Возможна и несколько иная ситуация, когда достаточно крупный инвестиционный советник больше кого бы то ни было заинтересован в опубликовании некоторых форм подготовленной им профессиональной информации. В данной ситуации более «выпуклым» является интерес инвестиционного советника в формировании своего имиджа как опытного и компетентного специалиста в определенной сфере, а также в расширении круга своих потенциальных инвесторов (своей известности как профессионала) и привлечении этих инвесторов к непосредственному деловому контакту. Такой инвестиционный советник охотно опубликует свои анализы, отчеты, общие прогнозы и т.п. с тем, чтобы хорошо заработать выполнением специальных заказов клиентов по выработке и реализации инвестиционных решений. То есть крупный советник, если и не получит дохода с упомянутых публикаций, сможет получить немалые объемы прибыли от непосредственного инвестиционного консультирования. Инвестиционный советник, как правило, будет руководствоваться аналогичными мотивами при рассылке подготовленных им материалов с профессиональной информацией о ценных бумагах посредством средств факсимильной, почтовой и иных средств связи.
* Что составляет процесс формирования инвестиционного решения? Процесс формирования инвестиционного решения представляет собой последовательность определенных действий по уяснению задачи, поиску источников достоверной и наиболее полной информации о ценных бумагах, ее обработке и формулированию собственно инвестиционного решения. Данный процесс начинается с четкого уяснения задачи, изложенной в заказе клиента. Такая задача может быть сформулирована самым различным образом. Она может лишь предполагать возможность приобретения любых ценных бумаг, отвечающих определенным критериям (надежность, доходность и т.п.), либо предусматривать приобретение определенных ценных бумаг на определенных условиях и др. В этих целях было бы целесообразным для инвестиционных советников использовать специально разработанные тесты и анкеты, которые на развитых фондовых рынках предлагаются для их заполнения клиентами. На основании результатов такого тестирования можно более полно и четко представить себе потребности клиентов.* Следующий этап представляет собой определение доступных источников достоверной и максимально полной информации о ценных бумагах, необходимой для использования в упомянутом процессе. Такими источниками могут быть: -официально публикуемые периодические биржевые бюллетени, а также бюллетени котировочных и торговых организаций внебиржевого рынка ценных бумаг (статьи 47, 55 Закона «О рынке ценных бумаг»); -официальные сообщения государственных органов (Правительства, Национальной комиссии по ценным бумагам, Министерства финансов, Министерства юстиции и др.) относящиеся к ценным бумагам и событиям на фондовом рынке и способные повлиять на принятие того или иного решения; -определенные газеты и журналы, специализирующиеся на освещении экономических вопросов и публикующие сообщения, которые могут оказать влияние на судьбу капиталовложений на рынке ценных бумаг. Одним из довольно солидных таких изданий в республике является, например, информационно-аналитический журнал «Рынок ценных бумаг Казахстана». Различные важные сведения об отечественном и мировых фондовых рынках можно также почерпнуть и из еженедельников «PANORAMA» и «Деловая неделя», которые в перспективе могут стать крупными источниками достоверной и точной финансовой информации; -информационные сообщения и аналитические материалы, публикуемые в любых средствах массовой информации и содержащие любые сведения о ситуации на финансовых рынках, сделках и изменениях цен на ценные бумаги; -материалы об операциях с ценными бумагами, получаемые посредством компьютерных сетей (типа Internet); -любые иные источники, позволяющие получить соответствующую достоверную и точную информацию для принятия инвестиционного решения. Третьим этапом в процессе формирования инвестиционных решений является сбор, регулярное ознакомление в течение определенного периода времени с соответствующей информацией о сделках с определенными ценными бумагами и обработка (расчеты, обсуждения, моделирование возможных действий по покупке тех или иных ценных бумаг, классификация, анализ и т.д.) информации, полученной из вышеперечисленных источников. В частности, описываемый в литературе процесс принятия решения об инвестировании предполагает решение следующих основных задач:* изучить официальные списки ценных бумаг (например, акций), проданных на различных биржах каждый день в течение определенного времени (поскольку будет ошибкой делать какие-либо определенные выводы о ценных бумагах на основе анализа операций одного дня); сравнить зарегистрированные организаторами торгов диапазоны курсов различных ценных бумаг, исходя из того, что чем больше колебания курса определенных акций, тем меньше их ценность как объекта инвестирования; проанализировать сведения о дивидендах. Любые указания на дивиденды по акциям могут быть еще одним ключом к пониманию качества этих ценных бумаг. Такие указания могут сообщить о составляющих этого дивиденда (например, о включении в его сумму суммы дополнительного дивиденда) или о факте его выплаты (например, дивиденд уже выплачен либо будет выплачен в ближайшее время). Индикатором выплаты дивиденда по акциям является и вычисляемый показатель изменения стоимости ценных бумаг как разницу между ценой закрытия в данный день и ценой закрытия в предыдущий день. Если курс акции с предыдущего дня упал, а показатель изменения стоимости не отразил соответствующего падения, значит акция была продана без дивиденда; одним из показателей доходности акций является отношение ее цены к доходу по ней, рассчитываемое путем деления рыночной цены на указанный или реальный доход на акцию; определить количество проданных акций, что продемонстрирует как данные ценные бумаги котируются по сравнению с другими с точки зрения заинтересованности в них; в целях установления устойчивости данных акций выяснить, соответствует ли их рыночный курс курсу других акций и рынка в целом. Например, если при имевшей место тенденции рынка к спаду курс определенных акций повысился или остался прежним, можно говорить о их устойчивости. Заключительным этапом описываемого процесса является формулирование инвестиционного решения, что предполагает собой четкое, однозначное и соответствующее поставленной задаче изложение вывода о том, какие ценные бумаги, по какой цене, в каком количестве, в какое время, на каком из рынков и т.д. выгодно приобрести. Такое изложение может содержать любые иные условия приобретения определенных ценных бумаг, если это требуется в соответствии с поставленной задачей.
* Что является объективированным выражением профессионального мнения инвестиционного советника? Сформулированное профессионалами фондового рынка инвестиционное решение, по нашему мнению, должно быть изложено письменно в виде своеобразного заключения. Было бы целесообразно установить определенные требования к содержанию такого заключения, согласно которым инвестиционный советник должен кратко описать суть своей задачи (как он ее понял из поручения и разъяснений клиента, результатов тестирования и т.п.), полностью и точно перечислить источники использованной профессиональной информации, указать примененные им в данном случае методы ее (информации) обработки, а затем четко, однозначно и полностью изложить сформулированное им инвестиционное решение и обозначить сроки его актуальности (то есть период, в течение которого это решение должно быть реализовано, чтобы был получен ожидаемый клиентом результат). Установление таких требований направлено на решение двух задач: а) обеспечение ответственности инвестиционного советника за результаты его деятельности; б) обеспечение доступности содержания этого решения в смысле возможности для клиента самостоятельно принять соответствующее решение, реализовать его и проконтролировать процесс его исполнения. Инвестиционный советник, исполнявший заказ на проведение определенного исследования ситуации на рынке ценных бумаг, должен предоставить результаты проведенной исследовательской работы своему клиенту в форме письменного отчета, обзора или доклада. Вышеотмеченное касается заключений собственно инвестиционного советника. Инвестиционные решения, принимаемые соответствующими субъектами в процессе управления активами институциональных инвесторов, оформляются с некоторыми особенностями. В частности, такие инвестиционные решения, на наш взгляд, выражаются в соответствующих поручениях другим профессионалам финансового рынка по приобретению определенных ценных бумаг на определенных условиях, перечислению соответствующих сумм денег за эти ценные бумаги, по приему их на хранение, осуществлению регистрации соответствующих прав и др. Подобные поручения выдаются брокерам-дилерам, кастодиану, регистратору, с которыми соответствующий институциональный инвестор заключил необходимые договоры. В данном случае нет надобности требовать от управляющего активами предоставления управляемому им фонду сведений о содержании инвестиционной задачи, об источниках профессиональной информации, примененных методах ее обработки, поскольку эти вопросы целесообразно регламентировать в соответствующих договорах об управлении портфелем ценных бумаг, пенсионными активами и т.п. Более того, инвестиционная декларация инвестиционного фонда, например, уже содержит в себе задачу соответствующего управляющего. Однако в интересах осуществления контроля деятельности упомянутых управляющих было бы целесообразным предусмотреть их обязанность регулярного ведения документации, предполагающей описание всех действий всех задействованных субъектов по реализации каждого инвестиционного решения и профессионального контроля со стороны управляющего за его (инвестиционного решения) исполнением. Особой формой выражения профессионального мнения инвестиционного советника являются, как уже отмечалось ранее, опубликованные в средствах массовой информации или разосланные с использованием средств связи результаты проведенных им профессиональных исследований и мониторинга ситуации на рынке ценных бумаг в виде отчетов, графиков, таблиц, диаграмм и др. Заключения инвестиционных советников должны быть подписаны только теми должностными лицами, которые имеют на это право и ответственны за это.
* Являются ли заключения инвестиционного советника обязательными для исполнения его клиентом? В данном случае речь идет о взаимоотношениях собственно инвестиционного советника и его клиента, поскольку инвестиционные решения, принятые субъектами, управляющими фондами институциональных инвесторов, исполняются безусловно. Этот вопрос решается в зависимости от того, как он регулируется соответствующим договором инвестиционного советника с его клиентом. Имеется ввиду то, что стороны такого договора вправе заранее определить, исходя из намерений (либо потребностей) клиента, обязательность реализации последним сформулированного инвестиционного решения. В целом же принятие клиентом упомянутой обязанности может иметь место только на основе его свободного волеизъявления. Если же клиент, принимает сформулированное советником инвестиционное решение, то, на наш взгляд, должны применяться определенные механизмы обеспечения интересов обеих сторон договора. В частности, в случае, когда клиент реализует выработанное инвестиционным советником инвестиционное решение, необходимо обязать его строго следовать всем рекомендациям советника. Здесь возможно только одно исключение. Например, инвестиционное решение предполагает осуществление программы формирования портфеля ценных бумаг, состоящей из нескольких этапов, связанных друг с другом какой-либо стратегической идеей, но которые при этом могут реализовываться как самостоятельные инвестиционные решения. Клиент может исполнить какой-либо из этих этапов, но также в строгом соответствии с рекомендациями советника. Установление данного правила преследует цель повысить ответственность инвестиционного советника за его советы и, одновременно, оградить его от претензий клиента в случае, когда последний принял инвестиционное решение с существенными отступлениями от рекомендаций советника и вследствие этого не получил желаемого результата либо понес убытки.* Если клиент не соблюдает подобной нормы, он должен отказаться и от всех претензий к советнику. Также в интересах обеих сторон было бы целесообразным установить, что если клиент принял предложенное инвестиционным советником инвестиционное решение, то последний вправе наблюдать за процессом его осуществления. То есть, инвестиционный советник именно вправе ожидать того, чтобы клиент поручил ему осуществлять такое наблюдение. В противном случае ответственность советника должна быть снижена. Подобная норма не только повысила бы ответственность советника, но и позволила бы ему в интересах клиента и своих собственных вносить в формулировку инвестиционного решения в процессе его осуществления определенные коррективы в зависимости от изменения ситуации на рынке. Таким образом, советник в случае необходимости имел бы возможность самостоятельно принимать меры к уменьшению возможных убытков. С другой стороны, инвестиционный советник, осуществляя наблюдение за реализацией выработанного им инвестиционного решения, регулирует степень вероятности предъявления ему претензий в нецелесообразности и неэффективности его заключения. То есть в зависимости от результатов реализации инвестиционного решения будет зависеть степень удовлетворенности клиента. Поскольку ситуация на фондовом рынке может изменяться, и порой трудно предсказуемо, целесообразно установить перечень форс-мажорных обстоятельств, в результате которых реализация инвестиционного решения становиться невозможной либо клиент может понести убытки при реализации этого решения. В такой ситуации инвестиционный советник должен быть освобожден от ответственности за ущерб, причиненный имуществу его клиента. К подобным ситуациям могут быть отнесены издание нормативного правового акта, стихийные явления природного (например, землетрясение), техногенного (например, авария на электростанции) или общественного (например, массовые беспорядки) характера. В то же время было бы целесообразным управомочить инвестиционного советника в течение периода актуальности предоставленной им профессиональной информации о ценных бумагах поставить своего клиента в известность об изменениях на рынке, относящихся к предмету уже сформулированного им инвестиционного решения, и предложить соответствующие корректировки к этой информации. Такая целесообразность обусловлена как интересами клиента, так и интересами советников минимизировать возможность возмещения убытков, которые могут возникнуть у его клиента в результате осуществления соответствующего инвестиционного решения.
* В каких случаях инвестиционный советник наблюдает за правильностью исполнения инвестиционного решения? Осуществление такого наблюдения может иметь место в двух случаях: 1) если это предусмотрено договором между инвестиционным советником и его клиентом; 2) если это прямо установлено законодательством. Первый случай характерен для договоров с собственно инвестиционными советниками. Причем не исключается возможность, когда инвестиционное решение формулируется одним советником, а наблюдение за его реализацией осуществляется другим. Примером осуществления наблюдения за правильностью реализации инвестиционного решения на основании законодательных требований является деятельность управляющих инвестиционными фондами. В частности, статья 16 Закона «Об инвестиционных фондах в Республике Казахстан» называет в качестве одной из основных функций управляющего осуществление взаимодействия фонда с определенными профессиональными участниками рынка ценных бумаг в процессе реализации инвестиционных решений. При этом установлено, что поручения управляющего по реализации таких решений являются обязательными для исполнения самим фондом, а также кастодианом и брокерами-дилерами, предоставляющими услуги данному фонду на основании соответствующих договоров. То есть такое наблюдение фактически превращается в управление процессом реализации инвестиционных решений. Во многом сходной с деятельностью управляющих инвестиционными фондами является и деятельность компаний по управлению накопительными пенсионными активами, которые в соответствии с Законом «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан» управомочены осуществлять инвестирование пенсионных активов в порядке, установленном уполномоченным органом по регулированию рынка ценных бумаг.
* Как инвестиционный советник осуществляет наблюдение за правильностью исполнения инвестиционного решения? В настоящее время законодательством относительно полно описан лишь процесс взаимодействия инвестиционного фонда, его управляющего, кастодиана, брокера-дилера и регистратора в процессе реализации сформулированных и принятых управляющим инвестиционных решений. См. рис. 2 (Данный рисунок иллюстрирует взаимодействие профессиональных участников при осуществлении сделки с ценными бумагами в интересах лишь одной из ее сторон. Представление интересов другой стороны сделки осуществляется аналогично). В упомянутом процессе в качестве брокера выступает тот профессиональный участник, с которым был заключен соответствующий договор на основании предварительного согласования данного вопроса инвестиционного советника с его клиентом. Схематично такой процесс представляет собой следующее. 1. Управляющий формирует и принимает инвестиционное решение; 2. Управляющий передает брокеру приказ на покупку или продажу определенных ценных бумаг на определенных условиях (шаг 1); 3. Управляющий передает кастодиану (как хранителю активов и платежному агенту) приказ на перевод денег фонда в оплату приобретаемых фондом ценных бумаг и о принятии на хранение и учет этих ценных бумаг либо на снятие с учета и перевод проданных фондом ценных бумаг и зачисление на счет фонда денег, поступивших в оплату за проданные ценные бумаги (шаг 2). В ряде случаев такой приказ представляет собой доведение до сведения кастодиана содержания вышеназванного поручения брокеру; 4. Брокер и кастодиан, которым были переданы соответствующие приказы, информируют управляющего об их принятии к исполнению; 5. Брокер заключает сделку по купле-продаже ценных бумаг на основании приказа управляющего (шаг 3); 6. Информация о заключенных сделках поступает от фондовой биржи в компьютеризированную систему подтверждения условий сделок, которая может находиться в структуре фондовой биржи, либо депозитарно-расчетной системы, либо может функционировать как самостоятельная структура.* (Шаг 4). 7. Посредством системы подтверждения условий сделок все участники процесса реализации инвестиционного решения (в том числе инвестиционный советник) информируются об условиях заключения сделки (шаг 5); 8. Исполнение обязательств по сделке осуществляется посредством депозитарно-расчетной системы (центральный депозитарий и расчетный банк). (Шаг 7). 9. По результатам исполнения обязательств по сделке происходит изменение в составе активов институционального инвестора, находящихся на счетах в кастодиане (шаг 8); 10. Кастодиан предоставляет управляющему окончательный отчет об осуществленной сделке (шаг 9); 11. Управляющий и кастодиан в соответствии с требованиями законодательства предоставляют органам управляемого им фонда соответствующую отчетность о всех сделках с ценными бумагами, осуществленных в интересах и за счет этого фонда. Процесс реализации инвестиционного решения с момента заключения сделки (день Т) до полного исполнения сторонами обязательств по ней не должен превышать, согласно рекомендациям Группы 30, более трех рабочих дней. Роль управляющего в описанном процессе заключается в представлении интересов институционального инвестора и контроле за соответствием действий брокера и кастодиана принятому инвестиционному решению. Аналогичные механизмы взаимодействия, видимо, будут применяться в соответствии с законодательством о деятельности негосударственных накопительных пенсионных фондах. Как мы видим, управляющий инвестиционного фонда и компания по управлению накопительными пенсионными активами имеют конкретные управленческие, в том числе контрольные, полномочия по реализации принятых им инвестиционных решений. Если говорить о подобном полномочии наблюдения, реализуемом собственно инвестиционным советником, то оно должно быть не только предусмотрено договором с клиентом, но и обеспечиваться определенными правовыми нормами. В противном случае эффективность этого наблюдения может быть сведена к нулю. В частности, такое полномочие советника должно подтверждаться доверенностью, выданной клиентом в соответствии с законодательством и на основании договора. Одновременно в договоре с брокером либо ином документе, содержащем поручение клиента на приобретение определенных ценных бумаг на определенных условиях, необходимо предусмотреть передачу функции наблюдения за исполнением брокером инвестиционного решения соответствующему инвестиционному советнику. Такое наблюдение должно включать в себя следующие правомочия инвестиционного советника: требовать и получать от брокера отчеты о ходе реализации инвестиционного решения и о всех действиях брокера, связанных с такой реализацией; требовать и получать от брокера отчеты о передаче соответствующей информации о совершенных сделках кастодиану и (или) регистратору клиента; информировать клиента о ходе исполнения решения, предлагать ему коррективы, которые могут повысить эффективность реализации инвестиционного решения; предлагать клиенту наиболее целесообразные пути завершения реализации инвестиционного решения и оформления прав на ценные бумаги; иные полномочия, предусмотренные законодательством и договором.
* Должен ли клиент нести какую-либо ответственность в случае неисполнения заключения инвестиционного советника? Поскольку клиент свободен в принятии инвестиционного решения, сформулированного инвестиционным советником, то говорить о какой-либо подобной ответственности не приходится. Неисполнение заключения инвестиционного советника может повлечь за собой возникновение ответственности клиента только в случаях, когда в результате этого наносится ущерб имущественным либо иным интересам самого инвестиционного советника, государства или иных лиц. Однако такие случаи, даже теоретически, едва ли могут иметь место. В то же время, важным представляется урегулировать такую ситуацию, когда клиент принимает предложенное советником инвестиционное решение, но не предоставляет последнему право наблюдать за его осуществления и несет убытки. В таком случае, если инвестиционный советник убедительно докажет, что убытки понесены в результате несоблюдения, неточного или неполного соблюдения его рекомендаций, либо неправильно организованного наблюдения за процессом реализации инвестиционного решения, то клиенту целесообразно отказаться от соответствующих претензий и воздержаться от заявлений и иных актов, наносящих ущерб деловой репутации советника.
* Какова ответственность собственно инвестиционных советников (инвестиционных консультантов)? Ответственность инвестиционного консультанта, по нашему мнению, может быть двух видов: уголовная, то есть предусмотренная статьями Уголовного кодекса, и гражданско-правовая (имущественная) за вред, причиненный инвестиционным советником в результате осуществления им профессиональной деятельности. Причем не всегда эти виды ответственности могут применяться в отношении одного субъекта по раздельности. Например, если вред причинен инвестиционным советником вследствие совершения им определенного уголовного преступления, то этот субъект несет имущественную ответственность и одновременно привлекается к ответственности в уголовно-процессуальном порядке. Об имущественном ущербе, который может быть причинен в результате осуществления деятельности инвестиционного советника, говориться ниже. В данном случае акцент сделаем на возможных уголовных преступлениях. Уголовным кодексом Республики Казахстан (УК) предусмотрено пять составов преступлений в сфере выпуска и обращения ценных бумаг. Это - нарушение порядка выпуска (эмиссии) ценных бумаг (статья 202); внесение в реестр держателей ценных бумаг заведомо ложных сведений (статья 203); представление заведомо ложных сведений об операциях с ценными бумагами (статья 204); нарушение правил проведения операций с ценными бумагами (статья 205); изготовление и сбыт поддельных денег или ценных бумаг (статья 206). Из перечисленных составов в процессе осуществления деятельности инвестиционного советника возможно совершение преступлений, предусмотренных статьями 204 и 205 УК.* Состав преступления, предусмотренный статьей 204 УК, установлен в целях обеспечения надлежащего и эффективного государственного регулирования деятельности на рынке ценных бумаг и защиты прав и законных интересов инвесторов, которое в соответствии со статьей 10 Закона «О рынке ценных бумаг» реализуется, в частности, путем осуществления государственного контроля деятельности эмитентов ценных бумаг и профессиональных участников рынка, выявления и принятия мер по привлечению к ответственности в случаях нарушения законодательства о рынке ценных бумаг. Такой контроль в большинстве случаев осуществляется посредством сбора, анализа и определения соответствия законодательству представленных отчетов и иной информации о ценных бумагах и субъектах, осуществляющих эмиссию и сделки с ценными бумагами. Законодательство о ценных бумагах определяет случаи обязательного представления в уполномоченные государственные органы определенной информации о деятельности с ценными бумагами. К таким случаям (помимо прочих и с учетом предмета нашего рассмотрения), например, относятся: осуществление управляющими инвестиционными фондами регулярной отчетности о результатах своей деятельности перед уполномоченным государственным органом, а также ежеквартальное представление аналогичной информации самим инвестиционным фондом, официальное уведомление о факте и содержании внесенных изменений в договоры инвестиционного фонда с регистратором, кастодианом, и управляющим, а также о замене фондом названных профессиональных участников (статьи 16, 22 Закона «Об инвестиционных фондах в Республике Казахстан»). Следует отметить, что данный перечень может быть расширен в случаях закрепления законодательными актами других сведений о ценных бумагах, подлежащих обязательному представлению уполномоченным государственным органам в целях осуществления ими контроля за соблюдением прав и законных интересов инвесторов. Государственные органы, которым должна представляться перечисленная информация, определены соответствующими законодательными актами. Ими, в частности, являются уполномоченный орган, осуществляющий регистрацию эмиссии ценных бумаг и лицензирующий профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг (Национальная комиссия по ценным бумагам), а также другие органы, которым может быть раскрыто содержание записей о клиентах и ценных бумагах у регистраторов и номинальных держателях ценных бумаг, например, суды, занимающиеся наследственными делами. В результате представления заведомо ложных сведений об операциях с ценными бумагами в целях извлечения имущественной выгоды может быть причинен имущественный ущерб, поскольку соответствующие государственные органы, являясь введенными в заблуждение не смогут адекватно отреагировать на возможные нарушения и пресечь незаконные действия соответствующих субъектов. В некоторых случаях законодательные акты прямо предусматривают установление ответственности за представление государственным органам заведомо ложной информации о ценных бумагах. В частности, предусматривается уголовная ответственность должностных лиц инвестиционного фонда и его управляющего за их неправомерные действия, в том числе за ущерб, причиненный самому инвестиционному фонду как институциональному инвестору (статья 15 Закона «Об инвестиционных фондах в Республике Казахстан»). В деятельности инвестиционного советника совершение преступления, предусмотренного статьей 204 УК Республики Казахстан, может выражается внесением в целях извлечения имущественной выгоды заведомо ложных сведений в документы, содержащие отчеты и иную информацию о деятельности и взаимодействии инвестиционных советников их клиентов, а также других профессиональных участников рынка ценных бумаг, изменениях и дополнениях в их учредительных документах. Речь в данном случае идет о документах, представляемых инвестиционным советником государственным органам. Представляется логичным в данном случае рассматривать в качестве заведомо ложной информации также заведомо неполные и неточные сведения, не позволяющие получить достоверную картину об операциях с ценными бумагами. Обязательным условием наступления ответственности по данной статье УК является причинение крупного ущерба в результате представления заведомо ложных сведений об операциях с ценными бумагами. Ущерб, как правило, причиняется имуществу инвесторов, в том числе институциональных инвесторов. Крупным в данном случае признается ущерб, определяемый в соответствии с примечанием к статье 189 УК. Применительно к деятельности инвестиционных советников субъектами преступления в виде внесения заведомо ложных сведений в вышеперечисленные документы являются лица, реализующие управленческие функции в организациях, осуществляющих деятельность инвестиционных консультантов, а также управление портфелями ценных бумаг. Причем если такое лицо совершило названные в статье 204 УК Республики Казахстан действия за незаконно предоставленные ему другими лицами деньги, ценные бумаги, другое имущество, а равно за возможность пользования услугами имущественного характера, то оно несет ответственность как по статье 231 УК («Коммерческий подкуп»), так и за представление государственным органам заведомо ложных сведений об операциях с ценными бумагами. Преступление, предусмотренное статьей 205 УК, может иметь место в случае нарушения инвестиционным советником правил осуществления профессиональной деятельности по предоставлению профессиональных советов о ценных бумагах либо по управлению портфелем ценных бумаг. Правила проведения операций с ценными бумагами можно разделить на две группы по признаку их источника. К первой группе относятся правила, сформулированные в законодательных актах. Вторую группу составляют правила, принимаемые профессиональными участниками рынка ценных бумаг и утверждаемые уполномоченным государственным органом. Создание правил, отнесенных ко второй группе, предусматривается законодательными актами Например, Свод правил центрального депозитария обозначен в Законе «О регистрации сделок с ценными бумагами в Республике Казахстан». Нарушение упомянутых правил может повлечь причинение существенного имущественного ущерба инвесторам, а также профессиональным участникам рынка ценных бумаг, которые представляют интересы этих инвесторов, обслуживают осуществляемые ими сделки либо выступают на рынке от своего имени и с использованием собственного капитала. Преступление, предусмотренное статьей 205 УК, может быть совершено путем совершения одного из действий, нарушающих официально установленные правила. В любом случае обязательным условием уголовной ответственности по данной статье является причинение крупного имущественного ущерба в результате перечисленных незаконных действий. Такой ущерб может быть причинен инвесторам, в том числе институциональным, а также профессиональным участникам рынка ценных бумаг, осуществляющим операции с ценными бумагами за счет собственного имущества. В ряде случаев, когда некоторые из таких неправомерных действий совершаются должностным лицом организации - инвестиционного советника за незаконно предоставленные ему другими лицами деньги, ценные бумаги, другое имущество, а равно за возможность пользования услугами имущественного характера, то такое лицо также несет ответственность по статье 231 УК («Коммерческий подкуп») и за нарушение правил проведения операций с ценными бумагами.
* Должны ли быть установлены какие-либо требования к ведению отчетности, обслуживанию документооборота и т.п. инвестиционным советником? Такие требования, безусловно, должны быть установлены законодательством в целях осуществления контроля деятельности инвестиционного советника. Основными задачами такого контроля являются определение соответствия закону формы и содержания деятельности советников, методов ее осуществления, а также выявление и пресечение нарушений, о которых говорится ниже. Исходя из этого необходимо и установить соответствующие требования к ведению отчетности и обслуживанию документооборота инвестиционным советником. Например, подобные требования к отчетности о деятельности инвестиционного фонда уже установлены соответствующим законодательным актом. В частности, необходимо закрепить требование о периодическом представлении в уполномоченный государственный орган отчетов о своей деятельности с целью определения ее соответствия лицензии и иным требованиям; определить перечень обязательных документов требования к их форм и содержанию, которыми должны оформляться отношения инвестиционного советника с его клиентами и другими субъектами либо которыми удостоверяются все юридически значимые факты в деятельности советников (например, договоры, приказы, поручения, доверенности, накладные, отчеты и т.п.). Также целесообразно закрепить требования к хранению всей документации фонда с целью обеспечения ее сохранности и недопущения утраты либо утечки конфиденциальной информации о клиентах и их намерениях. Важным моментом является необходимость установления обязанности инвестиционного советника регистрировать источники информации, на основании которой он принимает каждое конкретное инвестиционное решение. Интерес государства в закреплении такой обязанности основан на необходимости осуществления государственного контроля, включая борьбу с инсайдерскими сделками. Интерес клиентов инвестиционных советников заключается в потребности получения обоснованных и законных формулировок инвестиционных решений. В этом же требовании учитывается и интерес самих инвестиционных советников, которые благодаря такой регистрации всегда будут иметь реальную возможность отстоять свой профессионализм и добрую репутацию. Целесообразным было бы требовать от инвестиционного советника разработки внутреннего акта, разграничивающего компетенцию его должностных лиц и специалистов с точки зрения определения субъектов, персонально ответственных за принятие инвестиционных решений.
* Какой вред может быть причинен инвестиционным советником? В результате осуществления профессиональной деятельности инвестиционным советником может быть причинен вред его клиентам, а также тем инвесторам, которые в основе своих действий, повлекших причинение упомянутого вреда, имели инвестиционное решение, сформулированное и опубликованное данным инвестиционным советником, либо инвестиционное решение, принятое на основании опубликованной инвестиционным советником профессиональной информации о ценных бумагах. Таким вредом может быть реальный ущерб, что в данном случае и с учетом положений статьи 8 Гражданского кодекса Республики Казахстан понимается как: n утрата инвестором своего капитала (стоимости капитала) либо его части (части стоимости) в результате реализации неправильного или необъективного инвестиционного решения;
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |