Основания выделения доли в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью (Аубакирова К.А., магистрант Академии правосудия при Верховном Суде Республики Казахстан, г. Астана Сессия 2. Гражданско-правовое направление)

Поставить закладку
Посмотреть закладки
Добавить комментарий

Основания выделения доли в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью

Аубакирова К.А.

магистрант Академии правосудия при Верховном Суде Республики Казахстан,

г. Астана

Сессия 2. Гражданско-правовое направление

Товарищество с ограниченной ответственностью является одним из популярных организационно-правовых форм юридического лица среди предпринимателей Казахстана.

Деятельность товарищества с ограниченной ответственностью регулируется Гражданским кодексом Республики Казахстан (далее по тексту – ГК РК) и Законом Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью».

Согласно статье 77 Гражданского кодекса Республики Казахстан, товариществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники товарищества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Исключения из этого правила могут быть предусмотрены Гражданским кодексом и законодательными актами [1].

В статье 2 Закона Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее по тексту – Закон о ТОО) дано аналогичное понятие [2].

Согласно статье 13 Закона о ТОО, создание товарищества с ограниченной ответственностью начинается с заключения учредительного договора. Обязательным требованием является указание в учредительном договоре размера уставного капитала товарищества; сведения о составе, размере и сроках внесения денежного вклада каждого учредителя в уставный капитал товарищества или о денежной оценке вклада в натуральной форме или в виде имущественных прав; порядок принятия решения о внесении дополнительных вкладов в уставный капитал товарищества, а также последствия несвоевременного внесения вкладов в уставный капитал товарищества; определение доли учредителя в имуществе товарищества; порядок перехода долей участников товарищества; порядок распределения чистого дохода товарищества, размер уставного капитала товарищества [2].

Уставный капитал товарищества разделен на определенное число частей (долей), размеры которых определены учредительными документами. Доли могут быть равными или неравными. Уплатой или обязательством уплатить эти доли в определенном размере приобретается право участия в товариществе. Сам уставный капитал первоначально состоит из совокупности вкладов участников. Первоначальный размер уставного капитала равен сумме вкладов учредителей и не может быть менее суммы, эквивалентной стократному размеру месячного расчетного показателя.

Вкладом в уставный капитал товарищества с ограниченной ответственностью (далее по тексту - ТОО) могут быть деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные права, в том числе право землепользования и право на результаты интеллектуальной деятельности и иное имущество (за исключением специальных финансовых компаний, уставной капитал которых формируется исключительно деньгами, а также случаев, предусмотренных Законом Республики Казахстан «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан) [3].

Не допускается внесение вклада в виде личных неимущественных прав и иных нематериальных благ. К личным неимущественным благам и правам, согласно ГК РК относятся: жизнь, здоровье, достоинство личности, честь, доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право на имя, право на авторство, право на неприкосновенность произведения и другие нематериальные блага и права (часть 3 статьи 115) [1].

Таким образом, вклады учредителей (участников) в уставный капитал могут быть только в натуральной форме или в виде имущественных прав, которые оцениваются в денежной форме по соглашению всех учредителей или по решению общего собрания участников товарищества. Если стоимость такого вклада превышает сумму, эквивалентную двадцати тысячам размеров месячного расчетного показателя, её оценка должна быть подтверждена оценщиком. В случаях, когда в качестве вклада товариществу передается право пользования имуществом, размер этого вклада определяется платой за пользование, исчисленной за весь срок, указанный в учредительных документах. Если иное не предусмотрено учредительным договором, отношение вклада каждого участника к общей сумме уставного капитала является долей участника в уставном капитале (статья 23 Закона о ТОО).

Законом о ТОО перечислен набор прав и обязанностей, возникающих в результате обязательственного характера обладания долей. В частности, участник приобретает право: на управление товариществом, на получение дивидендов, на получение части имущества при ликвидации товарищества и некоторые другие права. При этом участник несет и обязанности, такие, как: обязанность по внесению вклада в уставный капитал, по уведомлению исполнительного органа ТОО либо регистратора об изменении сведений об участниках, по запрету на разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну в ТОО, а также по соблюдению требований учредительного договора ТОО.

ГК РК и Закон о ТОО содержат нормы по приобретению, осуществлению и прекращению прав на долю, осуществления доверительного управления долями (или) передачи прав на долю в пользование. Доли, как объекты права, имеют самостоятельный оборот, свои правила о приобретении и защите.

Нормативным постановлением Верховного Суда Республики Казахстан от 10.06.2008 г. № 2 «О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее по тексту – Нормативного постановления) установлено, что право участников на долю в имуществе носит не вещный, а обязательственный характер, это означает:

1) имущество товарищества не принадлежит участникам на праве собственности, кроме случаев, когда в качестве доли в уставный капитал внесен земельный участок сельскохозяйственного назначения, право землепользования участком сельскохозяйственного назначения или право на условную земельную долю;

2) участники не имеют права требовать выдела своей доли в имуществе ТОО в натуре за исключением случая, предусмотренного пунктом 3 статьи 80 ГК РК [4].

Следует четко понимать, что если судебное или исполнительное разбирательство ведется в отношении участника, то и все обеспечительные меры могут быть применены только к его собственности: то есть арест может быть наложен на его долю, но не на имущество ТОО. Если исполнительное производство ведется в отношении самого товарищества, то может быть арестовано имущество товарищества, при этом за участником остается весь набор прав на его долю, будь то отчуждение или залог доли. Любые действия судебных исполнителей по аресту доли участника в таком случае будут незаконными.

В соответствии со статьёй 80 ГК РК участник ТОО вправе продать свою долю, подарить, обменять её. Всё это - формы уступки доли участников ТОО. Можно также разделить долю на несколько частей, уступив ее нескольким лицам, а часть доли оставить себе, а другую (другие) передать иным лицам, являющимися участниками данного ТОО. Это право является абсолютным и в учредительных документах ТОО его запретить нельзя.

В случае продажи доли в ТОО, другие участники товарищества пользуются преимущественным правом покупки доли. Однако, если же отчуждение производится в иной форме (дарения, мены, наследования и т.д.) то у других участников ТОО нет преимущественного права на ее приобретение. При покупке доли, ее части другими участниками ТОО общее правило состоит в том, что они приобретают отчужденную долю в части пропорциональную размеру их собственных долей в уставном капитале ТОО. Однако в уставе могут быть предусмотрены иные варианты, например, что доля достается лишь участникам-учредителям пропорционально размерам их долей, что доля достается тому из участников, который первый заявил о желании ее приобрести, что доля достанется тому из участников, на кого укажет сам продавец [5].

Чтобы не страдали интересы участника ТОО, продающего свою долю частью 5 статьи 31 Закона о ТОО установлен в качестве общего правила месячный срок для использования другими участниками своего преимущественного права покупки этой доли. Вместе с тем в уставе ТОО может быть предусмотрен иной срок как большей, так и меньшей продолжительности. Только по истечении срока, установленного законом или уставом, продающий свою долю участник вправе реализовать её третьим лицам. В тоже время необходимо учесть, что даже в этом случае право продажи доли третьим лицам возможно при условии, что устав ТОО допускает это.

Так, если устав запрещает отчуждение доли участника третьим лицам, а другие участники ТОО отказались её приобрести, то товарищество обязано выплатить участнику стоимость его доли либо выдать ему имущество, соответствующее стоимости доли в натуре. Согласие самого участника на выдачу имущества в натуре не требуется. В действительности может ситуация сложиться и так, что участник, отчуждающий долю хотел бы получить её денежную стоимость, но ТОО вправе выплатить её имуществом той же стоимости.

При этом необходимо отметить, что продажа участником своей доли (части доли) в уставном капитале ТОО возможна лишь в случае её полной оплаты участником-продавцом. При её неполной оплате, доля (часть доли) может быть продана только в той части, в которой она уже оплачена. Причем понятие «полной оплаты» в этой связи следует понимать, как внесение полного вклада участником-продавцом [6].

В соответствии со статьёй 82 ГК РК предусмотрен принудительный выкуп доли участника товарищества с ограниченной ответственностью. Так, при нарушении участником товарищества с ограниченной ответственностью своих обязанностей перед товариществом, установленных законодательными актами или учредительными документами, товарищество в соответствии с решением общего собрания вправе по суду требовать принудительного выкупа доли такого участника в порядке, установленном Законом о ТОО [1].

Товариществу необходимо собрать доказательства о том, что виновный участник нарушил свои обязанности, предусмотренные учредительными документами и/или законодательством, а также о том, что эти нарушения повлекли за собой причинение существенного вреда товариществу и/или его участникам. Кроме того, необходимо подготовить и подать в суд соответствующее исковое заявление, с приложенными к нему необходимыми документами, согласно статьи 151 Гражданско-процессуального кодекса Республики Казахстан (в том числе к исковому заявлению прикладывается Протокол общего собрания участников с решением о принудительном выкупе доли, а также документы, подтверждающие нарушения участника и причинение существенного вреда) [7].

Суды при разрешении вопроса о том, является ли причиненный вред существенным, в каждом конкретном случае учитывают все обстоятельства и исходят, в частности, из последствий, наступивших вследствие причинения вреда, имущественного положения товарищества до и после причинения вреда, времени, потребовавшегося для устранения его последствий (пункт 5 Нормативного постановления) [8].

В случае, если суд вынесет положительное решение о принудительном выкупе доли, на основании такого судебного решения виновный участник утрачивает право на долю и автоматически выбывает из состава участников товарищества (пункт 2 статьи 28 Закона о ТОО) [1]. А товарищество, напротив, приобретает долю выбывшего участника и далее действует согласно статье 33 названного Закона.

Согласно части 6 статьи 80 ГК РК, доли в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками товарищества, если учредительными документами товарищества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников товарищества.

Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность товарищества выплатить наследникам участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных законом и учредительными документами ТОО. Законодатель особо отмечает, что переход доли умершего участника к его наследникам может быть ограничен либо вовсе запрещен учредительными документами ТОО, либо решение по отказу в переходе доли наследникам может быть принято участниками на общем собрании участников ТОО (ч. 1 п. 3, п. 4 ст. 43 Закона о ТОО). Для принятия такого решения может потребоваться простое большинство голосов присутствующих и представленных на общем собрании участников ТОО, если устав ТОО не требует для их принятия большего количества голосов или единогласия (ч. 3 п. 2 ст. 48 Закона о ТОО). При недостаточности голосов для принятия решения – решение принято быть не может и общее собрание участников созывается повторно, оно-то и будет является правомочным, независимо от числа голосов, которыми обладают присутствующие или представленные на собрании участники ТОО (если участники обладают в совокупности менее чем половиной от общего числа голосов, то такое собрание вправе принимать решения лишь по вопросам, не требующим квалифицированного большинства (3/4 или 75%) голосов или единогласия). Однако же, в случае отказа участников в переходе доли умершего участника ТОО его наследникам влечет за собой обязанность ТОО выплатить наследникам участника действительную стоимость доли или выдать им имущество ТОО в натуре, (т.е. имуществом, а не денежным эквивалентом). Отказ в принятии в участники ТОО может быть обжалован в суд в порядке искового производства, при этом, споры у участников ТОО с физическими лицами, связанные с наследованием долей участников ТОО и другим аналогичным спорам, подлежат рассмотрению районными (городскими) и приравненными к ним судами (п. 17 Нормативного постановления) [4].

Переход доли наследникам и её раздел между несколькими наследниками производится в соответствии с разделом 6 «Наследственное право» ГК РК [1]. Наследование доли участия в уставном капитале ТОО, так же как и другого имущества наследодателя, осуществляется по: 1) завещанию - когда умерший участник ТОО при жизни выразил свое волеизъявление по распоряжению принадлежащим ему имуществом на случай своей смерти, в котором указал непосредственных наследников данной доли ТОО; 2) закону (при отсутствии завещания) - наследники призываются к наследованию в порядке очередности, при этом каждая последующая очередь наследников по закону получает право на наследование в случае отсутствия наследников предыдущей очереди, устранения их от наследства, непринятия ими наследства либо отказа от него.

Необходимо учитывать, что статья 80 ГК РК в качестве абсолютного права содержит запрет на отчуждение участником неоплаченной части его доли. Таким образом ни в специальных соглашениях, ни в уставе другого правила быть не может. Данное право относится и к переходу доли к наследникам (правопреемникам) участников ТОО.

Наследники могут и отказаться от принятия наследства и вступления в число участников ТОО – в этом случае наследникам также выплачивается стоимость принадлежащей участнику ТОО доли в имуществе ТОО, определяемом на день его смерти с учетом активов и пассивов (к ним относятся, например, движимое и недвижимое имущество, денежные средства, основные и производственные фонды, товарно-материальные ценности, дебиторская задолженность), что в свою очередь влечет уменьшение уставного капитала ТОО [9].

Рассмотрим ещё один вид отчуждения доли имущества товарищества с ограниченной ответственностью. Один из часто встречающихся на практике споров, это рассмотрение дел, связанных с выделом, разделом доли в уставном капитале ТОО, являющегося общей собственностью супругов.

В соответствии с частью 2 статьи 33 Кодекса Республики Казахстан «О браке (супружестве) и семье» (далее по тексту – Кодекса «О браке (супружестве) и семье») к имуществу, нажитому супругами во время брака (супружества), наряду с прочим относятся и доли в уставном капитале [10].

При рассмотрении дел такой категории следует определять и проводить разграничение сферы действия Кодекса «О браке (супружестве) и семье» и Закона о ТОО. Следует иметь ввиду, что при учреждении товарищества с ограниченной ответственностью учредители товарищества, формируя его уставный капитал, передают свое право собственности на имущество (имущественные права) учрежденному ими юридическому лицу, а в обмен на это приобретают обязательственные права по отношению к нему.

Так, вещное право собственности учредителя (в семейном праве — совместной собственности супругов) при создании ТОО трансформируется в обязательственное право самого товарищества по отношению к его учредителю (учредителям). Отношения же товарищества с супругами учредителей при этом не предполагаются, так как вопросы организации ТОО, его деятельности, взаимоотношений между участниками и третьими лицами регулируются Законом о ТОО. Сфера же действия Кодекса «О браке (супружестве) и семье» определена статьей 3 названного Кодекса.

Законом о ТОО определено, что товарищество создается на добровольных началах, где принимается во внимание личностный доверительный характер отношений между его участниками, что подтверждается также установленной данным Законом процедурой изменения состава участников, порядка отчуждения доли в ТОО (ст.11 п.5 Закона).

В связи с чем, при возникновении спора между супругами (бывшими супругами) о разделе совместно нажитого имущества в виде доли в ТОО, супруг (бывший супруг) не являющийся участником товарищества вправе ставить вопрос о взыскании стоимости части имущества ТОО, соответствующего причитающейся ему доле участника. Указанное согласуется с разъяснениями, данными п.16 Нормативного постановления [4].

В противном случае речь шла бы о включении другого супруга (бывшего супруга) в состав участников ТОО и, следовательно, об изменении состава участников товарищества. Однако такая процедура определяется по правилам ст.ст.22, 29, 30, 31 Закона о ТОО, и не предполагает автоматического включения супруга (бывшего супруга) в состав ТОО при разделе имущества, что будет противоречить основным принципам создания и деятельности ТОО.

Кроме того, следует учесть, что если супругом (бывшим супругом) все-таки ставятся требования о включении его в состав участников ТОО, то судом к участию в деле должны быть привлечены другие участники товарищества, а также само ТОО, так как этим затрагиваются их права и законные интересы.

Исходя из этого, при разделе имущества взыскание может быть обращено только на долю участника. Само же имущество товарищества разделу не подлежит. То же относится и к распоряжению общим имуществом супругов. Статья 34 Кодекса «О браке (супружестве) и семье» устанавливает, что владение, пользование и распоряжение общим имуществом супругов осуществляются по обоюдному согласию супругов. Соответственно участнику ТОО необходимо согласие супруга для распоряжения долей, но не для распоряжения имуществом товарищества.

Таким образом, в данной статье автором определены и рассмотрены следующие виды отчуждения доли в имуществе (уставном капитале) товарищества с ограниченной ответственностью:

1. Отчуждение доли в имуществе товарищества с ограниченной ответственностью ввиду права уступки (продажа, дарение, обмер).

2. Принудительный выкуп доли у участника товарищества с ограниченной ответственностью.

3. Переход доли участника товарищества с ограниченной ответственностью наследникам в порядке наследования.

4. Раздел доли в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью, являющегося общей собственностью супругов.

Резюмируя процесс отчуждения долей в товариществах с ограниченной ответственностью, в случае раздела, перехода и уступки долей ТОО важно отметить, что участники товарищества рискуют только своими вкладами в уставной капитал, который они вносят при организации ТОО, иной ответственности у участников не предусмотрено. Поэтому можно определить, что это наиболее выгодный и популярный вид товарищества, поскольку именно ему отдают предпочтение в выборе при образовании юридического лица.