Выплата дивидендов по акциям общества может производиться через платежного агента. Оплата услуг платежного агента производится за счет общества. Дивиденды не начисляются и не выплачиваются по акциям, которые не были размещены или были выкуплены самим обществом. Как уже отмечалось, не допускается выплата дивидендов по простым и привилегированным акциям общества: 1) при отрицательном размере собственного капитала или если размер собственного капитала общества станет отрицательным в результате выплаты дивидендов по его акциям; 2) если общество отвечает признакам неплатежеспособности или несостоятельности в соответствии с законодательством Республики Казахстан о банкротстве либо указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов по его акциям; 3) если судом или общим собранием акционеров общества принято решение о его ликвидации. Акционер вправе требовать выплаты неполученных дивидендов независимо от срока образования задолженности общества. В случае невыплаты дивидендов в срок, установленный для их выплаты, акционеру выплачиваются основная сумма дивидендов и пеня, исчисляемая исходя из официальной ставки рефинансирования Национального Банка Республики Казахстан на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. Необходимо учесть, что некоммерческие организации, созданные в организационно-правовой форме акционерного общества, не начисляют и не выплачивают дивиденды по своим акциям. Условия выплаты дивидендов, несмотря на вышеуказанные общие требования, отличаются в зависимости от вида акций. В частности, выплата дивидендов по простым акциям общества по итогам квартала или полугодия может осуществляться по решению совета директоров, если это предусмотрено уставом общества. Решение о выплате дивидендов по простым акциям общества по итогам года принимается годовым общим собранием акционеров. Указанные органы общества вправе принять решение о невыплате дивидендов по простым акциям общества с обязательным опубликованием его в печатном издании в течение десяти дней со дня принятия решения. В течение пяти рабочих дней со дня принятия решения о выплате дивидендов по простым акциям общества это решение должно быть опубликовано в печатном издании. Решение о выплате дивидендов по простым акциям общества должно содержать перечисленные в Законе сведения, в частности: 1) наименование, место нахождения, банковские и иные реквизиты общества; 2) период, за который выплачиваются дивиденды; 3) размер дивиденда в расчете на одну простую акцию; 4) дату начала выплаты дивидендов; 5) порядок и форму выплаты дивидендов. Выплата дивидендов по привилегированным акциям общества не требует решения органа общества, за исключением случаев, когда по закону дивиденды выплачиваться не могут. Периодичность выплаты дивидендов и размер дивиденда на одну привилегированную акцию устанавливаются уставом общества. Размер дивидендов, начисляемых по привилегированным акциям, не может быть меньше размера дивидендов, начисляемых по простым акциям за этот же период. До полной выплаты дивидендов по привилегированным акциям общества выплата дивидендов по его простым акциям не производится. Гарантированный размер дивиденда по привилегированной акции может быть установлен как в фиксированном выражении, так и с индексированием относительно какого-либо показателя при условии регулярности и общедоступности его значений. В течение пяти рабочих дней перед наступлением срока выплаты дивидендов по привилегированным акциям общество обязано опубликовать в печатном издании информацию о выплате дивидендов вышеперечисленных сведений, а также размере дивиденда в расчете на одну привилегированную акцию общества. 3. Совершение сделок с акциями общества Закон предусматривает право акционера свободно отчуждать и передавать в залог принадлежащие ему акции общества. Общество не вправе препятствовать продаже акций общества акционерами. Также и право закладывать акции не может быть ограничено или исключено положениями устава общества. Причем акционер имеет право голоса и на получение дивидендов по заложенной им акции, если иное не предусмотрено условиями залога. Право акционера на залог принадлежащих ему акций распространяется и на случаи, когда залогодержателем выступает само общество. При этом закон устанавливает ограничения на такой залог. В частности, общество может принимать в залог размещенные им ценные бумаги только в случае, если: 1) передаваемые в залог ценные бумаги полностью оплачены; 2) общее количество ценных бумаг, передаваемых в залог обществу и находящихся у него в залоге, составляет не более двадцати пяти процентов размещенных акций общества, за исключением акций, выкупленных обществом на вторичном рынке ценных бумаг; 3) договор о залоге одобрен советом директоров, если иное не установлено уставом общества. Право голоса по акциям, размещенным обществом и находящимся у него в залоге, принадлежит акционеру, если иное не установлено условиями залога. Общество не вправе голосовать своими акциями, находящимися у него в залоге. Порядок регистрации залога ценных бумаг общества определяется в соответствии с законодательством Республики Казахстан о рынке ценных бумаг. 4. Право требовать от общества выкупа акций. В случаях, предусмотренных законом, акционер вправе требовать от общества выкупа принадлежащих акционеру акций. Так, выкуп размещенных акций должен быть произведен обществом по требованию акционера общества, которое может быть предъявлено им в случаях принятия общим собранием акционеров следующих решений: 1) реорганизация общества (если акционер принимал участие в общем собрании акционеров, на котором рассматривался вопрос о реорганизации общества, и голосовал против нее); 2) заключение обществом крупной сделки или сделки с участием заинтересованных лиц (если акционер принимал участие в общем собрании акционеров, на котором рассматривался вопрос о принятии такого решения, и голосовал против его принятия); 3) внесение изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права по акциям, принадлежащим данному акционеру (если акционер не участвовал в общем собрании акционеров, на котором было принято такое решение, или если он принимал участие в этом собрании и голосовал против принятия указанного решения). Акционер вправе в течение тридцати дней со дня принятия решения общим собранием акционеров предъявить обществу требование о выкупе принадлежащих ему акций посредством направления обществу письменного заявления. В течение тридцати дней со дня получения указанного заявления общество обязано выкупить акции у акционера по цене, установленной в соответствии с пунктом 2 статьи 69 Закона «Об акционерных обществах». В случае, если количество размещенных акций общества, заявленных его акционерами к выкупу, превышает количество акций, которые могут быть выкуплены обществом, эти акции выкупаются у акционеров пропорционально количеству принадлежащих им акций. 5. Акционер имеет определенные права в случае, когда общество само предлагает ему выкупить его акции. Общество имеет право сделать предложение лицу, желающему продать акции общества, об их покупке самим обществом или третьими лицами по цене, превышающей предложенную цену. Предложение о покупке должно содержать сведения о количестве акций, цене и реквизитах покупателей в случае приобретения акций третьими лицами. Общество вправе осуществить и выкуп размещенных акций. Так, по инициативе общества такой выкуп может быть произведен с согласия акционера в целях их последующей продажи или в иных целях, не противоречащих законодательству Республики Казахстан и уставу общества. Такой выкуп производится на основании решения совета директоров, если иное не установлено Законом и (или) уставом общества. Вместе с тем, общество не вправе выкупать свои размещенные акции: 1) до проведения первого общего собрания акционеров; 2) до утверждения отчета об итогах размещения акций; 3) если в результате выкупа акций размер собственного капитала общества станет меньше размера минимального уставного капитала, установленного настоящим Законом; 4) если на момент выкупа акций общество отвечает признакам неплатежеспособности или несостоятельности в соответствии с законодательством Республики Казахстан о банкротстве либо указанные признаки появятся у него в результате выкупа всех требуемых или предполагаемых к выкупу акций; 5) если судом или общим собранием акционеров общества принято решение о его ликвидации. Если количество выкупаемых по инициативе общества его размещенных акций превышает один процент от их общего количества, оно обязано объявить о таком выкупе своим акционерам. Объявление общества о выкупе своих размещенных акций должно содержать сведения о видах, количестве выкупаемых им акций, цене, сроке и об условиях их выкупа и должно быть опубликовано в печатном издании. В случае, если количество размещенных акций общества, заявленных его акционерами к выкупу, превышает количество акций, которые могут быть выкуплены обществом, эти акции выкупаются у акционеров пропорционально количеству принадлежащих им акций. При всем вышеизложенном Закон «Об акционерных обществах» содержит и ограничения по выкупу обществом размещенных акций. В частности, количество выкупаемых обществом размещенных акций не должно превышать двадцать пять процентов от общего количества размещенных акций, а расходы на выкуп размещенных акций общества не должны превышать десять процентов от размера его собственного капитала: 1) при выкупе размещенных акций по требованию акционера - по состоянию на дату принятия одного из указанных в пункте 1 статьи 27 Закона решений общим собранием акционеров; 2) при выкупе размещенных акций по инициативе общества - по состоянию на дату принятия решения о выкупе размещенных акций общества. Выкупленные обществом акции не учитываются при определении кворума общего собрания его акционеров и не участвуют в голосовании на нем. 6. Определенные права у акционеров существуют и в том случае, если кто-то из других акционеров намерен продать крупный пакет принадлежащих ему акций. В частности, устанавливается, что лицо, самостоятельно или совместно со своими аффилиированными лицами имеющее намерение приобрести на вторичном рынке ценных бумаг тридцать и более процентов голосующих акций общества, обязано направить уведомление об этом в общество и в уполномоченный орган в установленном им порядке. Уведомление должно содержать сведения о количестве приобретаемых акций, предполагаемой цене покупки и иные сведения, определенные нормативными правовыми актами уполномоченного органа. Лицо, которое самостоятельно или совместно со своими аффилиированными лицами приобрело на вторичном рынке ценных бумаг тридцать и более процентов голосующих акций общества, в течение тридцати дней со дня приобретения обязано опубликовать в печатном издании предложение остальным акционерам продать принадлежащие им акции общества. Акционер вправе принять предложение о продаже принадлежащих ему акций в срок не более тридцати дней со дня опубликования предложения об их продаже. Предложение акционерам о продаже принадлежащих им акций должно содержать данные о лице и его аффилиированных лицах, которые приобрели тридцать и более процентов голосующих акций общества, включая имена (наименования), места жительства (места нахождения), количество принадлежащих им акций, и о предлагаемой цене приобретения акций, определяемой в соответствии с пунктом 2 статьи 69 Закона. В случае получения письменного согласия акционера о продаже принадлежащих ему акций лицо, опубликовавшее предложение о приобретении, обязано в течение тридцати дней оплатить акции. При несоблюдении порядка приобретения акций, указанного в настоящем пункте, лицо (лица), владеющее (владеющие) тридцатью и более процентами голосующих акций общества, обязано (обязаны) произвести отчуждение неаффилиированным с ним (ними) лицам части принадлежащих ему (им) акций, превышающей двадцать девять процентов голосующих акций общества. Акционер общества, подавший заявление в ответ на предложение о продаже принадлежащих ему акций, вправе в судебном порядке обжаловать отказ лица, опубликовавшего это предложение, от покупки акций. Выпуск акций в обращение также должен осуществляться в соответствии с законодательством РК о рынке ценных бумаг в части требований к статусу эмитентов, порядка и форм принятия решений о выпуске, регистрации выпуска, размещения акций и представление отчетов о размещении. При принятии решения о приобретении приватизируемых акций важным является уверенность в том, что эти акции надлежащим образом выпущены, размещены и оплачены. Следует знать, что общество обязано представить документы для государственной регистрации выпуска объявленных акций в течение одного месяца со дня его государственной регистрации как юридического лица или с даты принятия общим собранием акционеров решения об увеличении количества объявленных акций. Если уставом общества данный вопрос не отнесен к компетенции общего собрания акционеров, решение о размещении акций общества в пределах количества его объявленных акций принимается советом директоров общества. Общество вправе размещать свои акции после государственной регистрации их выпуска. Размещение акций осуществляется посредством двух методов - аукционов и подписки. Акции, размещаемые обществом посредством подписки, подлежат продаже по цене размещения, установленной советом директоров, при этом цена размещения акций должна быть единой для всех лиц, приобретающих акции, в пределах данного размещения. Народное акционерное общество не вправе осуществлять размещение своих акций посредством подписки. Следует отметить, что продажа акций в рамках первичного размещения способом аукциона недостаточно урегулирована законодательством. Следует отметить, что Закон «Об акционерных обществах» предусматривает только два указанных способа размещения акций. В свою очередь, Закон «О рынке ценных бумаг» допускает первичное размещение и посредством торгов на организованных рынках ценных бумаг, что представляется корректным. А ограниченность Закона «Об акционерных обществах» в этом вопросе представляется необоснованной. Также важным является однозначное понимание того, что общество имеет надлежащим образом оформленные отношения с лицензированным регистратором, а реестр его акционеров надлежащим образом создан и ведется таким регистратором. Формирование, ведение и хранение реестра держателей акций общества может осуществлять только регистратор общества, который не должен являться аффилиированным лицом общества и его аффилиированных лиц. Порядок формирования, ведения и хранения реестра держателей акций общества, а также предоставления уполномоченному органу информации по нему определяется законодательством Республики Казахстан о рынке ценных бумаг. Общество обязано заключить с регистратором общества договор об оказании услуг по формированию, ведению и хранению реестра держателей акций общества до представления уполномоченному органу документов в целях государственной регистрации выпуска акций общества. До полной оплаты размещаемой акции общество не вправе давать приказ о зачислении данной акции на счет ее приобретателя в реестре держателей акций общества. То есть, если имя отчуждателя акций находится в реестре, можно быть в достаточной степени уверенным, что при первичном размещении акций они были полностью оплачены. Согласно закону в оплату размещаемых акций общества могут быть внесены деньги, имущественные права (в том числе права на объекты интеллектуальной собственности) и иное имущество, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Законом и иными законодательными актами Республики Казахстан. Оплата иным, помимо денег, имуществом осуществляется по цене, определяемой оценщиком, действующим на основании лицензии, выданной в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Если в оплату размещаемых акций общества вносится право пользования имуществом, оценка такого права производится исходя из размера платы за пользование этим имуществом за весь срок его пользования обществом. До истечения указанного срока изъятие такого имущества без согласия общего собрания акционеров общества запрещается. Эмитентами акций в соответствии с Законом «Об акционерных обществах» являются акционерные общества как негосударственные юридические лица, владеющие принадлежащим им имуществом, как правило, на праве собственности. Акционерами этих акционерных обществ, однако, могут быть физические лица, негосударственные юридические лица и само государство в лице уполномоченных субъектов. И именно акции, принадлежащие государству, т.е. находящиеся в государственной собственности, могут выступать объектом приватизации. Что означает для акций быть объектом приватизации? Во-первых, переход из государственной собственности в частные руки. Во-вторых, отчуждение акций в соответствии с установленными процедурами приватизации. Согласно ст. 10 Указа «О приватизации» эти процедуры устанавливаются с соблюдением требований законодательства об акционерных обществах (в части принятия и оформления решений о продаже акций, соблюдения правомерных интересов других акционеров) и законодательства о рынке ценных бумаг (в части правил продажи ценных бумаг). Следует отметить, что закон позволяет эмитентам, а в ряде случаев требует от них, на определенных условиях владеть собственными акциями. При этом, такие акции, однако, не принимаются в расчет при выплате дивидендов и участии в голосовании на общих собраниях акционеров. Вместе с тем, акционерное общество может и нередко должно продать эти акции в руки третьим лицам. Так вот такая продажа акционерным обществом, госпакет акций которого приватизируется, не должна смешиваться с приватизацией. В данном случае акционерное общество как самостоятельный субъект гражданского оборота вступает в сделку с третьим лицом, и эта сделка не предполагает участия в ней государства. Следовательно, государство не является стороной сделки, а сделка не является приватизацией. Ст. 12 Указа «О приватизации» определяет виды приватизации как способы продажи государственного имущества. В частности, такими видами являются продажа на торгах в форме аукциона, тендера, торгов на фондовой бирже, конкурса путем двухэтапных процедур, продажи производных ценных бумаг, прямая адресная продажа. Наиболее распространенными видами приватизации государственных пакетов акций являются прямая адресная продажа (при наличии предварительной стадии приватизации) и торги на фондовой бирже. Прямая адресная продажа акций, принадлежащих государству, осуществляется в отношении тех акций, которые прежде были переданы определенному доверительному управляющему в доверительное управление с правом последующего выкупа. Вопросы доверительного управления акциями рассматривается в лекции 2. Условия и порядок проведения торгов на фондовой бирже по приватизации ценных бумаг, принадлежащих государству описываются в лекции 3. Особенностью приватизации госпакета акций является то, что в отличие от других объектов приватизации информационное сообщение о проведении торгов акциями должно быть опубликовано не менее чем за 30 дней до проведения торгов (общий срок - 15 дней). В заключении отметим, что Указ «О приватизации» устанавливает ограничение при приватизации государственного пакета. В частности, если в роли покупателя выступает акционерное общество, то оно не сможет приобрести в ходе приватизации более 25 процентов акций другого акционерного общества, если последнее владеет акциями такого покупателя. Обращает на себя внимание несовершенство этой нормы в ст. 2 названного Указа. Так, за пределами ее регулирования остались такие вопросы, как: 1. если на момент приватизации покупатель уже владел акциями общества, госпакет акций которого приватизируется, учитываются ли эти акции при расчете упомянутых 25 процентов? В данном случае представляется, что такого учета быть не должно, поскольку редакция указанной нормы ограничивает ее применение периодом приватизации; 2. существует ли какая-то норма владения покупателем акций приватизируемого общества для применения в отношении него двадцатипятипроцентного порога? В данном случае таких норм не обнаруживается, поэтому, думается, что владение даже одной акцией может ограничить приобретение приватизируемого госпакета.
Тема 2: Доверительное управление акциями.
Согласно статьи 883 ГК РК при учреждении доверительного управления имуществом доверительный управляющий обязуется осуществлять от своего имени управление переданным в его владение, пользование и распоряжение имуществом, если иное не предусмотрено договором или законодательными актами, в интересах выгодоприобретателя. Аналогичное определение содержится практически во всех гражданских кодексах стран СНГ. Объектом доверительного управления может быть любое имущество, включая акции и другие ценные бумаги и имущественные права. Так, согласно ст. 885 ГК РК ценные бумаги (а значит, и акции) могут быть объектом доверительного управления, если иное не предусмотрено законодательными актами. Последняя оговорка предполагает возможность того, что ценные бумаги могут законодательными актами быть исключены из видов имущества, которое можно передать в доверительное управление. Однако в контексте настоящего семинара Указ «О приватизации» (п.5 ст.16) прямо предусматривает, что государственный пакет акций может быть передан в доверительное управление на основании тендера в соответствии со ст.ст. 13 и 14 Указа «О приватизации». Эти статьи содержат условия проведения торгов и порядок проведения открытых торгов. Порядок и условия этих торгов опишем ниже. В данный же момент представляется целесообразным дать характеристику договору доверительного управления в целом, а затем описать частный случай передачи в доверительное управление акций и других ценных бумаг.
Статья 884 ГК РК определяет статус субъектов доверительного управления имуществом. В договоре доверительного управления имуществом всегда выделяют трех субъектов: учредителя, доверительного управляющего и выгодоприобретателя. Учредителем может быть собственник, а также субъект иного вещного права или компетентный орган, уполномоченные на передачу имущества в доверительное управление. В процессе приватизации, как уже говорилось, в качестве учредителя выступает именно компетентный орган, т.е. орган, уполномоченный Правительством Республики Казахстан на передачу государственного имущества в доверительное управление. Выгодоприобретателем (лицом, в интересах которого осуществляется управление имуществом) может быть любое лицо, не являющееся доверительным управляющим, а также государство или административно-территориальная единица. В процессе приватизации, думается, что выгодоприобретателем, как правило, выступает именно государство. В данном случае важным является понимание термина «интерес». Главное, чтобы стороны договора доверительного управления одинаково понимали, что в данном случае составляет интерес выгодоприобретателя. Для этого условия договора должны быть максимально понятны и однозначны для всех участников правоотношения. Видимо, основным критерием такого интереса должно быть сохранение и увеличение стоимости доверенного имущества, получение определенного дохода от владения им и его использования, получение выгодоприобретателем иных благ, обусловленных его статусом. В любом случае во избежание споров и разногласий стороны должны тщательно проработать содержание соответствующего договора. Несмотря на то, что ГК РК выделяет трех субъектов отношений по доверительному управлению имуществом с разным «набором» прав и обязанностей, с различающимся правовым статусом, на практике чаще всего случается так, что учредитель заключает договор в собственных интересах. Тогда он одновременно выступает и в качестве выгодоприобретателя. Это допустимо по ГК, который устанавливает, что, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором доверительного управления имуществом, выгодоприобретателем является учредитель доверительного управления имуществом.
Доверительным управляющим может быть любое лицо, если иное не предусмотрено законодательными актами. Назначение доверительным управляющим может быть произведено только с его согласия. ГК РК определяет статус доверительного управляющего, его права и обязанности. В качестве основного правила указывается, доверительный управляющий вправе совершать любые действия, какие мог бы совершить собственник с доверенным имуществом с целью надлежащего управления им. Хотя кодексом ограничивается право доверительного управляющего совершать отчуждение и залог недвижимого имущества только в случаях, когда это прямо предусмотрено в акте об учреждении доверительного управления. Доверительный управляющий имеет следующие права: - на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, за счет учредителя (выгодоприобретателя), либо за счет доверенного имущества, либо за счет доходов от использования доверенного имущества; - на вознаграждение, если это предусмотрено актом об учреждении доверительного управления имуществом; - истребовать вверенное ему имущество из чужого незаконного владения, а также требовать устранения нарушения его права на управление, хотя бы эти нарушения не были связаны с нарушением владения. Доверительный управляющий представляет учредителю и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, установленные договором доверительного управления имуществом. По требованию учредителя и (или) выгодоприобретателя отчет о деятельности доверительного управляющего должен представляться незамедлительно и в иных случаях. Сделка, совершенная доверительным управляющим с нарушением установленных для него ограничений, признается действительной, если участвующие в такой сделке третьи лица не знали и не должны были знать о таких ограничениях. В этом случае доверительный управляющий несет ответственность перед учредителем в соответствии с договором и законодательными актами. Обязательства по сделке, совершенной доверительным управляющим с превышением предоставленных ему правомочий или с нарушением установленных для него ограничений, несет доверительный управляющий за счет своего имущества.
Доверительный управляющий осуществляет доверительное управление имуществом лично. Доверительный управляющий может поручить другому лицу совершать действия, необходимые для управления доверенным ему имуществом, если он уполномочен на это актом об учреждении доверительного управления имуществом либо вынужден к этому силой обстоятельств для обеспечения интересов выгодоприобретателя и не имеет при этом возможности испросить указаний учредителя. При этом доверительный управляющий отвечает за действия избранного им поверенного как за свои собственные. Доверительный управляющий обязан при первой возможности известить учредителя о передоверии. Учредитель, если иное не предусмотрено законодательными актами, в этом случае вправе заявить о прекращении доверительного управления имуществом, возместив доверительному управляющему ранее произведенные расходы, а если доверительное управление является предпринимательской деятельностью, то и возместив убытки. В случае ненадлежащего управления имуществом учредитель или выгодоприобретатель может предъявить в суде требование о прекращении доверительного управления и возмещении убытков. При этом доверительный управляющий предполагается виновным в ненадлежащем исполнении обязанностей, если не докажет, что принял все зависящие от него меры для надлежащего исполнения обязанностей. Обращает на себя внимание несовершенство данной нормы ст. 890 ГК. Само ее содержание таит в себе опасность, в частности, при доверительном управлении ценными бумагами. Если казахстанская деловая и судебная практика все признает за доверительным управляющим право отчуждать акции в качестве доверенного имущества, любые операции доверительного управляющего с такими акциями по их отчуждению могут быть оспорены учредителем или выгодоприобретателем как ненадлежащее управление имуществом с требованием возмещать убытки. Представим ситуацию, что какой-то период времени с момента отчуждения таких акций управляющим их рыночная стоимость существенно возрастет или понизится. Возмещение убытков управляющим может элементарно разорить его. В связи с этим настойчиво стоит вопрос о возможности отчуждать акции, переданные в доверительное управление, сами управляющим. Этот вопрос имеет прямое отношение к тому, что я указывал ранее относительно необходимости однозначного и исчерпывающего указания в договоре на содержание и объем полномочий управляющего. Ибо на практике очень сложным является доказывание ненадлежащего исполнения управляющим его обязанностей. Здесь, кстати, трудно применима концепция надлежащего исполнения обязательств, предусмотренная ст. ст. 272-281 ГК РК. В данном случае, представляется более целесообразным прямое указание в соответствующей статье ГК на то, что критерием надлежащего исполнения обязательств доверительным управляющим является именно должная степень заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя доверительного управления. Такая степень оценивается участниками оборота и судом, основываясь на анализе конкретной ситуации, когда управляющий должен был поступить с доверенным имуществом так, как он, являясь нормальным участником оборота, обладая обычным опытом, знаниями и информацией обычного участника оборота, поступил бы в отношении этого имущества в своих интересах как его собственник. Именно такой критерий заложен для оценки ответственности доверительного управляющего в ст. 964 ГК Армении и ст. 1022 ГК России. Доверительный управляющий несет перед третьими лицами субсидиарную ответственность своим имуществом за убытки, причиненные ненадлежащими действиями по управлению имуществом. Вместе с тем, если доверенное имущество до его передачи в доверительное управление было передано в залог третьему лицу по обязательствам учредителя, то такая передача заложенного имущества в доверительное управление не лишает залогодержателя права обратить взыскание на это имущество именно по обязательствам учредителя. Последними изменениями некоторых норм ГК были внесены принципиальные новшества по вопросу более четкого разграничения статуса сторон доверительного управления. В частности, согласно новой редакции п.1 ст.886 ГК РК в период действия договора доверительного управления имуществом учредитель доверительного управления не вправе осуществлять какие-либо действия в отношении имущества, находящегося в доверительном управлении, если иное не установлено законодательными актами или указанным договором. Этим гарантируется правомерный интерес доверительного управляющего надлежащим образом управлять имуществом, и, следовательно, повышается его ответственность, поскольку исключается возможность для него ссылаться на действия учредителя, препятствовавшие его деятельности и повлекшие ущемление интересов выгодоприобретателя.
Доверенное имущество подлежит учету доверительным управляющим отдельно от имущества, принадлежащего ему на праве собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления). Это требование обусловлено потребностями четко различать имущество различных субъектов - учредителя как собственника доверенного имущества и доверительного управляющего. Раздельный учет осуществляется по правилам ведения бухгалтерского учета в системе финансовой отчетности соответствующего управляющего. Это требование обусловливается необходимостью выделить имущество управляющего, которым он отвечает по своим обязательствам перед третьими лицами, включая учредителя доверительного управления. А с другой стороны - необходимостью идентифицировать доверенное имущество, которое используется только в интересах выгодоприобретателя и даже ответственность учредителя управления обеспечивает в очень ограниченных случаях (при управлении имуществом умершего учредителя лил его ликвидации). Из содержания Указа «О приватизации» следует, что доверительным управляющим может быть только покупатель, т.е. то лицо, которое по истечении срока доверительного управления государственным пакетом акций станет их собственником. В частности, п. 3 ст. 16 этого Указа требует, чтобы соответствующий договор доверительного управления обязательно предусматривал, в какие сроки и при выполнении каких условий приватизируемое предприятие перейдет в собственность доверительного управляющего. По аналогии эту норму можно применить и к договору доверительного управления государственным пакетом акций.
Доверительное управление имуществом возникает (учреждается) на основании: 1) сделки (в частности, по договору, по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания (доверительный управляющий); 2) решения суда (при банкротстве, установлении опеки над имуществом недееспособного, безвестно отсутствующего или объявленного умершим гражданина и в других случаях, предусмотренных законодательными актами); 3) административного акта (при установлении опеки над имуществом несовершеннолетнего, умершего; поступлении предпринимателя на государственную службу и в других случаях, предусмотренных законодательными актами). Применительно к особенностям приватизации государственных пакетов акций, когда они передаются в доверительное управление в качестве предварительной стадии приватизации, основанием такого доверительного управления всегда является сделка, договор. Этот вывод обусловлен содержанием ст. 16 Указа «О приватизации», в п.п. 3 и 4 которой прямо указывается на то, что передача имущества в доверительное управление оформляется соответствующим договором уполномоченного Правительством Республики Казахстан органа с доверительным управляющим. При этом Указ предусматривает, что на отношения такого доверительного управления в рамках приватизации распространяются нормы гражданского законодательства (в первую очередь - ГК РК), регулирующие такие отношения.
По договору доверительного управления имуществом, как уже говорилось, одна сторона (учредитель доверительного управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах указанного учредителем лица (выгодоприобретателя). Договор доверительного управления имуществом должен предусматривать: 1) предмет и срок договора доверительного управления имуществом; 2) состав имущества, передаваемого в доверительное управление; 3) указание о выгодоприобретателе; 4) сроки и форму отчетности доверительного управляющего; 5) указание на лицо, получающее доверенное имущество в случае прекращения договора доверительного управления имуществом. Для отдельных видов договоров законодательными актами могут быть предусмотрены и иные существенные условия. В частности, уже указывалось на то, что по Указу «О приватизации» договор доверительного управления обязательно должен содержать указание на сроки и иные условия, при которых доверительный управляющий станет собственником доверенного имущества. Обращает на себя внимание несоответствие Правил передачи в доверительное управление предприятий и государственных пакетов акций акционерных обществ данной норме Указа, согласно которому это условия обязательно содержится в договоре, а, значит, выкуп предмета управления обязателен. Однако Правила допускают передачу госпакета в доверительное управление без права последующего выкупа.
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |