|
|
|
Специфика защиты по экономическим уголовным делам
Адвокат Таир Назханов, LLM Учредитель адвокатской конторы «Назханов и Партнеры», профессиональный опыт 27 лет, признан международным юридическим рейтингом Legal 500 в качестве одного из лучших адвокатов в сфере экономических преступлений
Начнем с того, что строго по закону уголовные дела в сфере экономической деятельности определены в главе 8 УК РК. Предметом деятельности рассматриваемого вида являются прежде всего денежные ресурсы, ценные бумаги, пластиковые карты, недвижимое имущество. Однако, дела в сфере экономической деятельности, могут быть классифицированы по различным основаниям. Например, по классификации, основанной на отраслевой специфике экономической деятельности: в производстве, в сфере общественного питания, торговле. Другие классификации строятся на базе учета деления различных сфер экономики, благодаря чему можно выделять, например, дела в таких сферах, как банковская, промышленная, сельскохозяйственная деятельность, или связанные со строительством, IT-технологиями. Также указанные дела могут разделяться на том основании, что одни совершаются в сфере государственного, а другие - в сфере частного сектора экономики. Можно выделить дела, связанные с разрешенной экономической деятельностью и с запрещенной экономической деятельностью. Вместе с тем, все указанные правонарушения характеризуются общими признаками. По субъектному составу это представители руководства, а также в целом производственных, коммерческих, а также иных структур, которые функционируют в экономической сфере. Деятельность этих лиц относится к производству, хранению, реализации продукции, оказания услуг и иных, которые нарушают определенный порядок. Дела экономической направленности требуют знаний не только уголовного и уголовно-процессуального законов, но гражданского права, отраслевых нормативно-правовых актов. Кроме того, зачастую дела в экономике весьма специфичны. Например, дела по интернет -платформам. Поэтому следаки в центральном аппарате по финмониторингу в последнее время при расследовании уголовных дел привлекают экспертов. Более того, у них есть самостоятельное управление, где работают эксперты с различными допусками в сфере цифровых технологий, финансов, строительства и так далее. Лично я своей защите уже давно работаю с экспертами-бухгалтерами, налоговиками, строителями, айтишниками. И это правильно, поскольку знать все невозможно, но надо уметь выстраивать со своим клиентом верную линию защиты. К сожалению, в силу несовершенства уголовного процесса адвокат не может оказать реальную помощь своему клиенту по экономическим делам, фактически имея возможность оспаривания их процессуального оформления на последующих стадиях расследования, когда лицо становится подозреваемым. Согласно УПК следователь обязан ставить в известность потерпевшего, подозреваемого с назначением экспертизы и знакомить по окончании. Поэтому следаки до последнего момента тянут с оформлением процессуального статуса, оставляя лицо свидетелем. И лишь уже перед самым окончанием дела объявляют постановление о признании подозреваемым и квалификацию. Но при этом надо иметь в виду, что с самого начала досудебного расследования в отношении лиц, которых следствие считает, что будет постановление о признании подозреваемым, могут проводиться негласные следственные действия. И уже на стадии ознакомления с материалами дела читаешь, как много лишнего твой клиент наговорил и думаешь, как объяснять значение тех или иных слов и выражений. Кто расследует экономику? Честно говоря, все кому не лень. По УПК это финмонторинг. Но хищение, мошенничество, финансовая пирамида у органов внутренних дел. С госслужащими дела расследует антикор. На практике встречаю, что экономику расследует прокуратура и КНБ. То есть желающих расследовать эту категорию дел больше, чем достаточно. Как обычно я поступаю, когда принимаю поручение о защите. После разговора с клиентом, опросе его, ознакомлении с теми процессуальными документами, которые он имеет, выписываю уведомление и направляю его через портал следователю с ходатайством о предоставлении информации, в каком статусе мой клиент, ознакомлении с теми документами, которые имеет право он иметь в соответствии со своим статусом по УПК. Если ранее клиент был допрошен, а копии протокола нет, то прошу следователя предоставить мне возможность ознакомиться с ним и выписать из него необходимые сведения. Уведомление и ходатайство также высылаю следователю на вотсап. Также отправляю адвокатский запрос в Управление статистики Генеральной прокуратуры, где запрашиваю сведения по уголовному делу, дату начала, прерывания, привлекаемых лиц. В случае, если в течение 3 дней следователь не отреагировал на ходатайство, а он обязан по статье 99 УПК это сделать, тогда я пишу жалобу в следственный суд и прокурору, который осуществляет надзор за этим делом. Как правило, до рассмотрения жалобы или в день ее рассмотрения объявляется следак и предлагает встретиться, чтобы разрешить недоразумение. Вообще, все взаимоотношения со следователем я предлагаю оформлять документально. Например, после допроса в этом же протоколе следственного действия пишу ходатайство. Так оно не затеряется, а следователь вынужден будет на него реагировать. Хотя ему зачастую это не нравится. Он говорит, что я ему испортил протокол, Хотя это не так, поскольку законом это разрешено. Взаимоотношения со следователем, прокурором, судом это все внешняя защита. Но как работать с клиентом, внутренней защитой? В отличие от общеуголовных дел, с самого начала надо давать показания, показывать документы следствию. Почему это важно? Дело в том, что многие считают, что по экономике самое важное это документы. Да, это так. Но эти документы, правильно оформленные, лучше представлять самим и объяснять следаку, чтобы он потерял интерес к вашему клиенту. Гораздо хуже, когда в офис твоему клиенту приезжает следственно-оперативная группа со своими понятыми, изымает коробками всю документацию с компьютерами и клиент остается вообще без ничего, сослаться на них не может, так как не сделал заблаговременно копии. Также по уклонению от уплаты налогов используется такая хитрость. Как известно, для начала досудебного расследования требуется акт налоговой проверки. Если сумма недоимки превышает 50 тысяч МРП, тогда налоговики направляют акт вместе с материалами в финмониторинг. Но бывает и по другому. Например, в практике такой случай, по букмекерской конторе начали досудебное расследование по нарушению правил азартных игр. И в рамках уже этого дела назначили налоговую проверку. По налоговому кодексу в случае проведения налоговой проверки в рамках уголовного дела уведомление выносится только после приговора суда. Таким образом, предприниматель не имеет возможности оспаривать уведомление в гражданском порядке. У нас сейчас не проводится доследственная проверка, как раньше, о начале досудебного расследования люди узнают, когда уже вовсю проводятся обыски, выемки документов, закрываются счета, допрашивают контрагентов. Но можно определить признаки, что уголовное дело есть. Об этом могут свидетельствовать запросы с банков, налоговой. Как только предприниматель почувствовал это ему надо провести самому аудит своей компании, который включает в себя проверку бухгалтерии. Причем лучше вызвать со стороны и такого человека, который заточен на таких проверках. Вместе с ним надо провести и юридический аудит, когда адвокат, специализирующийся на экономических делах проверит документацию, так как потом на нее будет смотреть следователь. Лучше предпринимателю начистоту рассказать все своему адвокату, чтобы тому легче было разобраться на местности и оказать помощь более эффективно. Предприниматель должен после аудита бухгалтерии и юридических бумаг привести свою документацию в порядок. Лучше все отсканировать, а сервер перевести за территорию офиса. Следующий шаг это работа с коллективом. Здесь адвокат должен, опять таки, работать со своим клиентом, то есть собственником или директором компании, делегируя ему общение с персоналом. Почему это важно. Дело в том, что сильных адвокатов следак будет пытаться исключить из дела. Найдут причину, типа, принуждение к даче заведомо ложных показаний, где сотрудник будет говорить, что ему так приказал говорить адвокат. Слабым звеном в защите будут сотрудники фирмы. Именно с них начинаются допросы. На них выясняется, кто, кроме директора принимает ключевые решения, как они принимаются, у кого какие должностные функции, что свидетелю известно про договор, неисполнение которого стало причиной досудебного расследования. Поэтому лучше, чтобы свидетель пошел на допрос с адвокатом, с которым у него будет соглашение. В судах мы видим такое, что свидетели утверждают, что просидели у следователя без адвоката по 10-12 часов без воды, еды, туалета и в конце уже не читали протокол, просто подписали его, лишь бы уйти подобру-поздорову. А там написано не так, как говорил этот свидетель. Потом вызывают следователя в суд и прокурор задает ему вопрос: оказывали ли вы давление на свидетеля. Тот отвечает на голубом глазу, нет, конечно. И суд, естественно, доверяет следователю, выносит обвинительный приговор. Только всего этого можно избежать, если предприниматель примет меры к тому, чтобы его персонал был защищен, его не пытали и уже на следствии дело прекращено. Вообще, лучше работать с самого начала с адвокатом, который специализируется на экономике. Например, начиная с того, что опер звонит к бухгалтеру и просит привезти ему договоры и закрывающие документы по ним в течение дня. Бухгалтер тут же начинает все исполнять. Надо ли? Дело в том, что в договоре всегда есть вторая сторона, как минимум, права которой могут быть нарушены, если раздавать сведения о ней направо и налево. Поэтому и существует такое требование в договоре о конфиденциальности и коммерческой тайне в законе. В УПК есть требование о том, что выемка документов, содержащих коммерческую тайну требует санкционирования судом. У нас дает санкцию на такие действия следственный судья. Требуя постановление о производстве выемки, санкционированное судом клиент имеет право ознакомиться с ним. А там есть мотивировочная часть, где следователь должен объяснить судье, зачем нужна санкция. Вот там можно найти ценную информацию, в том числе, номер дела, фамилию следователя, почему и в отношении кого дело расследуется. Ну, а после ознакомления с постановлением предприниматель может попросить у следователя время, чтобы собрать документы. При сборе документов я советую клиенту самому набрать на компьютере перечень документов и скачать на флешку. Так, он или его сотрудник с адвокатом сэкономят себе время, когда будут передавать документацию. Следователю надо будет просто скачать информацию с флэшки, забить свои реквизиты и распечатать протокол. Копию этого протокола с подписью следователя сотрудник фирмы имеет право получить. Это нужно для того, чтобы в случае налоговой проверки предъявить этот протокол, чтобы инспектор затребовал его уже самостоятельно. Вот зачем надо просить оформленное в соответствии с законом постановление о производстве выемки. Это, во-первых, а во-вторых, при передаче этих документов у опера или следака появится желание пообщаться с бухгалтером. И еще неизвестно, что она там может наговорить. В том числе и на себя. Потому что надо понимать, что в основном по экономике сажают директора и бухгалтера. Не всегда передача документов бывает такой спокойной. Есть такое следственное действие, предусмотренное УПК, как обыск. Обычно его проводят одновременно по нескольким адресам, как по месту расположения офиса, так и по месту жительства директора, бухгалтера и ключевых менеджеров. Как человек, который сам проводил обыски в качестве следователя, так и участвующий в них как адвокат, могу сказать, что чем лучше подготовка к обыску, тем лучше. Это касается и следователя, и лица, у которого этот обыск проводят. Перед обыском под окнами офиса или квартиры будут стоять опера, поэтому не надо рассчитывать, что можно выкинуть что-то и это что-то не будет обнаружено. Перед началом обыска следак объявляет о производстве обыска и должен дать с ним ознакомиться у лица, у которого проводится обыск под роспись Как правило, силовики приходят подготовленные с санкцией следственного суда. Но иногда бывает и осечки. Например, в постановлении о производстве обыска может стоять неточный адрес. Лучше, если по месту обыска будет стоять скрытая камера видеонаблюдения. Это надо для того, чтобы потом сообщить о незаконности действий правоохранителей. Требуйте, чтобы понятые были не те, которые пришли с ними, а лучше соседи. Да, неприятно, стыдно. Но так вы будете уверены в том, что у вас будут очевидцы неправомерных действий правоохранителей. Не допускайте того, чтобы опера рассыпались по комнатам. Лучше, чтобы все кабинеты, комнаты были закрытыми, а ключи от дверей были у вас. Открывайте их по очереди и чтобы все участники обыска были в одном месте. Не сидите рядом со следователем, который заполняет протокол, а находитесь рядом с теми, кто производит обыск. Не допускайте того, чтобы правоохранители уединялись с кем-то из ваших сотрудников и проводили с ними доверительные беседы. Это незаконно. По УПК никаких опросов, бесед не предусмотрено. Раз идет обыск, значит, есть уголовное дело и любые общения с силовиками должны документироваться. Также нельзя допускать, чтобы всех сотрудников компании загнали в один кабинет, а правоохранители разгуливали по офису или квартире. Как только к вам позвонили, постучали в дверь и сообщили, что с обыском, звоните к адвокату. Пока он будет ехать к вам, начните разговаривать с правоохранителями через дверь. Спросите у них, из какого они подразделения, фамилии, звания, по какому уголовному делу. Затем, это обязательно, сообщите им, что вы беспокоитесь, не бандиты ли они и будете звонить в дежурную часть подразделения, откуда они приехали. Они будут ждать. Это даст вам время, чтобы собраться с мыслями, сделать нужные звонки и распоряжения на случай вашего задержания. Так как обычно, после обыска происходят задержания. И к тому времени, когда у вас уже начнут ломать дверь, приедет адвокат, которого они обязаны будут допустить к обыску, так как при наличии у него уведомления о вашей защите, при его недопуске к данному следственному действию можно это расценить как нарушение право на защиту, обжаловать результаты обыска. Если все же обыск начался без адвоката, пригласите всех в один кабинет, возьмите ручку, лист бумаги и начните записывать лиц, которые прибыли, фиксируйте также ход обыска. Так вы возьмете инициативу в свои руки. Но имейте в виду, что задача следака - это сломать вашу волю и подавить ваших сотрудников. В этом случае, он увидев, кто лидер будет всячески дискредитировать его. Поэтому удар прикладом по лицу, приказ лечь на пол и тому подобные действия на глазах подчиненных делается с этой задачей. Отнеситесь к этому спокойно, так как это тоже повод в дальнейшем для жалобы. Лично я своей работе во время обыска стараюсь работать с юристом предприятия. Прежде всего, это облегчает работу адвоката. Коллектив знает его, а он знает, у кого какой функционал. Поэтому я делегирую часть вопросов, например, контроль за правоохранителями во время обыска, а сам работаю непосредственно со следаком, если он вздумает кого-то допрашивать во время обыска из сотрудников. Сразу хочу сказать, что драматизм этого представления имеет место лишь в начале. Потом уже на второй-третий час это превращается в рутину. Бывают обыски на крупных предприятиях, где это длится по 10-14 часов и уже в конце, когда все устанут, нельзя терять бдительность. Некоторые сотрудники фирмы даже выходят покурить с правоохранителями и вести дружеские беседы. Этого также нельзя руководителю допускать, так как опер будет вести разведопрос, в том числе и на предмет, где могут быть документы, у кого они еще должны находиться. Также и при подписании протокола не забудьте не только взять свою копию, но и в экземпляре следователя изложить свое несогласие с проведенным обыском. Нельзя входить с правоохранителями в «решалово». Во-первых, вас могут подставить, чтобы закрепить результаты обыска. Во-вторых, сейчас нет вертикали принятия решений. К настоящему времени все эти «разводы» похожи на мошенничество. Люди берут деньги, но не выполняют принятых обязательств. Предприниматель может отдать деньги сейчас, но не факт, что все этим закончится. Поэтому задача адвоката, чтобы клиент не стал уходить в зыбучие пески непонятых договоренностей, потому что если не получится, а скорее всего так и будет, то виноватым в отрицательном результате всегда будет адвокат. После обыска, если руководитель задержан, то компания и весь бизнес могут быть уничтожены. Поэтому у директора должен быть человек, который способен удержать людей, провести рабочее собрание и успокоить персонал. Для того, чтобы бизнес не встал, надо переподписать новые контракты с контрагентами от другой фирмы и продолжать работу. Одним из наиболее рискованных видов деятельностей оказывается исполнение договора о государственных закупках. В этом случае речь идет о хищении бюджетных денежных средств, а потому начало досудебного расследования происходит быстро и без участия предпринимателя. С учетом того, что данный договор предполагает оплату государственных денежных средств, то досудебное расследование может иметь место даже при отсутствии заявления со стороны заказчика, а, например, на основании рапорта об обнаружении признаков преступления. Конечно, важна защита бюджетных денежных средств, так как именно за их счет производятся все социально значимые выплаты. Но ярко выраженный обвинительный уклон при малейшем подозрении в случае, когда речь идет о государственных денежных средствах, противоречит Конституции, которая устанавливает равную защиту всех форм собственности, а также нередко приводит к формальному подходу. В практике у меня был случай, когда моего клиента, директора строительной компании обвинили в хищении бюджетных средств. Не разобравшись с делом следак закрыл во время следствия пожилого человека в тюрьму и направил в суд дело по хищению. Суть была в следующем. Строительная компания получила несколько строительных подрядов. Один был на строительство больницы, которую взялся строить сам директор, а второй был на строительство очистных сооружений, к которому клиент отношения не имел, так как этим занимался финансовый директор вместе с двумя иностранными инженерами. В суде десятки свидетелей, сотрудников компании подтвердили, что клиент не занимался очистными сооружениями. Более того, распределением денежных средств по внутреннему положению заведовал именно финансовый директор, клиент же получал только зарплату. Также в суде были допрошены представители акимата-заказчика, которые подписали акты выполненных работ. Они сообщили, что клиента моего не знают, его никогда не видели, а все дела решали с финансовым директором. В общем, в итоге суд переквалифицировал действия директора с хищения на недобросовестное отношение к обязанностям и назначил наказание, не связанное с лишением свободы. Это был справедливый и законный приговор, так как действительно директор подписал акты выполненных работ, не выезжая на место, не проверяя исполнение, а доверившись финансовому директору, который, кстати, до рассмотрения дела в суде скончался. Таким образом, клиент не выполнил свою обязанность как руководителя, который обязан проверять надлежащее выполнение обязательств компании перед заказчиком. Вообще взаимоотношения предпринимателя, связанные с госзакупками напоминают русскую рулетку. Непонятно, когда прилетит. Это может произойти через год или три. Был у меня на практике случай, когда я защищал финансового директора крупного акционерного общества, в котором до возбуждения уголовного дела работало более трех тысяч человек. Компания занималась укладкой так называемого верхнего строения пути. То есть, это шпалы, рельсы. Так вот эта фирма взяла подряд на строительство железнодорожной ветки, которая сокращала путь примерно на сутки. Вместо того, чтобы делать крюк, компания, где работал мой клиент сделала прямую дорогу. После окончания строительства некоторые даже товарищи получили государственные награды. Но через некоторое время было возбуждено уголовное дело за, якобы, хищение бюджетных средств. Моя клиентка вынуждена была уехать в Москву. Но пока она находилась там, все, кого могли привлечь к ответственности и с целью, возможно, уклониться от этих последствий, показали на прежнего финансового директора. У нее адвоката тогда не было, она была объявлена в розыск. В Москве ее задержали и этап в Алматы длился примерно полтора года. Из-за того, что у нее был рак ей изменили содержание под стражей. Как раз в это время я подключился к делу. Нас с ней ознакомили с уголовным делом и направили в суд. Следует иметь в виду, что уголовное дело расследовалось тогда, когда взаимоотношения между заказчиком и подрядчиком, то есть фирмой моей клиентки еще не закончились. А к моменту направления дела в суд ситуация изменилась. Между ними были проведены сверки, подписаны акты выполненных работ. То есть претензий друг к другу не было. К слову, клиентке вменяли букет статей, кроме хищения. Это лжепредпринимательство, мошенничество, уклонение от уплаты налогов и вишенка на торте - участие в организованной преступной группе. Пока дело шло из следствия через прокуратуру в суд защита собрала через адвокатские запросы дополнительно 10 томов материалов, которые мы при поступлении дела в суд ходатайством приобщили к делу. Это были договоры с контрагентами, акты сверок выполненных работ, пояснения субподрядчиков, которые делали работы. Суд длился долго, примерно 5 месяцев. Надо было доказать, что суммы, которые вменялись ей как похищенные на самом деле были направлены на стройку. В итоге мы отчитались за каждый тенге. Что касается лжепредпринимательства, то и здесь мы представили документы, что компании, которые, якобы, создала клиентка не были лжепредприятиями. В суд пришли директоры и учредители этих компаний, которые сообщили суду, что до строительства клиентку не знали, их компании созданы задолго до этого, в их компаниях работают десятки человек, которые в том числе и работали на тот проекте. Мошенничество мы отбили тем, что клиентка не имела отношения к подписанию договора с заказчиком, была наемным работником. Сам по себе договор был исполнен, обязательства по нему выполнены. В суд по ходатайству заказчик, который представил заявление, что претензий к клиентке никаких не имеет и не имел, есть подписанный сторонами акт выполненных работ. Естественно, ни о какой организованной преступной группе речи не могло быть, поскольку кроме нее никто не привлекался, соучастников по делу не было. Но ее осудили за уклонение от уплаты налогов. Она была под стражей полтора года, кто-то должен же был ответить за это. Поэтому, чтобы прокурор не обижался, признали ее виновной за уклонение от уплаты налогов. К тому времени была амнистия. Так что сидеть ей больше не пришлось. Да и не за что было изначально. Поэтому с государством предпринимателю иметь договорные отношения опасно. В этом деле у компании, где работала моя клиентка были сотни субподрядчиков, которые поставляли гвозди, болты, шпалы, рельсы и так далее. Некоторые из этих компаний имели штат в виде одно только человека. Поэтому это и вызвало обоснованные подозрения у правоохранителей. Эти микрокомпании говорили, что поставили товар, но где они его взяли не могли документально объяснить. Нам потом пришлось представлять доказательства со складов, куда действительно поступали материалы. На это ушло много времени у защиты. И повезло, что эти фирмы не были признаны лжепредприятиями или их регистрация не была признана недействительной. Также в суде сотрудники компании, контрагенты дали другие показания, чем те, которые они давали на следствии. Они заявили об оказании на них давления со стороны обвинения. Поэтому, для того, чтобы предпринимателям не оказаться необоснованно обвиняемым по мошенничеству и по иным экономическим статьям, необходимо создать регламент проверки контрагентов, иметь доказательства экономической целесообразности сделки, четкое распределение обязанностей в должностных инструкциях, вести безупречно бухгалтерский учет. В случае обоснованных опасений, что возможно уголовное преследование следует провести ознакомление персонала с правилами поведения при проведении следственных действий, таких как выемка, обыск, допрос и других. Также необходимо аудит налоговых, финансовых и правовых рисков, в том числе уголовно-правовых рисков. Специалисты из адвокатской конторы «Назханов и Партнеры» оказывают помощь по юридическому аудиту документации. Но ситуацию надо видеть в контексте того-или иного дела. Что надо делать по одному делу, то по другому не подойдет. Например, предприниматель четко знает, что он работу по договору выполнил полностью, есть все подтверждающие документы и есть возможность не допустить острого конфликта с правоохранителями. Тогда после работы с адвокатом, юридического аудита можно обратиться с ходатайством, где изложить свою позицию, описать доказательства проведенной работы и попросить время, дату, когда можно добровольно выдать документы, а по сути доказательства вашей невиновности. Так, например, у меня было дело, где привлекали сотрудников акимата, совершавших хищения денежных средств путем приписок. Мой клиент по договору с акиматом проводил различные праздничные мероприятия. Он не только имел на руках акты выполненных работ, но и фото и видео отчет с мероприятий, где стояли приобретенные юрты, пели певцы, играли музыканты и на видео, фотографиях стояли даты, соответствовавшие актам и договорам. Как выяснилось впоследствии, работники акимата подделывали дополнительные договоры, где стояли другие реквизиты, поддельная подпись моего клиента. Так мы ходили примерно полгода. Оговорюсь, что вначале отношение к моему клиенту было очень негативным. Но подробный допрос, который мы с ним готовили несколько дней заранее, документы, представленные нами - все это помогло моему клиенту остаться по делу свидетелем. А сотрудников акимата осудили к различным срокам лишения свободы. Бывает и так, что следак не принимает игры адвоката, не идет на контакт и всячески избегает поделиться информацией по делу. Например, в моей практике был такой случай, когда клиент выполнял большой заказ, являясь субподрядчиком у международной компании, а та, в свою очередь, взяла заказ на исполнение в одном из министерств. Однако в указанный в договоре срок своих обязательств не выполнила, IT платформа не работала. Было начато досудебное расследование, дело было очень громким, один из вице-министров был арестован. Таким образом, дело для клиента принимало опасный оборот, так как под горячую руку могли посадить и его. Директора иностранной компании, понятное дело, не смогли бы полноценно привлечь по причине нахождения в одной из европейских стран. Надо было действовать быстро, чтобы убедить следствие, что не все так однозначно и мой клиент добросовестно выполнял свои обязательства. Я обратился к специалисту с адвокатским запросом и попросил его сделать заключение на предмет, какие суммы получил мой клиент и куда израсходовал их. Спустя несколько суток аудитор дал полный мне расклад. Выяснилось, что все полученные деньги ушли на проект, у клиента работало 80 человек персонала, были заключены ряд договоров со сторонними организациями, которые также помогали выполнить обязательства. Из чего следует, что со своей стороны клиент исполнил полностью свои обязательства, а платформа не работала, так как сам заказчик в лице сотрудников министерства не предоставил дополнительные данные, отказывался от их предоставления. После получения заключения специалиста, я обратился с ходатайством руководителю следственно-оперативной группы с просьбой не только приобщить данный акт, но и допросить клиента и его работников на предмет выполнения проекта. Направление акта аудитора было своевременным, так как у самих следаков картина по проекту была несколько иной и мы успели все объяснить на последующих допросах. Для эффективной защиты клиенту лучше все рассказать адвокату как есть, чтобы можно было правильно выстроить стратегию защиты. У меня было дело, где привлекали бывшего налоговика за мошенничество. Он получил деньги от предпринимателя, чтобы передать их бывшему сослуживцу. При беседе со мной он отрицал данный факт. Поэтому и стратегия защиты была всячески доказывать его непричастность. Лишь к концу следствия мне дали прослушать аудиозапись его разговора с потерпевшим, из которого следовало, что клиент мой действительно брал деньги для передачи их налоговику. Пришлось на ходу менять защиту, возместить ущерб потерпевшему, просить прокурора заключить соглашение о признании вины. Но было поздно, прокурор уперся и отказался заключить с нами это соглашение. Тогда как в начале следствия можно было договориться с прокуратурой и показать на налоговика в обмен на прекращение уголовного преследования. В общем, в суде суд дал ниже низшего, и вместо 6 лет лишения свободы назначил клиенту 2 года. Хотя всего этого можно было избежать, скажи мне клиент всю правду. Следует учитывать, что экономические дела в отличие от общеуголовных дел требуют много времени. Зачастую дела тянутся годами, собираются десятки, а то и сотни томов. Поэтому, например, по делам об уклонении от уплаты налогов, фигуранты на период следствия не сидят в тюрьме. Если только дело не сопряжено с участием в организованной преступной группе. Как раз сейчас я участвую в одном деле, где мой клиент обвиняется в уклонении от уплаты налогов, совершенной в составе ОПГ. Но если все-таки дело заканчивается для клиента тем, что ему объявляет о его статусе в качестве подозреваемого и объявляют об окончании досудебного расследования, то надо попросить следователя представить дело в электронном виде, а также попросить клиента сфотографировать его. Зачастую бывает так, что следователь представляет защите дело в электронном виде одно, а в суде выясняются новые доказательства, другая опись, отсутствие ходатайств защиты, а то и вообще разные тома уголовного дела. Следует тщательно ознакомиться с делом и сгруппировать нарушения в двух категориях. Первая- это процессуальные нарушения. Например, отсутствие подписей допрашиваемых лиц, перевода на казахский язык, если дело на казахском, ознакомление с постановлением подозреваемого с назначением экспертизы после ее получения, допрос лицом, который не включен в состав следственно-оперативной группы и так далее. Вторая - это нарушения материального права, свидетельствующие о недоказанности. В частности, дефекты в аудиторских проверках, экспертизах, отсутствие инвентаризации, если она необходима. Как правило, после получения дела, я обращаюсь к специалистам и прошу их представить мне рецензии на проведенные по делу заключения специалистов и экспертов. После чего обращаюсь к органу следствия с ходатайством о приобщении и назначении повторных комиссионных экспертиз. Было у меня одно дело, когда я через следственного судью добился назначения повторной комиссионной экспертизы. Благодаря этой экспертизе в суде клиентка вместо 7 лет лишения свободы по части третьей за уклонение от уплаты налогов, предполагающей особо крупный ущерб, была осуждена по части второй и дело было прекращено за амнистией. Если жалоба прокурору не была удовлетворена и дело все-таки было направлено в суд, то надо отслеживать, в какой суд поступило дело, кто судья и заявлять ходатайство о проведении предварительного слушания. Только на этой стадии дело может быть возвращено прокурору в связи с существенными нарушениями норм уголовно-процессуального закона. На практике я как-то два раза добивался возвращения дела с предварительного слушания. Причем следствие осуществляла Генеральная прокуратура. Но дело было настолько плохо расследовано, а нарушения такими очевидными, что судьи не могли решиться перейти к главному судебному разбирательству. В итоге, после второго возвращения дело было прекращено. Необходимость для защиты предварительного слушания еще и в том, что судья получает дело с обвинительным актом. У него может быть сформировано мнение, что подсудимый виновен. У нас ведь, несмотря на требование статьи 24 УПК о полноте, объективности и всесторонности следователь все равно собирает доказательства, обвиняющие человека в совершении преступления. Защитник же может заявить ходатайство о прекращении дела за отсутствием состава преступления, привести свои доводы. Конечно, в реальной жизни на этой стадии никакой судья в здравом уме не прекратит его. Но данные доводы могут поколебать его уверенность в виновности клиента. Следующая стадия- это подготовительная часть главного судебного разбирательства. Здесь основными моментами, на которые можно обратить внимание, это также ходатайства со стороны защиты. Например, о признании недопустимыми в качестве доказательств ряд собранных следствием аудиторских отчетов, экспертиз. Даже если не будет разрешено ходатайство на этой стадии, к нему можно вернуться после исследования материалов дела и допросов специалистов и экспертов, где будет явно видна незаконность доказательств стороны обвинения. На главном судебном разбирательстве по экономическим делам я советую клиентам давать показания в конце судебного следствия. Почему это важно. Дело в том, что в этом случае клиенту нельзя задавать вопросы, а клиент может задавать их потерпевшему, свидетелям обвинения. Кроме того, в ходе судебного следствия могут быть выявлены какие-то другие факты, о которых защите не было известно, а клиент не будет готов ответить на вопрос прокурора или судьи. Так что в конце. Это будет правильно. В таком случае первым будет допрошен потерпевший. Если это дело по уклонению от уплаты налогов, то это будет специалист юридического управления Департамента государственных доходов. Как правило, он не в теме дела. Но адвокату все равно надо подготовиться к его допросу с помощью специалиста по налогам. Вам не ответят, но вопросы адвоката будут зафиксированы на аудио и видеофиксацию и покажут судье слабость стороны обвинения. Если защитник еще не обратился к специалисту для заключения по аудиторскому отчету, акту налоговой проверки или экспертизе, то при направлении адвокатского запроса, надо поставить судью в известность об этом. В противном случае, судья впоследствии может не принять его по причинам нарушения статьи 117 УПК, которая регламентирует вопросы обращения к специалисту со стороны защиты. Также надо тщательно готовиться к допросам свидетелей обвинения. По делам о хищении, например, чтобы посадить директора компании следствие ставит перед бухгалтером выбор: либо она пойдет в группе с директором и привлечена к ответственности, либо может быть свидетелем обвинения против своего бывшего руководителя. В таком случае, было бы правильным представить суду на обозрение переписку директора с бухгалтером, где последняя отчитывается по расходованию денежных средств. У меня на практике был случай, где защитой были представлены оригиналы приходных ордеров с подписью бухгалтера, подтверждающих приход денег в кассу, но которые бухгалтер не внесла в 1-С бухгалтерию и допустившую таким образом кассовый разрыв.
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |