Как должен отчитаться учредитель при продаже своей доли и как поступить новым участникам ТОО с нераспределенной прибылью за прошлые периоды? (И. Смурыгина, 5 октября 2015 г.)

И. Смурыгина, начальник отдела налогового консалтинга ТОО «Казахстанаудит» 

КАК ДОЛЖЕН ОТЧИТАТЬСЯ УЧРЕДИТЕЛЬ ПРИ ПРОДАЖЕ СВОЕЙ ДОЛИ И КАК ПОСТУПИТЬ НОВЫМ УЧАСТНИКАМ ТОО С НЕРАСПРЕДЕЛЕННОЙ ПРИБЫЛЬЮ ЗА ПРОШЛЫЕ ПЕРИОДЫ?

Один из учредителей нерезидент продает долю в ТОО с наценкой. Возникает доход от прироста стоимости доли в уставном капитале. Первые 3 года прибыль между учредителями не распределялась.

1. Каким образом должен отчитаться предыдущий учредитель нерезидент по налогу от прироста стоимости, каковы сроки, ставка налога?

2. Как быть с нераспределенной прибылью за первые три года? Бывший учредитель должен ее изъять либо он может ее оставить? Если он ее оставляет, у кого возникнет в дальнейшем доход от нераспределённой прибыли, у ТОО или у других участников учредителей ТОО?

Положения ЗРК о ТОО. Статьями 14 и 17 Закона РК от 22 апреля 1998 года № 220-I «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее - Закон) определено, что товарищество с ограниченной ответственностью создается на основе учредительного договора, который содержит, в том числе порядок распределения чистого дохода товарищества. Устав товарищества с ограниченной ответственностью также должен содержать права и обязанности участников товарищества. При этом, если товарищество учреждается одним лицом, то в его уставе определяется также порядок образования имущества и распределения доходов дному участнику -учредителю товарищества.

Порядок распределения чистого дохода товарищества с ограниченной ответственностью между его участниками установлен в соответствии со статьёй 40 Закона. Согласно данной статье Закона распределение между участниками ТОО чистого дохода, полученного ТОО по результатам его деятельности за год, производится в соответствии с решением очередного общего собрания единственного участника товарищества, посвященного утверждению результатов деятельности товарищества за соответствующий год. Единственный участник вправе также принять решение об исключении чистого дохода или его части из распределения между участником, то есть принять решение, закрепленное протоколом - не выплачивать ему полученный чистый доход, в том числе за несколько лет.

В случае принятия единственным участником ТОО решения о распределении чистого дохода участник вправе получить чистый доход товарищества, в том числе, нераспределяемый за несколько лет (в данном случае три года подряд). Выплата должна быть произведена в денежной форме в течение месяца со дня принятия единственным учредителем решения о распределении чистого дохода.

В соответствии с и пунктом 2 статьи 44 Закона, утверждение годовой финансовой отчетности и распределение чистого дохода относится к исключительной компетенции, в данном случае - единственного участника ТОО и осуществляется, в данном случае, на основании решения и протокола, которые должны быть оформлены не позднее трех месяцев после окончания отчетного финансового года.

Вывод. Таким образом, чистым доходов является прибыль, остающаяся в ТОО после исполнения ТОО всех налоговых и других обязательств, поэтому и называется чистый доход или чистая прибыль. Единственный участник, как прежний, так и новый вправе по своему решению, вынести решение о распределении/получении чистого дохода (дивидендов), либо оставить его на развитие компании, на пополнение оборотных средств или на увеличение уставного капитала. В связи с этим, при не распределении бывшим единственным участником чистого дохода посредством выплаты дивидендов и при реализации своей 100%-ной доли, он может заложить в стоимость реализованной им доли часть или всю сумму нераспределенной доли, но юридически это является как реализация доли, но не как не выплата чистого нераспределенного дохода.

У нового участника или участников (полагаю, это физические лица) данная сделка также признается как покупка доли (долей). В последующем, новый участник или участники, вправе распределить оставшуюся и накопленные суммы нераспределенного чистого дохода посредством выплаты им дивидендов.

Положения Налогового кодекса. На основании статей подпункта 1) пункта 1 статьи 180 и пункта 1 и подпункта 1 пункта 8 статьи 180-1 Налогового кодекса доход от прироста стоимости при реализации физическим лицом доли участия, признаётся имущественным доходом. Доходом от прироста стоимости при реализации доли участия у физического лица, является - положительная разница между ценой (стоимостью) реализации и ценой (стоимостью) приобретения доли участия, в случае наличия цены (стоимости) приобретения и цена (стоимость) реализации доли участия, в случае отсутствия цены (стоимости) приобретения имущества-доли участи (например, при дарении доли).

В соответствии со статьями 178, 179, 185 и 186 Налогового кодекса прирост стоимости (имущественный доход) подлежит налогообложению по ставке 10 % согласно статье 158 Налогового кодекса. На физическое лицо, реализующее долю участия с приростом (получившим имущественный доход) возлагается обязательство по представлению декларации по форме 240.00 в налоговые органы по месту его нахождения (жительства) не позднее 31 марта года, следующего за отчетным налоговым периодом, в котором получен имущественный доход. Уплата индивидуального подоходного налога по итогам налогового периода осуществляется налогоплательщиком самостоятельно по месту нахождения (жительства) не позднее десяти календарных дней после срока, установленного для сдачи декларации по индивидуальному подоходному налогу.

Вывод. Таким образом, на бывшего участника ТОО, реализовавшего свою долю с приростом возлагается обязательство по уплате ИПН в размере 10% и представлению Декларации по форме 240.00 в налоговые органы по месту его нахождения (жительства) не позднее 31 марта года, следующего за отчетным налоговым периодом, в котором получен имущественный доход (прирост при реализации своей доли участия в ТОО).

Положения Налогового кодекса. В соответствии с Налогового кодекса часть чистого дохода, распределяемого юридическим лицом между его участниками, учредителями признается дивидендами. Доход в виде дивидендов, согласно подпункту 4) статьи 160 Налогового кодекса, относится к доходам, облагаемым у источника выплаты. Доходы в виде дивидендов, полученные физическими лицами из источников РК и за ее пределами, согласно Налогового кодекса, облагаются по ставке 5%.

Вместе с тем, следует иметь в виду, что согласно Налогового кодекса, из доходов физического лица, подлежащих налогообложению, исключаются дивиденды, полученные от юридического лица-резидента, при одновременном выполнении следующих условий:

-на день начисления дивидендов налогоплательщик владеет акциями или долями участия, по которым выплачиваются дивиденды, более трех лет;

- юридическое лицо, выплачивающее дивиденды, не является недропользователем в течение периода, за который выплачиваются дивиденды;

- имущество лиц (лица), являющихся (являющегося) недропользователями (недропользователем), в стоимости активов юридического лица, выплачивающего дивиденды, на день выплаты дивидендов составляет не более 50 процентов.

Положения настоящего подпункта применяются по дивидендам, полученным от юридического лица-резидента, в том числе в виде - части чистого дохода, распределяемого юридическим лицом между его учредителями, участниками

Вывод. Таким образом, в последующем, по истечении трёх летнего срока владения долей (долями) участия в ТОО новые участники вправе применить положения подпункта 7 пункта 1 статьи 156 Налогового кодекса в части освобождения выплачиваемых им дивидендов (при распределении накопленной за текущий отчетный и прошлые годы чистого дохода ТОО).

Настоящий материал является объектом авторского права.

Перепечатка и иное использование запрещено правообладателем.