Вопросы принятия в депозит денежных сумм нотариусом (Бурибаев Е.А., доктор юридических наук; Хамзина Ж.А., доктор юридических наук, профессор)

Вопросы принятия в депозит денежных сумм нотариусом

Бурибаев Ермек Абильтаевич,

Доктор юридических наук

Хамзина Жанна Амангельдиновна

Доктор юридических наук, профессор

Согласно Гражданскому кодексу Республики Казахстан (далее - ГК РК) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Надлежащее исполнение подразумевает исполнение надлежащему лицу, в надлежащий срок, в надлежащем месте, в надлежащем объеме.

Но не всегда должник имеет возможность исполнить свое обязательство согласно букве закона. Так, распространенным способом недобросовестного получения прибыли путем буквального толкования нормы и некоторых уловок стало сознательное уклонение кредитора от должника, стремящегося вернуть ему деньги. В результате должник лишается возможности надлежаще исполнить свое обязательство, а возникающие в связи с этим убытки и ответственность за неисполнение ложатся на него. Например, часто кредиторы по договорам займа избегают встреч с должником, чтобы больше начислялись проценты по договору займа, как правило, они не малые. Или, если по договору аренды нарушение сроков оплаты арендатором влечет расторжение договора, для арендодателя выгодно скрываться от арендатора, желающего выплатить арендную плату, чтобы прекратить с ним договорные отношения на законных основаниях (например, чтобы заключить договор с другим лицом, предложившим более выгодные условия оплаты). В этих и подобных случаях закон предоставляет возможность должнику защитить свои права с помощью открытия депозитного счета у нотариуса для перечисления на него сумм при невозможности исполнить обязательство кредитору.

«Депозит» представляет собой взнос на хранение денежных сумм или ценных бумаг, поступающих во временное распоряжение учреждений и подлежащих по наступлении определенных условий возврату внесшему их лицу или передаче по принадлежности. Депозитные операции используются в своей деятельности судебными, нотариальными и некоторыми другими учреждениями. Для таких операций учреждения банка открывают соответствующим организациям специальные счета.

Депозитный счет нотариуса используется для внесения должником следуемых кредитору денег при невозможности вручить их самому кредитору. Должник заинтересован выполнить свои обязательства, чтобы неисполнение не могло быть поставлено ему в вину. Принятие в депозит денежных сумм нотариусом обеспечивает эти интересы.

Данное нотариальное действие регламентируется статьям 85, 86 Закона РК «О нотариате», статьями 291 и 301 ГК РК, Главой 19 Правил совершения нотариальных действий нотариусами (далее - Правила), Правилами открытия, ведения и закрытия банковских счетов клиентов в банках Республики Казахстан, утвержденными Постановлением Правления Национального Банка Республики Казахстан от 2 июня 2000 года № 266.

В соответствии со статьей 85 Закона «О нотариате» нотариус в случаях, предусмотренных гражданским законодательством, принимает от должника в депозит деньги для передачи их кредитору. Следовательно, ссылаясь на статью 291 ГК РК, должник вправе внести причитающиеся с него деньги в депозит нотариуса, если обязательство не может быть исполнено должником вследствие:

1) отсутствия кредитора или лица, уполномоченного им принять исполнение, в месте, где обязательство должно быть исполнено;

2) недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя;

3) очевидного отсутствия определенности по поводу того, кто является кредитором по обязательству, в частности, в связи со спором по этому поводу между кредитором и другими лицами;

4) уклонения кредитора от принятия исполнения или иной просрочки с его стороны.

Принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг нотариусом обеспечивает интересы, прежде всего, должника, который заинтересован выполнить свои обязательства, чтобы неисполнение не было поставлено ему в вину, а также защищает права кредитора и гарантирует ему получение денежных сумм от должника через нотариуса.

Данное нотариальное действие совершается не любым нотариусом, согласно пункту 3 статьи 85 Закона РК «О нотариате» принятие в депозит денежных сумм производится нотариусом по месту исполнения обязательства. В соответствии со статьей 281 ГК РК, если место исполнения не определено законодательством или условиями обязательства или не явствует из существа обязательства или обычаев делового оборота, исполнение должно быть произведено по денежному обязательству - в месте жительства кредитора в момент возникновения обязательства, а если кредитором является юридическое лицо - в месте его нахождения в момент возникновения обязательства; если кредитор к моменту исполнения обязательства изменил место жительства или место нахождения и известил об этом должника - на новом месте жительства или нахождения кредитора, с отнесением на его счет всех расходов, связанных с переменой места исполнения.

Процедура принятия в депозит денежных сумм нотариусом имеет трудности правового характера. По моему мнению, положения Правил, касающиеся порядка совершения нотариальных действий, не являются исчерпывающими и полностью регулирующими указанный порядок и требуют более детального регламентирования.

Ранее действовала Инструкция «О порядке учета депозитных операций нотариусами Республики Казахстан», была утверждена Министром юстиции Республики Казахстан от 9 января 1998 г. № 4. Утратила силу - приказом Министра юстиции РК от 4 ноября 2004 года № 325. Взамен Инструкции никакого нормативного правого акта принято не было. Сегодня устанавливать порядок принятия в депозит приходиться по отдельным разрозненным нормам всего массива законодательства о нотариате и нотариальной деятельности, в некоторых случаях эти нормы входят в противоречие друг с другом.

Исследовав соответствующие положения нормативных правовых актов, удалось установить следующий порядок принятия в депозит денежных сумм нотариусом.

Во-первых, хранить поступившие в депозит денежные суммы в офисе нотариус не вправе, в этих целях нотариусы должны иметь депозитные счета. В соответствии с пунктом 2 статьи 15 Закона РК «О нотариате»: нотариус, занимающийся частной практикой, вправе открывать текущие счета в банковских учреждениях.

Депозитные счета нотариусов нельзя отнести к категории вкладов, так как договор вклада является возмездным, в то время как по депозитному счету, учитывая специфику нотариальной деятельности, невозможно получение прибыли.

Согласно пункту 197 Правил деньги, находящиеся на депозитном счете нотариуса, не являются доходом нотариуса.

Во-вторых, законодательством не определен перечень документов, которые истребует нотариус от должника при совершении рассматриваемого нотариального действия. Полагаю, что при приеме в депозит денежных сумм нотариусу следует истребовать заявление должника и договор, подтверждающий существование обязательства, во исполнение которого они передаются.

Данные процедуры Правилами урегулированы не в полной мере. Согласно пункту 191 Правил: Нотариус, принимая в депозит деньги (обязательства), не проверяет основания взноса, то есть основания возникновения прав кредитора и обязанностей должника). Таким образом, в соответствие с законодательством нотариус не должен устанавливать либо истребовать документ, на основании которого у должника возникло обязательство.

Но это в корне неверный подход. Напрашиваются вопросы: на основании каких документов нотариус должен принимать деньги в депозит? Как нотариус должен проверить, что именно ему подведомственно данное нотариальное действие, то есть, что он располагается в месте нахождения кредитора? Каким образом нотариус должен узнать реквизиты кредитора и иные обстоятельства, необходимые для совершения нотариального действия?

Далее, считаю, что заявление о передаче в депозит денежных сумм может быть сделано только в письменной форме. В нем должны быть указаны: реквизиты должника (или наименование организации), его адрес, наименование и последний известный адрес лица, для передачи которому внесены деньги, а также причины, по которым обязательство не могло быть исполнено непосредственно. Должник может указать обоснование и расчет, по которому делается взнос.

Согласно Правилам: если должник не указал адрес (место нахождения) кредитора или по указанному адресу депонент отсутствует, нотариус предупреждает должника, что извещение кредитора о взносе денег лежит на его обязанности.

Принимая денежные суммы или ценные бумаги в депозит, нотариус не проверяет основания возникновения прав кредитора и обязанностей должника. Вместе с тем, согласно пункту 190 Правил: по просьбе должника надпись о взносе денег может быть совершена на документе, устанавливающем задолженность. При этом законодательством не регулируется содержание, форма такого рода надписи, соответственно данный аспект нотариального действия осуществляется на усмотрение нотариуса.

Третье - оплата нотариального действия. За совершение нотариального действия по принятию в депозит денежных сумм согласно вышеприведенной процедуре совершения нотариального действия, полагаю, должны взиматься:

1. Сумма оплаты за свидетельствование подлинности подписи в заявлении нотариусу от кредитора о принятии денег в депозит.

2. Налоговым кодексом РК принятие денег в депозит нотариусом не выделено в качестве отдельного объекта обложения государственной пошлиной. В соответствии с пп. 25) ст. 536 НК РК следует взимать госпошлину как за совершение других нотариальных действий, предусмотренных иными законодательными актами Республики Казахстан, то есть 20 процентов от МРП. Дополнительно нотариусом взимается за подобное действие сумма оплаты за предоставление дополнительных услуг технического и правового характера в размере 7 месячных расчетных показателей.

С другой стороны, приведенный тезис, на мой взгляд, носит дискуссионный характер, что обусловлено, тем, что фактически при совершении рассматриваемого нотариального действия нотариус не совершает какой-либо удостоверительной надписи, не выдает и не составляет какого-либо документа, свидетельства. В связи с чем не вполне объяснимо, за что конкретно нотариус берет соответствующее вознаграждение, из чего складывается сумма трудозатрат нотариуса. Более подробно данный вопрос будет рассмотрен ниже.

3. Сумма оплаты за свидетельствование подлинности подписи в заявлении нотариусу от депонента при выдаче денег с депозита.

Одновременно нотариус несет расходы при совершении данного нотариального действия: так, оплачивается тариф за открытие депозита в банке, оформление необходимого пакета документов. Помимо тарифа за открытие депозита нотариус будет нести расходы по банковскому обслуживанию счета.

Четвертое. Процедура осуществления нотариального действия.

Законодательством о нотариате и о порядке совершения нотариальных действий данная процедура не регламентируется. В связи с чем, следует руководствоваться Правилами открытия, ведения и закрытия банковских счетов клиентов в банках Республики Казахстан, утвержденными Постановлением Правления Национального Банка Республики Казахстан от 2 июня 2000 года № 266, раздел 3-1.

Так, для хранения денег, принимаемых частным нотариусом в депозит, нотариус обязан открыть соответствующий текущий счет (или депозит нотариуса) на основании договора банковского счета в любом банке второго уровня.

Договор банковского счета должен содержать сведения, предусмотренные законодательством Республики Казахстан, а также с учетом особенностей нотариального действия:

1) условия и порядок выдачи денег с депозита нотариуса, предусматривающие выдачу наличных денег депоненту-физическому лицу, либо путем перевода денег с депозита нотариуса на банковский счет депонента-юридического лица;

2) порядок распоряжения деньгами, находящимися на депозите нотариуса, предусматривающий обязанность банка выдавать деньги с депозита нотариуса депоненту только при соблюдении требований законодательства;

3) порядок оплаты должником вознаграждения банку, в котором открыт депозит нотариуса при внесении денег на депозит нотариуса.

Для открытия депозита нотариусу необходимо представить:

1) документ с образцами подписей и оттиска печати/документ с образцом подписи;

2) документ с индивидуальным идентификационным номером;

3) копию лицензии на право занятия нотариальной деятельностью;

4) письмо нотариальной палаты соответствующего округа, подтверждающее членство нотариуса в нотариальной палате.

В депозит принимаются денежные суммы в тенге, если задолженность в валюте - по соответствующему курсу. Внесение денег на депозит нотариуса в банк осуществляется должником путем взноса наличными деньгами либо в безналичном порядке при представлении в банк документа, адресованного банку, содержащего согласие нотариуса на внесение денег на депозит, подписанного нотариусом и заверенного печатью нотариуса. То есть нотариус направляет письмо банку с указанием принять на счет денежные суммы. Форма такого рода заявления банку законодательно не регламентирована, допускается его произвольное оформление.

После этого нотариус извещает кредитора о поступлении денежных сумм и ценных бумаг и по требованию последнего выдает причитающиеся ему суммы. Если должник не указал адрес (место нахождения) кредитора или по указанному адресу депонент отсутствует, нотариус предупреждает должника, что извещение кредитора о взносе денег лежит на его обязанности. То есть в данном случае возникают обязанности нотариуса по написанию должнику соответствующих уведомлений, извещений.

Законодательством не определен порядок и сроки извещения нотариусом кредитора о внесении денег на депозит.

Далее. Выдача из депозита денег производится по заявлению депонента, то есть кредитора.

На заявлении нотариусом производится запись об установлении личности депонента с указанием реквизитов документа, удостоверяющего его личность, а также указывается наименование документа, подтверждающего его право на получение депозитных денег. При этом нотариусом проставляется удостоверительная надпись о свидетельствовании подлинности подписи депонента.

Юридическим лицам деньги перечисляются на их счета платежными поручениями.

Выдача либо перевод денег с депозита нотариуса осуществляется банком депоненту на основании заявления нотариуса, содержащего фамилию, имя, отчество, дату рождения депонента-физического лица либо наименование депонента-юридического лица, сумму денег, подлежащую выплате депоненту, индивидуальный идентификационный код текущего счета нотариуса с приложением следующих документов:

1) копии документа, подтверждающего внесение денег должником на депозит нотариуса;

2) заявления депонента о выдаче денег, удостоверенного нотариусом, открывшим депозит, на котором хранятся деньги депонента, с указанием реквизитов документа, удостоверяющего личность депонента (если депонент является физическим лицом) либо наименования депонента с указанием реквизитов документа, подтверждающего факт прохождения государственной регистрации (перерегистрации) (если депонент является юридическим лицом), а также с указанием наименования документа, подтверждающего право депонента на получение денег с депозита нотариуса;

3) документа, удостоверяющего личность депонента-физического лица (если лицом, получающим деньги (депонентом) является физическое лицо) либо документа, подтверждающего факт прохождения государственной регистрации (перерегистрации) депонента-юридического лица (если лицом, получающим деньги (депонентом), является юридическое лицо).

Денежные суммы могут быть получены кредитором наличными, путем перечисления на счет по его заявлению. Депозитные денежные суммы могут быть выданы по доверенности, удостоверенной в нотариальном порядке, по заявлению кредитора могут быть переведены почтовым переводом. Неполученные депозитные денежные суммы в случае смерти кредитора включаются в наследственную массу и подлежат выдаче наследникам в установленном законом порядке.

Поскольку внесение денег или ценных бумаг в депозит считается исполнением обязательства, поэтому внесенные деньги или ценные бумаги можно взять обратно только с согласия лица или организации, для передачи которым они внесены. Правилами предусматривается, что, возврат денег лицу, внесшему их в депозит, допускается лишь с письменного согласия кредитора либо на основании вступившего в законную силу решения суда. Нотариус свидетельствует подлинность подписи лиц, внесших деньги на депозит нотариуса, о возврате денег.

Возврат денег лицу, внесшему их на условиях депозита на имя нотариуса, осуществляется непосредственно банком на основании решения суда либо заявления нотариуса, содержащего фамилию, имя отчество, дату рождения должника-физического лица или наименование должника-юридического лица с приложением:

1) копии квитанции о взносе денег, выданной нотариусом должнику;

2) нотариально удостоверенного согласия лица, в пользу которого внесены деньги (депонента), о возврате денег лицу, внесшему их в депозит (должнику);

3) нотариально удостоверенного заявления должника о возврате ему денег.

Следует отметить, что приведенный перечень документов не является исполнимым в полной мере. Так, невозможно предоставить в банк копии квитанции о взносе денег, выданной нотариусом должнику, поскольку нотариальная процедура по принятию денег в депозит не предусматривает выдачу какой-либо квитанции должнику. Ранее действовавшей Инструкцией «О порядке учета депозитных операций нотариусами Республики Казахстан» от 9 января 1998 г. № 4 (утратила силу - приказом Министра юстиции РК от 4 ноября 2004 года № 325) была предусмотрена выдача нотариусом должнику квитанции о приеме денег в депозит, как факта, подтверждающего внесение денег и исполнение обязательств. Инструкция утратила силу более 10 лет назад, но ее отдельные положения до сих пор содержатся в законодательстве.

Может быть так, что на депозитном счете нотариуса находятся невостребованные денежные суммы, тогда по истечении установленных законом сроков подлежат зачислению в бюджет.

Внесение денежных сумм или ценных бумаг на депозитный счет нотариуса приобретает силу исполнения обязательства независимо от того, получит ли кредитор деньги, либо за пропуском срока они будут перечислены в доход бюджета. Сроком фактического исполнения обязательства считается день внесения денег или ценных бумаг на депозитный счет нотариуса.

Пятое. Исполнение нотариусом при принятии в депозит денежных средств требований Закона Республики Казахстан от 28 августа 2009 года «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и Правил представления субъектами финансового мониторинга сведений и информации об операциях, подлежащих финансовому мониторингу, и признаков критериев определения подозрительной операции.

Правилами закрепляется, что критерием отнесения операции к подозрительной является осуществление платежей, переводов или зачисление денег на депозит в пользу третьего лица, не имеющего очевидного экономического смысла (код 1002), предоставление лицом беспроцентных займов другим физическим и (или) юридическим лицам, а равно получение такого займа (код 1014), предоставление (получение) участником финансовой операции займа, кредита на условиях, предусматривающих получение (оплату) процентов и (или) иных вознаграждений (платежей) в размере, существенно отличающемся от обычной деловой практики (код 1026), операция (сделка) с деньгами и (или) иным имуществом по которой возникает основание полагать, что данная операция (сделка) не имеет очевидного экономического смысла (код 1039) и многие другие критерии. В целом, считаю, что любое действие по принятию в депозит денег подлежит финансовому мониторингу по критерию под кодом 1036: сделки, которые признаны подозрительными должностными лицами субъекта финансового мониторинга в соответствии с их опытом и знаниями

Шестое. Процедура делопроизводства по принятию в депозит денежных средств. Правилами по нотариальному делопроизводству в Примерной номенклатуре дел предусматривается хранение нотариусом в течение 10 лет документов по совершению депозитных операций. Полагаю, что в соответствующей папке должны храниться: заявление должника о принятии денег в депозит, письма нотариуса в банк, кредитору, заявление кредитора о выдаче денег из депозита, копии документа, подтверждающего внесение денег должником на депозит нотариуса, документ, подтверждающий основание возникновения денежного обязательства.

Седьмое. В настоящее время возникают вопросы, касающиеся несовершенства законодательства, регулирующего принятие в депозит денежных сумм нотариусом.

Например, существует неопределенность по вопросу, выступает ли нотариус при открытии депозитного счета как физическое лицо или как лицо, профессионально занимающееся особой деятельностью, подлежащей лицензированию. Открывая депозитный счет, нотариус, с точки зрения банка, является владельцем этого счета и денежных средств, находящихся на нем, и банк по закону не обязан контролировать его профессиональную деятельность. Как правило, нотариусы имеют в банке собственный расчетный счет, через который осуществляется оплата нотариальных действий, его расчеты с третьими лицами, выплата налогов и другие операции, связанные с текущей деятельностью нотариуса. При этом банк и нотариус заключают обычный договор о расчетно-кассовом обслуживании. Очень часто именно на него и поступают денежные средства, переданные нотариусу в депозит. В то же время существует возможность открыть нотариусу второй счет, где учитываются не его собственные средства, а средства иных лиц, внесенные ему в депозит, то есть сданные на хранение. Он может носить название «Счет для учета денежных средства, переданных нотариусу в депозит», или «Депозит нотариуса». Но такой счет банки предпочитают не открывать, поскольку в этом случае они сталкиваются со многими проблемами, связанными с неурегулированностью данных отношений, а также в этом случае банк берет на себя несвойственные ему контролирующие функции, которые выполнять не обязан. Более того, банк порой не знает, как их выполнять.

Далее проблема заключается в том, что нотариус при принятии денег в депозит от должника не выдает ему какой-либо значимый документ. Нотариус регистрирует совершаемое действие в реестре по ведению всех нотариальных действий, регистрирует поступившее заявление от должника, регистрирует свое исходящее заявление банку о принятии денег в депозит. По просьбе должника надпись о взносе денег может быть совершена на документе, устанавливающем задолженность. Следует отметить, что в данном аспекте документальное оформление рассматриваемого нотариального действия не отвечает его функции: в них трудно четко изложить, в счет исполнения какого обязательства вносятся средств, доказать факт исполнения обязательства. Я хочу высказаться за законодательное введение полноценного документа, который можно будет использовать в качестве доказательства исполнения обязательства (например, свидетельство о внесении денег в депозит).

Проблема безопасности совершения данного нотариального действия. Например, если банк станет неплатежеспособным, кредиторы будут требовать свои деньги у нотариуса, так как они были переданы ему, и нотариус обязан заплатить даже из своего кармана, а уже потом обращаться с регрессом к банку. То есть, в случае, если возникают опасения, что банк может обанкротиться, нотариус не имеет возможности снять деньги со счета и положить их, например, в другой банк, вследствие наличия законодательных ограничений. Также снижает надежность депозита нотариуса отсутствие иммунитета в случаях бесспорного списания денежных средств по исполнительным листам судебных и налоговых органов. В результате на него может быть обращено взыскание по обязательствам как самого нотариуса, так и кредитора и должника.

Кроме всего прочего, в законодательстве не определена юридическая судьба средств, размещенных на депозите, в случае лишения нотариуса лицензии, прекращения осуществления нотариусом своей деятельности, например в случае его смерти, в случае изменения нотариусом своей дислокации, что негативно может отразиться на кредиторе. Допустим, нотариус, у которого хранятся деньги на депозитном счете, меняет регистрацию с Алматы на Астану, соответственно прекращает и открывает по всем правилам свою деятельность. Что в этом случае делать с деньгами на депозите, которые могут храниться до 3-х лет и только потом списываются в бюджет?

Следующая проблема касается правовой природы депозитного счета нотариусов. Депозитный счет нотариуса по своей природе не относится к категории вкладов, так как договор вклада является возмездным, в то время как по депозитному счету, учитывая специфику нотариальной деятельности, невозможно получение прибыли, в том числе связанной с банковской активностью, то есть на переданные денежные средства не начисляются проценты. В то же время некоторые нотариусы полагают, что поскольку оформление депозитных операций требует больших трудозатрат и по учету, и по оформлению, то на депозитные суммы должны начисляться проценты, которые должны принадлежать нотариусу. Вместе с тем считаю, что доходом нотариуса и источником финансирования его деятельности являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, а также другие финансовые поступления, кроме денежных средств, хранящихся на депозитных счетах должников. В то же время совершенно однозначно денежные средства на депозите трактуются как не принадлежащие нотариусу. Если средства на депозитном счете не принадлежат нотариусу, то они принадлежат другому лицу, который не имеет запрета заниматься предпринимательской деятельностью. Тогда почему на эти средства банк не начисляет проценты, хотя и пользуется ими? Следовательно, безвозмездность депозитного счета не имеет правовых оснований. Денежные средства на депозите нотариуса нельзя списать в бесспорном порядке по долгам нотариуса, а по долгам кредитора списание возможно лишь по решению суда. Нотариус ограничен в праве распоряжения денежными средствами, хранящимися на его депозитном счете; третьи лица не могут распоряжаться ими вообще, в том числе по доверенности. Нотариус не вправе вернуть деньги должнику, кроме как с письменного согласия лица, которому они предназначаются, или по решению суда.

Результатом всех вышеописанных трудностей реализации норм о депозите на практике стала неразрешимая пока проблема: несмотря на необходимость данной процедуры в гражданском обороте, практика по принятию нотариусами в депозит денежных средств не может считаться распространенной. Даже в Алматы и Астане, не говоря о регионах, очень трудно найти нотариуса, который принял бы деньги на депозит: у большинства нотариусов нет соответствующего счета, либо в качестве причины отказа называется отсутствие опыта оказания такой услуги. И это неудивительно: при значительных трудозатратах - минимум выгоды, к тому же открыть депозитный счет в банке не просто, требуются временные и финансовые затраты.

Перечисленные проблемы требуют законодательного урегулирования, но для этого необходимо внести дополнения в Правила совершения нотариальных действий нотариусами и Правила открытия, ведения и закрытия банковских счетов клиентов в банках, на основании которых может быть утвержден примерный договор об открытии депозитного счета частным нотариусам, является востребованным принятие специальной инструкции или правил о порядке учета депозитных операций нотариусами.