Кто защищает адвокатов в Казахстане? (Таир Назханов, адвокат, LLM, Председатель Комиссии по защите профессиональных прав адвокатов; Ника Пасечникова, юрист, магистрант Томского государственного университета)

Кто защищает адвокатов в Казахстане?

Таир Назханов

Адвокат, LLM

Председатель Комиссии по защите

профессиональных прав адвокатов

Ника Пасечникова

юрист, магистрант

Томского государственного университета

1. ОБЩИЕ СВЕДЕНИЯ О КОМИССИИ

Тұңғыш рет, адвокаттар әлеуметтік және кәсіби құқықтарын қорғау жөніндегі комиссия Республикалық адвокаттар алқасының Төралқасы шешімімен 2017 жылдың 16 қыркүйек айында қабылданды.

Осы шешімге сәйкес, комиссия құрамына Қазақстанның аумақтық адвокаттар алқасының көпшілігін білдіретін ең белсенді адвокаттар кірді.

Аталған органды Республикалық Адвокаттар Алқасының Төралқасы құрамында құру идеясының өзі адвокаттардың құқықтарының бұзылу жиілігінің артуына, құқық қорғау органдарының кейбір өкілдерінің біздің әріптестеріміздің құқықтарын бұзу әрекеттеріне байланысты туындады. Ол әрекеттер адвокаттардан қорғаушы болған кезде оларға куә ретінде заңсыз жауап алу әрекеттері, немесе адвокаттардың кеңселерінде тінту жүргізуде.

Комиссияның жаңа төрағасы 2020 жылғы 14 қыркүйекте сайланғаннан бастап Комиссия өз қызметін түбегейлі өзгерту туралы шешім қабылдады, адвокаттардың олардың кәсіби құқықтарының бұзылуы туралы өтініштерін қарау және шешу процедураларын жетілдірді. 2020 жылдың қыркүйегінен бастап Комиссияға 21 адвокат жүгінді. Биылғы жылы өтініштер санының өсуі байқалды.

Жалпы, Комиссия өз қызметін Ереже негізінде жүзеге асырады. 2020 жылы Қазақстан адвокаттар құқығын қорғау комиссияның шет мемлекеттердің адвокатурасының ұқсас органдарымен кездесіп салыстырмалы-құқықтық талдау жүргізді. Осы талдаудың негізінде Республикалық адвокаттар алқасының адвокаттар құқықтарын қорғау жөніндегі комиссия туралы ереженің жобасы әзірленді. Жаңа ережемен Комиссия адвокаттардың кәсіби құқықтарын қорғау, адвокаттық қызметтің кепілдіктерін қамтамасыз етуге көмек ұйымдастыратын және тиімді және сапалы жұмыс істеу үшін қажетті жағдайлар жасайтын Қазақстан адвокатураның мамандандырылған органына айналады. Жаңа Ереженің нормалары Комиссия жұмысындағы біртектілікті және оның әрбір мүшесінің өз міндеттерін нақты орындауын қамтамасыз етеді. Ереже жобасы адвокаттар алқасының кезекті республикалық конференциясында бекітуге жіберілді.

Комиссия осуществляет свою деятельность на сновании Положения.

На данный момент действует Положение о Комиссии, разработанное в 2016 году. Однако в ходе работы Комиссия столкнулась с тем, что Положение 2016 года является в большей степени декларативным документом и не содержит в себе норм, которые действительно бы регулировали деятельность Комиссии по работе с обращениями адвокатов и оказании им юридической помощи.

В связи с этим в 2020 разработан Проект положения о Комиссии по защите профессиональных прав адвокатов Республиканской коллегии адвокатов. Произошло переименование: Комиссия теперь не занимается защитой социальных прав (как в принципе, и раньше не занималась). Защита социальных прав адвокатов входит в компетенцию Президиумов территориальных коллегий адвокатов и РКА.

С новым положением Комиссия станет специализированным органом адвокатуры, целью которого является защита профессиональных прав адвокатов, организация содействия обеспечению гарантий адвокатской деятельности, и обеспечение необходимых условий для эффективного и качественного выполнения адвокатами своих профессиональных обязанностей.

В соответствии с Проектом положения Комиссия будет состоят из представителей всех территориальных коллегий адвокатов, имеющих стаж адвокатской деятельности не менее трех лет.

Определены полномочия, права и обязанности Комиссии и ее членов, а также регламент работы Комиссии по обращениям адвокатов. Установлены требования к Заключению Комиссии и о наличии (отсутствии) нарушений профессиональных прав адвоката.

Нормы нового Положения будут обеспечивать единообразие в работе Комиссии и четкое выполнение каждым ее членом своих обязанностей.

Проект Положения представлен для утверждения на очередную Республиканскую конференцию коллегий адвокатов.

В настоящее время в состав Комиссии входят:

1. Назханов Таир Кузекович (Алматинская ГКА) - председатель.

2. Малюкова Юлия Александровна (Атырауская ОКА) - секретарь.

3. Алдиярова Галия Садировна (Коллегия адвокатов г.Шымкент).

4. Амиргалиева Ширин Бауржановна (Карагандинская ОКА).

5. Азанов Бауыржан Аскербекович (Павлодарская ОКА).

6. Баймагамбетова Айгуль Байтабековна (Алматинская ГКА).

7. Дарибаева Айжан Сериковна (Восточно-Казахстанская ОКА).

8. Окапова Гульхан Наримановна (Алматинская ГКА).

9. Мусин Салимжан Альмуратович (Алматинская ГКА).

10. Шерубаев Руслан Айтказыевич (Восточно-Казахстанская ОКА).

14 сентября 2020 адвокат Назханов Т.К. занял должность Председателя Комиссии.

Ранее должность Председателя Комиссии занимал адвокат Мухамедьяров А.Н. В своем заявлении об освобождении от должности от 3 марта 2020 года Мухамедьяров А. указал: «Фактически Комиссия бездействует, большинство членов Комиссии не проявляют активного участи в ее деятельности, в связи с чем возникает вопрос о необходимости существования и дельнейшей деятельности Комиссии по защите адвокатов.»

Действительно, в то время Комиссия фактически бездействовала, однако это не было связано с вопросом необходимости ее существования, а с тем, что Комиссия не имела четко определенного регламента действий и заинтересованности ее членов в работе.

Несмотря на проблемные организационные вопросы, Комиссия занималась защитой прав адвокатов и за период с конца 2017 года по 3 марта 2020 года рассмотрела обращения и оказала помощь и поддержку 13-ти адвокатов.

В период с 3 марта по сентябрь 2020 года Комиссия бездействовала, и в сентябре члены Комиссии подняли вопрос об избрании нового председателя и секретаря для возобновления деятельности. Таким образом, согласно Протокола онлайн собрания (посредством мессенджера WhatsApp) Комиссии по защите профессиональных прав адвокатов от 14.09.2020г.

С момента избрания нового Председателя Комиссии - 14 сентября 2020 года, Комиссия решила кардинально изменить организацию своей деятельности, усовершенствовав процедуры рассмотрения и разрешения обращений адвокатов о нарушении их профессиональных прав.

С сентября 2020 года в Комиссию обратился 21 адвокат (9 - 2020 г., за 5 мес. 2021 г. - 12). Наблюдается рост количества обращений в текущем году.

2. РАБОТА КОМИССИИ

Работа Комиссии состоит в первую очередь из работы с поступающими обращениями адвокатов, чьи права нарушены.

Обращение подается в РКА или непосредственно Председателю, должно быть составлено в письменной форме с изложением всех обстоятельств дела и фактов предполагаемых нарушений профессиональных прав адвоката.

Председатель в течение суток с момента получения Обращения поручает члену (членам) Комиссии провести проверку.

Важно, что заявитель обязан оказывать содействие в рассмотрении Обращения, давать пояснения, представлять необходимые документы.

Член комиссии обязан подготовить и предоставить на утверждение Председателю заключение о наличии факта нарушения прав или об отсутствии такового.

Заключение составляется в форме письменного документа и состоит из следующих частей:

1) вводная, в которой описывается краткое содержание Обращения, материалы, представленные Заявителем в Комиссию и лица, которым поручено проведение проверки обращения, а также сведения о проведенных в ходе проверки Обращения действий членов Комиссии, если таковые были проведены;

2) основная, которая содержит подобное изложение сути обращения с указанием по тексту на наличие или отсутствие нарушений профессиональных прав адвоката со ссылками на нормы законодательства;

3) резолютивная, в которой член Комиссии делает вывод о наличии или отсутствии нарушений профессиональных прав адвоката. В резолютивной части также указывается на наличие или отсутствие оснований для дальнейшего участия членов Комиссии в производстве по конкретному делу.

Подписанное членом Комиссии и утвержденное Председателем Заключение о наличии факта нарушения прав адвоката с приложением материалов, подтверждающих факт нарушения, подлежит направлению лицу или в орган, допустивший такое нарушение.

Помимо направления заключения, по сложившейся практике, члены Комиссии на основании безвозмездных договоров о юридической помощи выписывают уведомление о защите и активно помогают защищать права адвоката на стадии досудебного расследования или в суде.

Хорошей практикой стало создание инициативных групп по каждому обращению, где адвокаты коллективно выстраивают тактику защиты, подготавливают жалобы и участвуют по делу.

Рассказывать о каждом деле - долго, да и вообще является нарушением требований конфиденциальности, поэтому удобнее и интереснее посмотреть на деятельность Комиссии через призму статистики. Специалистами РКА подготовлена аналитическая справка, в которой подробно проанализирована деятельность Комиссии с обращениями.

За период с 2020 года по настоящее время наибольшее количество поступивших обращений поступило от адвокатов коллегии адвокатов г.Нур-Султан - 5, Акмолинской областной коллегии адвокатов - 4, из Алматинской городской коллегии адвокатов - 3, ВКО, Атырауской областной коллегии адвокатов - 3, Актюбинской, Жамбылской, Мангистауской, г.Шымкент - по 1.

Так, из общего количества обращений в своих Заключениях комиссия пришла к выводу:

- о нарушениях профессиональных прав адвокатов по 11 обращениям;

- об отсутствии нарушений профессиональных прав адвокатов - по 7;

- о том, что не вправе оказывать содействие и помощь адвокату в связи с отсутствием письменного обращения от адвоката - 1;

Находится на рассмотрении Комиссии - 2 обращения.

Как показал анализ, основные нарушения профессиональных прав адвокатов вызваны действиями сотрудников правоохранительных органов - 7, судами - 3.

Самым распространенным нарушением прав адвокатов можно считать незаконные и необоснованные вызовы их на допросы - 2 случая, а также необоснованный недопуск адвокатов в административные здания государственных органов - 2 случая.

Также имеются случаи применения насилия в отношении адвокатов - 2, факт привлечения адвоката к уголовной ответственности за клевету - 1, рапорт следователя о совершении адвокатом уголовного правонарушения - 1.

Помимо работы с обращениями, Комиссия активно участвует в общественной жизни адвокатуры Казахстана.

· Анкетирование

В период октябрь-ноябрь 2020 года Комиссией разработана и утверждена Анкета по вопросам нарушения профессиональных прав адвокатов.

До декабря 2020 года среди коллегий адвокатов РК проведено анкетирование по вопросам нарушения профессиональных прав адвокатов.

Получены результаты анкетирования адвокатов Алматинской городской коллегии адвокатов, Коллегии адвокатов Восточно-Казахстанской области и отдельных адвокатов Северо-Казахстанской областной коллегии адвокатов и Актюбинской областной коллегии адвокатов. К сожалению, не все коллегии адвокатов проявили активность и представили ответы на анкетирование.

Стоит отметить: из результатов анкетирования следует, то адвокаты не имеют представления о том, какие именно незаконные действия относятся к нарушениям их профессиональных прав и не знают о способах защиты профессиональных прав. Этот важный вопрос раскроем чуть позже.

Анкетирование считаем нужным проводить ежегодно и по всем регионам РК. Собранные данные будут использованы при проведении научного анализа и разработки путей решения проблемы систематического нарушения профессиональных прав адвокатов.

Основными нарушениями профессиональных прав адвокатов, согласно изученных результатов анкетирования, стали: создание препятствий со стороны правоохранительных органов для свиданий адвокатов с подзащитными; игнорирование государственными органами официальных запросов, жалоб, ходатайств адвокатов, реже - применение насилия в отношении адвокатов. Кроме того стали чаще встречаться случаи, когда в отношении адвоката начинается досудебное расследование за его активную позицию по делу, или же выносятся частные постановления судами.

Немного об этих проблемах:

· Личный обыск и досмотр адвокатского делопроизводства.

Согласно ч.5 ст.35 Закона РК «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» Адвокатское делопроизводство, иные связанные с ним материалы и документы, а также имущество адвоката, в том числе средства мобильной связи, аудиоаппаратура, компьютерная техника, не подлежат досмотру, осмотру, выемке, изъятию и проверке, кроме случаев, предусмотренных законами Республики Казахстан.

Зачастую сотрудники «режимных» объектов нарушают данный запрет и подвергают досмотру документы и вещи, находящиеся при адвокате.

При обжаловании незаконных действий сотрудников администрация, вышестоящий орган и орган надзора - прокуратура оставляют жалобы без удовлетворения, не рассматривая при этом фактические обстоятельства дела и отрицая факт создания условий, нарушающих сохранность адвокатской тайны. Более того, такие жалобы адвоката негативно сказываются на условиях пребывания подозреваемых в изоляторах.

· На деле отсутствуют условия, обеспечивающие конфиденциальность общения адвоката с клиентом.

Согласно п.5 ч.3 ст. 33 Закона РК «Об адвокатской деятельности и юридической помощи»

Адвокат, выступая в качестве защитника или представителя, правомочен в соответствии с процессуальным законом с момента допуска к участию в деле иметь свидания наедине со своим подзащитным без ограничения их количества, продолжительности и в условиях, обеспечивающих конфиденциальность таковых свиданий.

Согласно ч.6 ст. 106 Уголовно-исполнительного кодекса РК для получения квалифицированной юридической помощи осужденным по их письменному или устному заявлению предоставляются свидания с адвокатами без ограничения их количества, продолжительности и в условиях, обеспечивающих их конфиденциальность.

Согласно ч. 8 ст. 232 Уголовно-процессуального кодекса РК Запрещается проводить негласные следственные действия в отношении адвокатов, осуществляющих профессиональную помощь, за исключением случаев, когда имеются основания полагать, что ими готовится или совершено тяжкое или особо тяжкое преступление.

Проблема «прослушки» переговоров адвоката с клиентом существует, хотя официально не признается. Использование полученной в ходе такой «прослушки» информации используется правоохранительными органами не только как средство воздействия на адвоката, но в дальнейшем как доказательство вины клиента. К сожалению, встречаются случаи, когда суды принимают такие доказательства и на основании них выносят обвинительный приговор.

· Обыск у адвоката

Согласно ч.1 ст.254 УПК РК Обыск и выемка производятся лицом, осуществляющим досудебное расследование, по мотивированному постановлению. Постановление о производстве обыска, а также выемке документов, содержащих государственные секреты или иную охраняемую законом тайну, должно быть санкционировано следственным судьей.

Таким образом, постановление об обыске у адвоката должно быть мотивированным (содержать достаточные данные о том, что какие-либо важные для досудебного расследования предметы или документы находятся у адвоката) и санкционированно следственным судьей.

На практике же такие постановления формальны, без содержательной мотивировочной части и при этом - санкционированные следственным судьей.

В большинстве случае обыск производится не с целью изъять какой-то важный следствию предмет или документ, а с целью запугать адвоката, вывести его из числа защитников по делу.

Важно отметить, что в Казахстане, по сравнению с некоторыми странами постсоветского пространства, случаи обысков у адвокатов встречаются не часто.

· Недопуск адвоката для участие в обыске у доверителя

К сожалению, в уголовно-процессуальном законодательстве никак не урегулирован допуск адвоката на обыск у доверителя. Считаем это большим законодательным пробелом, создающим условия следователю для нарушения прав доверителя и его адвоката.

На практике оперативные сотрудники просто-напросто не пускают адвоката на обыск. Обращаясь к следователю с уведомлением о защите и просьбой допустить на обыск, адвокат зачастую получает отказ, вследствие чего приходится «с боем» прорываться на следственное действие.

· Вызовы адвоката на допрос

В соответствии с ч.3 ст.35 Закона РК «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» запрещается допрашивать адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными при осуществлении им своих профессиональных обязанностей.

Согласно п.3 ч.2 ст. 78 УПК РК Не подлежат допросу в качестве свидетеля защитник подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, а равно их законные представители, представитель потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, а также адвокат свидетеля - об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с выполнением своих обязанностей.

В последнее время участились случаи, когда адвоката вызывают на допрос, устно сообщая, что вопросы не касаются обстоятельств, ставших известными адвокату в связи с оказанием юридической помощи. Однако мало того, что следователь, пренебрегая обещанием, задает адвокату вопросы, связанные с клиентом и работой по делу, так еще и в дальнейшем исключает его из числа защитников по делу, ведь в соответствии со ст. 94 УПК РК защитник, а также представитель потерпевшего (частного обвинителя), гражданского истца, гражданского ответчика не могут участвовать в производстве по уголовному делу при наличии любого из следующих обстоятельств: 1) если ранее он участвовал в деле в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, судебного пристава, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого.

Таким образом, основная цель вызова адвоката на допрос - не получение какой-либо информации, а отстранение от участия в производстве по уголовному делу.

· Уголовные дела в отношении адвокатов

В последнее время участились уголовные дела в отношении адвокатов. Основная масса дел в отношении адвокатов регистрируется на основании рапорта следователя, ведущего производство по уголовному делу и поводом для вынесения рапорта служит активная позиция адвоката, неугодная следствию.

Наиболее часто встречающиеся составы преступлений:

1) статья 409 УК РК - Угроза или насильственные действия в связи с осуществлением правосудия или досудебного расследования;

2) статья 411 УК РК - Клевета в отношении судьи, присяжного заседателя, прокурора, лица, осуществляющего досудебное расследование, эксперта, судебного пристава, судебного исполнителя;

3) статья 415 УК РК - Принуждение к даче показаний (адвокат не является субъектом данного правонарушения, однако не так давно было зарегистрировано уголовное дело по данной статье).

Комиссия активно защищает адвокатов, которые подверглись необоснованному уголовному преследованию за свою профессиональную деятельность, одно уголовное дело (по ст. 411 УК РК) было прекращено. На данный момент Комиссия активно работает по обращению адвоката Акмолинской областной коллегии адвокатов о вынесении в отношении него рапорта о совершении уголовных правонарушений, предусмотренных статьями 409, 415 УК РК.

К сожалению, многочисленные жалобы на неправомерность регистрации в ЕРДР данного факта и проведения досудебного расследования остаются без должного внимания со стороны надзирающего органа и следственного суда и на данный момент уголовное дело не прекращено.

· Частные постановления судов

Особое внимание уделить частным постановлениям суда как наиболее популярному средству воздействия судами на активных адвокатов.

Частные постановления направляются в Министерство юстиции РК - лицензиару адвокатской деятельности. Частные определения передаются на рассмотрение дисциплинарной комиссии адвокатуры, где ставится вопрос о лишении адвокатов лицензии.

В Комиссию поступают обращения адвокатов на незаконно вынесенные частные постановления. Комиссия подготавливает заключение, направляет его в Минюст и территориальную коллегию адвокатов. Кроме того, члены Комиссии и неравнодушные адвокаты оказывают поддержку и участвуют в обжаловании частных постановлений судов в вышестоящей инстанции.

К сожалению, адвокатура в Казахстане полностью подконтрольна Министерству юстиции и не является отдельным независимым, сильным сообществом, которое самостоятельно могло бы решать внутрикорпоративные вопросы.

Выявив такую большую массу проблем в законодательстве и создания правоохранительными органами и судом массы препятствий к свободному, полноценному и качественному осуществлению адвокатской деятельности, Комиссия предпринимает попытки обратить внимание представителей власти Казахстана на указанные проблемы:

· Инициатива о встрече органов адвокатуры с представителями органов власти, суда и международными организациями.

22 октября 2020 года Комиссия выступила с инициативой организации встречи членов Президиума РКА, Комиссии по защите профессиональных прав адвокатов с представителем администрации Президента РК, руководителями Министерства юстиции РК, Верховного Суда РК, Парламента и правоохранительных органов, а также с международными правозащитными организациями.

Также Комиссия внесла Предложения по внесению изменения в действующее законодательство Республики Казахстан по вопросам деятельности адвокатуры и расширению полномочий адвокатов в уголовном процессе и Предложения по совершенствованию взаимоотношений в области взаимодействия адвокатуры с государственными органами.

Председатель Комиссии и ее члены являлись участниками общественных слушаний законопроектов в Парламенте РК, вносили свои предложения по совершенствованию закона в области адвокатуры, соблюдения и защиты прав и интересов граждан.

· Сотрудничество с общественными организациями

В декабре 2020 года Комиссия обратилась с предложением сотрудничества в сфере работы Комиссии и просьбой о проведении научного анализа и разработки путей решения проблемы систематического нарушения профессиональных прав адвокатов. Данные предложения направлены в адрес:

- Советника по политическим вопросам Офис программ ОБСЕ в Нур-Султане;

- Казахстанского международного бюро по правам человека и соблюдению законности;

- Ассоциацию Развития Гражданского Общества «АРГО»;

- Центр развития правовой политики;

- Республиканское Общественное объединение «Казахстанский союз юристов»;

- Комиссию по правам человека при Президенте Республики Казахстан;

- Администрацию Президента Республики Казахстан;

- Офис программ ОБСЕ в Нур-Султане;

- Фонд Сорос-Казахстан;

- Уполномоченному по правам человека в РК Азимовой Э.А..

В рамках данной работы состоялась встреча с Татьяной Зинович - руководителем Центра развития правовой политики, а также специалистами Центра. Разработан проект сотрудничества по вопросам Комиссии, который будет направлен Центром в международные организации для рассмотрения возможности получения организационной и финансовой поддержки.

· Обращения в правоохранительные органы с просьбой разрешить адвокатам использовать смартфоны на их территории

На сегодняшний день все правоохранительные органы имеют внутренние приказы об утверждении правил пропускного режима в их зданиях и помещениях:

- совместный приказ Генерального Прокурора и Министра внутренних дел 2017 года;

- приказ Председателя КНБ от 25 января 2018 года № 03;

- приказ Министра финансов Республики Казахстан от 15 июня 2020 года № 598-дсп;

- приказ МВД от 08.01.2016 года №1 дсп,

согласно которым установлен запрет адвокатам пользоваться такими общедоступными научно-техническими средствами, как смартфоны. Данное ограничение напрямую препятствует в полной мере оказывать необходимую квалифицированную профессиональную юридическую помощь.

В конце февраля Комиссия по защите профессиональных прав адвокатов обратилась с Обращением в адрес КНБ РК, МВД РК, Генеральной прокуратуры и Комитета по финансовому мониторингу МФ РК с просьбой разрешить адвокатам использование смартфонов в зданиях и на территории указанных органов в целях оказания ими юридической помощи граждан и юридическим лицам РК.

Получив ответы, Комиссия осталась в негодовании.

В ответах указывается на особый пропускной и внутриобъектовый режим организаций, о том, что административные здания органов, получившие обращения, отнесены к особо важным государственным объектам, подлежащим государственной охране. Кроме того, органы отсылают адвокатов к Закону РК «О противодействии терроризму», к норме о том, что каждый из органов обязан принимать меры к антитеррористической защите своих административных зданий, в том числе по обеспечению и поддержанию в них соответствующего пропускного режима.

При этом Комитет по финансовому мониторингу МФ РК, Генеральная Прокуратура РК, МВД РК указали, что не запрещается использование в административных зданиях мобильных телефонов с функциями звонок/СМС/ответ.

Комиссия не согласна с таким ответом государственных органов.

Участвуя в деле в качестве защитника, адвокат, также как и работники государственных органов, является носителем секретной информации и должен обеспечивать ее сохранность. В статье 201 УПК РК закреплена недопустимость разглашения данных досудебного расследования, предусматривается предупреждение защитника о недопустимости разглашения имеющихся в уголовном деле сведений, о чем берется подписка с предупреждением об ответственности.

Кроме того, смартфон необходим адвокату для ознакомления с материалами уголовного дела: материалы уголовных дел редко ограничиваются пятью-десятью томами, зачастую - это многотомный объем информации, а времени и возможности на его переписывание нет. Без смартфона адвокаты лишены возможности фотографировать материалы дела, а значит и реальной возможности быть равноправным участником уголовного процесса.

3. ГДЕ КОМИССИЯ НЕ РАБОТАЕТ

Адвокаты попадают иногда в орбиту уголовного преследования. Для того, чтобы в будущем коллеги не совершали ошибок, я попытаюсь предложить некоторые рекомендации. При этом были использованы реальные истории без указания фамилий адвокатов, которые участвовали в уголовных делах в непривычном для них статусе.

Итак, наш закон об адвокатской деятельности и юридической помощи содержит нормы, которые должны быть гарантией от неправомерных действий со стороны правоохранительных органов. Например, в статье 6 Закона указано, что «лица, оказывающие юридическую помощь, независимы при осуществлении своих прав и исполнении профессиональных обязанностей.

Вмешательство в их деятельность со стороны прокуратуры, судов, других государственных органов, иных организаций и лиц, за исключением случаев, прямо предусмотренных законами Республики Казахстан, недопустимо».

Далее, в статье 35 Закона есть такие гарантии, как «1. Права адвоката не подлежат ограничениям, кроме случаев, прямо предусмотренных законами Республики Казахстан. Вмешательство либо воспрепятствование законной адвокатской деятельности влечет ответственность, предусмотренную законами Республики Казахстан.

2. Отождествление адвоката с лицом, которому он оказывает юридическую помощь, запрещается.

3. Запрещается:

допрашивать адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными при осуществлении им своих профессиональных обязанностей;

истребовать или требовать от адвоката, его помощника, его стажера, лица, находящегося в трудовых отношениях с адвокатом, юридической консультацией, адвокатской конторой, руководителей и работников президиума коллегии адвокатов, а также от лица, в отношении которого прекращено или приостановлено право на занятие адвокатской деятельностью, или пытаться другим способом получить без согласия адвоката и его клиента сведения, материалы, связанные с оказанием юридической помощи, за исключением случаев, установленных законами Республики Казахстан.

4. Государственные органы, должностные лица не вправе отказывать адвокату в предоставлении свиданий наедине с его подзащитным в условиях, обеспечивающих конфиденциальность таких свиданий, а также ограничивать их количество и продолжительность.

5. Адвокатское делопроизводство, иные связанные с ним материалы и документы, а также имущество адвоката, в том числе средства мобильной связи, аудиоаппаратура, компьютерная техника, не подлежат досмотру, осмотру, выемке, изъятию и проверке, кроме случаев, предусмотренных законами Республики Казахстан.

6. Адвокату гарантируется право на обеспечение безопасности при осуществлении адвокатской деятельности в порядке, установленном законом.

7. Органы уголовного преследования, их должностные лица в случаях, предусмотренных процессуальным законом, обязаны уведомлять адвоката о необходимости его участия в следственных и иных процессуальных действиях в согласованный с адвокатом срок.

8. Государственные органы, органы местного самоуправления и юридические лица обязаны в течение десяти рабочих дней дать письменный ответ на запрос адвоката, связанный с оказанием им юридической помощи.

В предоставлении адвокату запрошенных сведений может быть отказано в случае, если информация отнесена к информации с ограниченным доступом.

9. Адвокат при выполнении принятого поручения имеет право использовать в суде компьютеры, смартфоны и иные технические средства, необходимые для осуществления адвокатской деятельности в порядке, установленном процессуальным законодательством».

Об адвокатской тайне в Законе сказано следующим образом:

«1. Адвокатскую тайну составляют факт обращения к адвокату, сведения о содержании устных и письменных переговоров с лицом, обратившимся за помощью, и другими лицами, о характере и результатах предпринимаемых в интересах лица, обратившегося за помощью, действий, а также иная информация, касающаяся оказания юридической помощи.

2. Адвокаты, их помощники, стажеры, работники президиума коллегии адвокатов, юридической консультации, адвокатской конторы, а также лицо, в отношении которого прекращено или приостановлено право на занятие адвокатской деятельностью, не вправе разглашать, а также использовать в своих интересах или интересах третьих лиц какие-либо сведения, полученные в связи с оказанием юридической помощи.

3. Адвокат, разгласивший сведения, относящиеся к адвокатской тайне, без согласия лица, обратившегося за помощью, несет ответственность в соответствии с законом.

4. Представление сведений и информации в уполномоченный орган по финансовому мониторингу в соответствии с Законом Республики Казахстан «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» не является разглашением адвокатской тайны.

5. Обязанность хранения адвокатской тайны не ограничена во времени.

6. Адвокаты, их помощники, стажеры, работники президиума коллегии адвокатов, юридической консультации, адвокатской конторы обязаны принимать необходимые меры для сохранения адвокатской тайны, в том числе и ее защиты от несанкционированного доступа» (статья 37).

В реальной жизни применить эти нормы крайне сложно. Мы видим декларативные и размытые оценочные суждения. Нормы нашего закона это не решение. Оно может быть решением только тогда, когда его можно применить, реализовать на практике. Важно знать, как вам общаться с клиентом, представителями правоохранительных органов, коллегами, подчиненными. Поскольку закон в части обеспечения гарантий не работает, то для уменьшения рисков, например, перед обыском надо знать, кто пришел, зачем, какие могут быть последствия и как их нейтрализовать.

Что касается указанных норм, то их можно использовать только тогда, когда они будут включены в уголовно-процессуальное законодательство. А пока это пустой звук для правоохранителей.

С другой стороны, адвокаты сами должны озаботиться о своей безопасности и принимать верные решения в разных ситуациях.

Допустим, вы заходите с клиентом в КНБ, а вас разделяют с клиентом вооруженные сотрудники и одного заводят в кабинет к следователю. У него заранее готовы вопросы к вам из НСД за вашим клиентом, где вы в последние шесть месяцев даете ему инструкции. И где тут грань, отделяющая вас от адвоката от соучастника в рейдерском захвате. Что здесь лучше, зацепиться за норму закона или лучше объяснить свою добросовестность и избежать соучастия.

Или конфиденциальность при общении с клиентом в следственном изоляторе. Не знаю точно, как в СИ-18, но в следственном изоляторе КНБ ваши устные коммуникации не будут тайной. И если адвокат с клиентом обсуждают вопросы с кем и как «развести», то у следователя будет возможность реализовать это для НСД на основе этого разговора.

Адвокатская тайна не будет для следователя помехой, если, допустим, на обыске адвокат пытается что то скрыть. Например, деньги или документы. Вам это надо? Не думаю, что клиент вам за это оплатит сверх вашей ставки. Да, он похлопает вас по плечу, поблагодарит. Скажет, какой вы молодец. Да, он еще расскажет всему своему окружению, что вы для него сделали. Через некоторое время в городе каждая собака будет знать, что вы вынесли деньги с обыска.

Чтобы более или менее структурировать рекомендации, давайте перейдем к составам уголовных дел, по которым обычно привлекают или хотят «примерить» адвокатов.

Мошенничество, то есть хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотреблением доверием (статья 190 Уголовного кодекса РК). Когда идут непонятные обещания, «понятийный» разговор с клиентом с одной стороны. И когда четко не прописаны обязательства в договоре, с другой. А иногда и вообще без договора. Вот тогда начинаются у клиента возможности по давлению на адвоката путем заявлений в правоохранительные органы и началу досудебного расследования. Как говорится, клиент мой- враг мой. Поэтому, чем больше вы будете документировать ваши отношения с клиентом, тем меньше у него будет возможностей применять механизм принуждения через уголовное дело. За примерами далеко ходить не надо. Интернет каждый месяц пестрит новостями, что задержали то там, то здесь адвоката.

Посредничество во взяточничестве (статья 368 Уголовного Кодекса РК). Надо понимать, что адвокаты это трофеи для правоохранительных органов. Поэтому любая информация о непроцессуальной связи адвоката с судьей или иным должностным лицом будет их интересовать. В практике был случай, когда судья возвращал взятку через адвоката, который был его знакомым. При этом адвокат не знал, что это возвращение взятки. Он элементарно не хотел портить отношений с судьей и согласился. На встречу заявитель явился оборудованный и адвокат это заметил. Скрылся на своей быстрой машине. Задержание не получилось. Но у адвоката появилась проблема на ровном месте. Ему пришлось срочно брать больничный на несколько месяцев и сидеть дома. Текущие дела пришлось раздать своим знакомым коллегам или возвратить гонорары клиентам. В итоге для адвоката все закончилось хорошо. Судью осудили за мошенничество. Но судья не оплатил ему за нервы, упущенных клиентов. В таких случаях надо избегать всяких двусмысленных ситуаций и действовать в рамках Кодекса профессиональной этики.