Гражданского кодекса договор банковского займа имеет следующие особенности:

1) в качестве заимодателя выступает банк или иное юридическое лицо, имеющее лицензию уполномоченного государственного органа на предоставление займов в денежной форме;

2) предметом договора являются деньги, которые могут быть предоставлены в будущем. В последнем случае договор считается вступившим в силу с момента его заключения (п.1 ст.393 настоящего Кодекса), если этим договором не предусмотрено иное;

3) договор должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора банковского займа;

4) договор не может содержать условие, предусматривающее право банка или иного юридического лица, имеющего лицензию уполномоченного государственного органа на предоставление займов в денежной форме, на одностороннее изменение условий договора, если иное не предусмотрено законодательными актами РК;

5) к договору банковского займа не применяются положения пункта 2 статьи 722 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных банковским законодательством РК;

6) положения пункта 3 и пункта 4 статьи 722 настоящего Кодекса применяются к договору банковского займа при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части предмета займа и (или) выплаты вознаграждения, более чем на сорок календарных дней.

В связи с тем, что предоставление займа ТОО, не занимающегося банковской деятельностью, юридическому лицу нерезиденту не является банковской заемной операцией. Следовательно, для этого не требуется получения лицензии уполномоченного органа.

Значит, ТОО может начислить вознаграждение по предоставленному займу и требовать его уплаты, если иное не предусмотрено договором.

Законом РК «О валютном регулировании и валютном контроле» резиденты вправе совершать сделки с нерезидентами в национальной и (или) иностранной валюте по соглашению сторон в соответствии с валютным законодательством РК.

Согласно пункту 1 статьи 23 Закона «О валютном регулировании и валютном контроле» финансовые займы резидентов нерезидентам и нерезидентов резидентам на срок более 180 дней осуществляются в режиме регистрации. Как указано в пункте 1 статьи 8 настоящего Закона регистрацию валютных операций осуществляет Национальный банк РК.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 3 Закона РК «О трансфертном ценообразовании» по международным деловым операциям осуществляется контроль при трансфертном ценообразовании.

При этом ТОО является крупным участником юридического лица-резидента России (более 75%), следовательно, ТОО и юридическое лицо России являются взаимосвязанными сторонами согласно статьи 11 Закона «О трансфертном ценообразовании».

По вопросам трансфертного ценообразования органы налоговой службы могут проводиться тематические проверки в отношении налогоплательщика согласно подпункта 2 пункта 5 статьи 627 Налогового кодекса РК.

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Закона «О трансфертном ценообразовании» уполномоченные органы проводят проверки по вопросам трансфертного ценообразования в следующих случаях:

1) при установлении отклонения цены сделки от рыночной цены;

2) на основании информации о фактах применения трансфертных цен, полученных от государственных органов;

3) при проведении проверок, осуществляемых уполномоченными органами по вопросам соблюдения налогового законодательства РК и таможенного законодательства таможенного союза и (или) РК в случае отсутствия источников информации по рыночным ценам.

Согласно пункта 1 статьи 86 НК Доходом от реализации является стоимость реализованных товаров, работ, услуг, кроме доходов, включаемых в совокупный годовой доход в соответствии со статьями 87-98 НК, а также доходов, указанных в пункте 2 статьи 111 НК, в части, не превышающей суммы расходов, указанных в пункте 1 статьи 111 НК, если иное не предусмотрено законодательством РК о трансфертном ценообразовании.

А как указано в подпункте 1 пункта 2 статьи 86 НК к доходу от оказания услуг относится также доход в виде вознаграждения по кредиту (займу, микрокредиту).

Таким образом, при расчете дохода от вознаграждения, включаемого в СГД, вознаграждение следует начислять с учетом требований законодательства о трансфертном ценообразовании. То есть ставка вознаграждения по предоставленному нерезиденту займа должна быть не менее рыночной.

То есть вы можете использовать ставку вознаграждения не менее ставки вознаграждения по полученному от другого нерезидента займу.