Ф. Карагусов, А. Бондарев «Ценные бумаги и деньги как объекты гражданских прав» (Учебное пособие, 2019)

Ф. Карагусов, А. Бондарев

Ценные бумаги и деньги как объекты гражданских прав

Учебное пособие

Алматы, 2019

УДК 347.1 (075)

ББК 67.404 Я73

К 21

Печатается по решению Ученого совета УО «Каспийский общественный университет»

Рецензенты:

М.К. Сулейменов, академик НАН Республики Казахстан, д.ю.н., профессор, директор Института частного права Каспийского общественного университета;

С.П. Мороз, д.ю.н., профессор, руководитель ВШП «Әділет» Каспийского общественного университета

ISBN 978-601-7067-99-1

Настоящее учебное пособие подготовлено в качестве презентационного материала, содержащего основные тезисы, схематические изображения отдельных аспектов по темам курса лекций «Ценные бумаги и деньги как объекты гражданских прав» для магистрантов юридических вузов. Данное издание является дополнением к курсу лекций «Ценные бумаги и деньги в системе объектов гражданских прав», ранее опубликованному Каспийским университетом в 2009 году и издательством «Бастау» в 2011 году.

Использование настоящего учебного пособия позволяет эффективно вспомнить полученный в ходе занятий учебный материал, подготовиться к рубежному контролю полученных знаний и окончательному зачету / экзамену по вышеназванному курсу лекций. Кроме того, содержащиеся в нем выводы могут служить основой для более углубленного самостоятельного изучения отдельных аспектов правового режима денег и ценных бумаг в качестве специфических видов объектов гражданских прав, а формулировки большинства включенных в это пособие тезисов могут служить основой или идеями для определения фокуса научных исследований.

Адресовано студентам, магистрантам, докторантам юридических вузов Республики Казахстан, преподавателям, а также рекомендуется для расширения профессионального кругозора лицам, интересующимся вопросами гражданского права.

© Каспийский общественный университет, 2019

© Ф.С. Карагусов, А.Б. Бондарев, 2019

Содержание

Введение

Тема 1. Экономическое значение и юридические функции денег и ценных бумаг в гражданском обороте

Тема 2. Понятие ценной бумаги. Основные юридически значимые классификации ценных бумаг

Тема 3. Содержание правоотношений по ценным бумагам и распределение риска в этих правоотношениях

Тема 4. Понятие бездокументарных ценных бумаг

Тема 5. Негосударственные эмиссионные ценные бумаги и государственные ценные бумаги: особенности целей и условий выпуска и обращения

Тема 6. Правовое понятие производных ценных бумаг и иных производных инструментов

Тема 7. Выпуск негосударственных эмиссионных ценных бумаг в обращение. Защита прав инвесторов

Тема 8. Инфраструктура и участники рынка ценных бумаг. Номинальные держатели

Тема 9. Государственное регулирование рынка ценных бумаг и государственный надзор за деятельностью его участников

Тема 10. Денежные знаки, валюта и денежные средства

Тема 11. Деньги как обязательство государства: содержание обязательства и вопросы ответственности государства по национальной валюте

Тема 12. Понятия безналичных денег и банковского счета. Виды банковских счетов

Тема 13. Эмиссия денег и основные направления валютного регулирования

Тема 14. Деньги как объекты правоотношений по договорам банковского обслуживания. Защита прав на деньги

Тема 15. Гражданско-правовые сделки с ценными бумагами и деньгами

Тема 16. Криптовалюты

Список рекомендуемой литературы

Список нормативных правовых актов

Контрольные вопросы

Введение

Настоящее учебное пособие подготовлено в качестве презентационного материала, содержащего основные тезисы, схематические изображения отдельных аспектов по темам курса лекций «Ценные бумаги и деньги как объекты гражданских прав» для магистрантов юридических вузов. Пособие также включает в себя перечень рекомендуемой литературы и список контрольных вопросов по всем темам указанного курса лекций.

Данное издание является дополнением к подготовленному профессором Ф.С. Карагусовым курсу лекций «Ценные бумаги и деньги в системе объектов гражданских прав», ранее опубликованному Каспийским университетом в 2009 году и издательством «Бастау» в 2011 году. В состав этого издания включены слайды по 16 темам лекций, в том числе с учетом наиболее существенных изменений, произошедших в законодательстве Республики Казахстан за прошедший период и относящихся к ценным бумагам и деньгам именно как к особым видам объектов гражданских прав.

В частности, в данном учебном пособии отражено произошедшее изменение в инфраструктуре рынка ценных бумаг, связанное с функционированием с 2012 года Единого регистратора ценных бумаг (ЕРЦБ), а также предстоящее в 2019 году присоединение ЕРЦБ к Центральному депозитарию ценных бумаг (ЦД), которое должно произойти в связи с принятием Закона «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам страхования и страховой деятельности, рынка ценных бумаг» от 2 июля 2018 года № 166-VI. Причем такое развитие законодательства и казахстанской инфраструктуры финансовых рынков следует оценивать только в позитивном ключе, поскольку эта модель рыночной инфраструктуры соответствует аналогам, эффективно используемым в развитых юрисдикциях, и именно такое развитие анализировалось, предлагалось и обосновывалось автором данного курса лекций в монографии 2002 года (см. Карагусов Ф.С. Ценные бумаги и деньги в системе объектов гражданских прав. - Алматы: Жеті Жаргы, 2002. 432 с. - С. 190-207).

Также уточнены некоторые выводы, относящиеся к безналичным деньгам в качестве объектов гражданских прав, в связи с принятием Закона Республики Казахстан «О платежах и платежных системах» от 26 июля 2016 года № 11-VI, заменившего собой ранее действовавший Закон «О платежах и переводах денег» от 29 июня 1998 года. Новый Закон внес существенные новеллы, относящиеся к денежному обращению и его регулированию. В то же время ряд новелл коснулся и понятия денег и, в частности, безналичных денег именно как объектов гражданских прав, что также нашло отражение в данном учебном пособии.

Кроме того, с учетом особенностей и общих тенденций общественно-экономического развития учебный курс дополнен еще одной темой, которая посвящена актуальному вопросу криптовалют, их соотношению с деньгами и электронными деньгами в контексте установления правового режима соответствующих объектов гражданских прав. Подбор и анализ источников, а также подготовка слайдов по этой дополнительной теме осуществлены магистром юриспруденции Бондаревым А.Б. Следует обратить внимание на то, что упомянутый курс лекций, как и данное учебное пособие, своим предметом имеет обсуждение особенностей правового режима ценных бумаг и денег, установленного действующим законодательством Республики Казахстан. Сам курс лекций не имеет целью рассмотрение вопросов формирования, структуры и функционирования инфраструктуры рынка ценных бумаг, денежного обращения и банковской системы, если только обращение к этим вопросам не вызвано необходимостью надлежащего раскрытия особенностей правового режима указанных объектов гражданских прав.

Также необходимо отметить, что в казахстанском праве отсутствует единство позиций в научной среде, как и в деловой и судебной практике относительно понятий «деньги» и «безналичные деньги». В подготовленном курсе лекций автор основывается на том, что с юридической точки зрения понятие денег является однородным, по своему содержанию как особого вида объектов гражданских прав деньги представляют собой особого рода оборотоспособные обязательства государства, исполняющие в гражданском и деловом обороте все признаваемые в экономической теории функции денег.

Денежные знаки и банковские счета являются двумя допустимыми на сегодняшний день юридическими формами денег, обусловливающими установление разных правовых режимов денег в зависимости от формы их существования. Прогнозируется все большее сокращение наличного денежного оборота и высказывается мнение (выраженное еще в вышеуказанной монографии Ф. Карагусова 2002 года) о целесообразности оформления самостоятельного правового института финансовых счетов как средства удостоверения и обращения особых категорий объектов гражданских прав, в отношении которых, с учетом используемых особых вещественных форм существования соответствующих субъективных имущественных прав, прежде был распространен режим движимых вещей.

В связи с этим, формулировки большинства включенных в это пособие тезисов могут служить основой или идеями для определения фокуса научных исследований, в том числе относительно юридических понятий денег, электронных денег, криптовалюты и создания специального права финансовых счетов (законодательства о финансовых счетах) как формы существования определенных имущественных прав и средств их обращения.

Использование настоящего учебного пособия позволяет эффективно вспомнить пройденный в ходе занятий учебный материал, подготовиться к рубежному контролю полученных знаний и окончательному зачету / экзамену по вышеназванному курсу лекций. Кроме того, содержащиеся в нем выводы могут служить основой для более углубленного самостоятельного изучения отдельных аспектов правового режима денег и ценных бумаг в качестве специфических видов объектов гражданских прав.

Используемые сокращения наименований казахстанских законов соответствуют таким сокращениям, принятым в вышеупомянутом опубликованном курсе лекций, и относятся к официальным наименованиям соответствующих законодательных актов в их редакции, действующей на момент издания этого учебного пособия.

Учебное пособие адресовано студентам, магистрантам, докторантам юридических вузов Республики Казахстан, преподавателям, а также может быть рекомендован для расширения профессионального кругозора лицам, интересующимся вопросами гражданского права.

Тема 1

Экономическое значение и юридические функции денег

и ценных бумаг в гражданском обороте

Почему особенности правового режима денег и ценных бумаг рассматриваются в рамках одного спецкурса?

• Деньги и ценные бумаги являются важными инструментами экономического и юридического значения, обеспечивающими свободное обращение имущественных благ и эффективную реализацию различных имущественных и неимущественных интересов участников гражданского оборота, в том числе государства.

• Объединенное рассмотрение правовой природы денег и ценных бумаг обусловлено следующими факторами:

(1) их видимой схожестью в качестве особых видов объектов гражданских прав, допускающей существование материальных носителей и нематериальных форм;

(2) совпадением их экономических функций в ряде случаев, с одной стороны, и

(3) одновременным наличием существенных различий между ними как правовыми инструментами и экономическими категориями разных видов, с другой стороны.

Деньги

• Деньги - категория экономическая.

• Основное предназначение денег в гражданском обороте: исполнять роль всеобщего (универсального) эквивалента.

• Деньги не товар, но средство обеспечения товарного обращения. То есть существование денег и возможность денежного обращения в настоящее время является условием существования гражданского оборота.

• Деньги имеют разные юридические (регулируемые законом) формы.

Функции денег

• Мера стоимости: любое благо и любой труд, как и убытки, можно оценить в деньгах.

• Средство обращения: Карл Маркс - формула товарного обращения («Т - Д - Т»). В гражданском обороте такая формула выражает нормальное обращение имущественных благ (их обмен, приобретение и отчуждение).

• Средство обогащения: Карл Маркс - формула капитала («Д - Т - Д» --> «Д - Т - Д'» --> «Д - Д'»). В корпоративных правоотношениях, связанных с инвестициями в капитал хозяйственных обществ (компаний), нередко проявляется именно эта функция.

• Средство платежа: при использовании денег в качестве всеобщего эквивалента, в том числе при возмещении убытков.

• Средство накопления (сокровища): права на деньги защищаются и при их выведении из сферы активного использования в качестве средства обращения и средства платежа.

• Мировые деньги: эта функция проявляется в отношении тех валют, которые используются в товарном и ином обороте между странами.

Право и деньги

• Гражданское право регулирует деньги как инструмент, позволяющий:

(1) обеспечить юридически значимую передачу имущества от одного лица другому в сделках или

(2) возместить убытки при нарушении договорных обязательств и в деликтных правоотношениях.

• Гражданское право обеспечивает правовую защиту имущественных прав владельцев / собственников денег как имущества.

• Деньги являются деньгами, если признаны таковыми законом.

• Деньги - это самостоятельный вид объектов гражданских прав, которые являются оборотоспособными, но представляющими ценность (стоимость) сами по себе, не обладая потребительной стоимостью.

Деньги: соотношение формы и содержания

Деньги не утрачивают своей экономической природы и правового значения, а их функции в обороте не изменяются при изменении формы денег:

Ценные бумаги

• Ценные бумаги - это правовая форма. И наоборот: формой ценной бумаги является ценная бумага (бумажный документ юридического значения).

• Ценные бумаги не обладают потребительной стоимостью.

• Цена и стоимость ценной бумаги обусловлены стоимостью имущественного блага (правомочий и обязательств), возникновение, обращение и прекращение которых она опосредует.

• При утрате формы ценной бумаги некоторые правоотношения исчезают, а некоторые сохраняются с использованием иных правовых форм.

Функции ценных бумаг: инструмент для оформления

правоотношений при осуществлении инвестиций

При привлечении капитала на создание или развитие бизнеса либо для финансирования государственных программ в соответствии с государственным бюджетом:

Функции ценных бумаг: правовой инструмент в сфере денежного и товарного обращения

Для целей отсрочки уплаты денежной суммы:

Тема 2

Понятие ценной бумаги. Основные юридически

значимые классификации ценных бумаг

Дефиниция

• Научное понятие ценной бумаги: «Ценная бумага - это документ, составленный на бумажном носителе с соблюдением законодательных требований к его реквизитам и удостоверяющий субъективное имущественное право, которое может быть осуществлено или передано третьему лицу посредством вручения должнику или, соответственно, передачи новому владельцу подлинника этого документа».

• Правовое значение ценной бумаги заключается в том, что ценная бумага - это инструмент не только удостоверения субъективного имущественного права, но и передачи этого права в соответствии с четкими принципами.

• Правовым инструментом ценная бумага становится, только когда она признана таковой законом.

Основные признаки ценных бумаг

• Ценная бумага является юридическим документом на бумажном носителе.

• При оформлении ценной бумаги требуется строгое соблюдение законодательно установленных реквизитов документа (т.е. тех условий, которые должны найти отражение в документе).

• Являясь юридическим документом, ценная бумага удостоверяет определенные категории субъективных имущественных (но не неимущественных) прав ее владельца (но не все возможные имущественные права) и предполагает передачу этого права передачей самого этого документа.

• Имеет место неразрывность правовой связи между документом и удостоверяемым им субъективным имущественным правом: без подлинника документа невозможно ни осуществить удостоверенное бумагой право (предъявить его должнику к исполнению), ни передать его новому кредитору.

Классификации ценных бумаг

• В зависимости от содержания имущественных прав, удостоверяемых ценными бумагами, последние разделяются на следующие виды: доли участия в капитале хозяйственного общества (компании), долговые эмиссионные ценные бумаги; денежные документы, товарные бумаги.

• Значимость этой классификации заключается в том, что содержание удостоверяемого ценной бумагой имущественного права обусловливает такие последствия, как: (а) сферы обращения соответствующих видов ценных бумаг и (б) возможность или невозможность удостоверения этих прав иными альтернативными правовыми формами. Различают, рынок капиталов для эмиссионных ценных бумаг; денежный рынок и сферу платежей и расчетов - для бумаг индивидуального выпуска; сферу товарного обращения - для товарных бумаг (товарораспорядительных документов).

• По способу удостоверения личности кредитора (легитимации держателя документа) по ценной бумаге различают бумаги на предъявителя, ордерные и именные.

Виды исламских ценных бумаг

(Закон о рынке ценных бумаг)

• Исламские ценные бумаги - это эмиссионные ценные бумаги, выпущенные и обращающиеся согласно принципам исламского финансирования (преимущественно долевые ценные бумаги с правами участия и правами на периодический доход).

• Виды исламских ценных бумаг:

• акции и паи исламских инвестиционных фондов;

• исламские арендные сертификаты;

• исламские сертификаты участия;

• иные ценные бумаг, признанные исламскими ценными бумагами в соответствии с законодательством.

• Основные принципы исламского финансирования определены в ст. 31-1 Закона о рынке ценных бумаг: (1) недопустимость вознаграждения в виде процентов от стоимости исламских ценных бумаг и (2) недопустимость использовать привлеченные инвестиции на финансирование запрещенных видов предпринимательской деятельности.

Проблемы легальной дефиниции

• Легальная дефиниция ценных бумаг была предусмотрена в ст. 129 Гражданского кодекса («ГК») в редакции от 27 декабря 1994 года: «Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление которых возможно только при его предъявлении».

• В целом она соответствовала научной концепции ценной бумаги. Единственной ее недоработкой было то, что она не отражала сути ценной бумаги как инструмента, опосредующего передачу имущественного права от одного субъекта к другому: именно в возможности более упрощенной, но одновременно безопасной передачи имущественного права заключается функция ценной бумаги в обороте, отличающая ее от любых других форм удостоверения имущественных требований и притязаний. Ценные бумаги признаны объектами гражданских прав и специально выделяются как таковые только в связи с концептуальной неразрывностью правовой судьбы имущественного права, удостоверяемого ценной бумагой, и самой ценной бумагой как особой формы удостоверения данного имущественного права.

• Законом Республики Казахстан от 16 мая 2003 года № 416-II в ряд статей ГК были внесены изменения, касающиеся правовой концепции ценных бумаг. В результате внесенных изменений содержащееся в этой статье определение так называемой документарной ценной бумаги не соответствует классической концепции ценной бумаги, как она в общем отражалась в ГК до внесения в него данных изменений. Эти изменения заметно повлияли и на содержание понятия бездокументарной ценной бумаги.

• Возник нонсенс: если бездокументарные ценные бумаги являются ценными бумагами, то есть «совокупностью записей или других обозначений», буквально это означает, что бездокументарные ценные бумаги есть совокупность записей выпущенных (существующих) в форме электронных записей. Но ведь Гражданский кодекс не регулирует оборот записей!

Тема 3

Содержание правоотношений по ценным бумагам

и распределение риска в этих правоотношениях

Правовое значение четкого регулирования оснований

возникновения правоотношений по ценным бумагам

• Вопрос об основаниях и моменте возникновения имущественного права обладает не только теоретическим свойством. Он также имеет значимость, обусловленную как особенностями правовой природы собственно ценной бумаги, так законодательным признанием и активным внедрением в практику концепции бездокументарных ценных бумаг.

• Однозначное определение основания возникновения права, удостоверяемого ценной бумагой, имеет принципиальное значение для того, чтобы законодательно можно было установить критерий действительности ценной бумаги, появившейся в обороте помимо воли ее составителя, а также распределить риск, связанный с таким появлением, и определить меры правовой защиты интересов сторон соответствующего правоотношения.

• Наибольшую актуальность этот вопрос имеет для предъявительских ценных бумаг, а также бездокументарных ценных бумаг.

Основания возникновения правоотношений по ценным бумагам

• Согласно преобладающему мнению в классической теории ценных бумаг они появляются в гражданском обороте на основании сделки.

• Лицо не может выпустить ценную бумагу, по которой должником будет третье лицо. Некоторое исключение представляет вексель и чек, но и по ним: (1) выдавший бумагу остается ответственным за надлежащее исполнение по ней, а (2) третье лицо, как правило, становится ответственным за исполнение после акцепта.

• Формально, любая ценная бумага считается свободно обращающейся после принятия подлинника соответствующего документа от субъекта, выпустившего ее в обращение. Но основания возникновения права, удостоверяемого ценной бумагой, и основания появления в обороте самой ценной бумаги могут различаться.

Осуществление прав по ценным бумагам

Только подлинник документа является необходимым для легитимации держателя ценной бумаги.

Ограничение возражений при осуществлении прав по ценным бумагам

Основное правило о недопустимости возражений, основанных на личных отношениях между субъектами правоотношений по ценным бумагам, и связи между содержанием бумаги и допустимыми выражениями имеет одинаковую силу для всех видов ценных бумаг.

Публичная достоверность ценной бумаги

и автономность прав владельца ценной бумаги

• Ценная бумага в подлиннике должна признаваться надлежащим правоустанавливающим документом в соответствии с его содержанием любым и каждым субъектом:

• При передаче выраженных в ценных бумагах имущественных прав последние переходят к новому держателю без каких-либо пороков и отягощений, причем гарантируется и действительность и фактическая осуществимость прав по ценным бумагам. Этим отличается передача прав по ценной бумаге от цессии.

Подтверждение исполнения обязательств должника по ценной бумаге

Исполнение, предоставленное соответствующим образом и полностью, погашает обязательство, удостоверенное ценной бумагой.

Передача прав по ценным бумагам

• Предъявительская ценная бумага передается путем ее вручения другому лицу (приобретателю права из бумаги):

• Передача ордерных ценных бумаг осуществляется посредством передачи подлинника документа с совершением на нем индоссамента:

Передача прав по ценным бумагам

• Независимо от вида индоссамента (именной или бланковый) правопреемник по ордерной ценной бумаге должен проверить непрерывность индоссаментов при принятии прав по ценной бумаге:

• Передача прав по именным ценным бумагам осуществляется не в порядке, установленном для ордерных и предъявительских ценных бумаг, а в порядке, установленном в ГК для уступки требований (цессии).

Регулирование рисков и обеспечение интересов сторон

в правоотношениях по ценным бумагам

• Риски в правоотношениях, складывающихся по поводу ценных бумаг, можно с определенной долей условности разделить на следующие группы:

• риски, связанные с возникновением права на ценную бумагу и права требования по ней;

• риски, связанные с осуществлением прав, выраженных в ценных бумагах;

• риски, связанные с обращением ценных бумаг как движимых вещей (движимого имущества).

• Первая группа рисков связана с тем, как определяется действительность права, удостоверяемого ценной бумагой, попавшей в оборот помимо воли ее составителя (эмитента). Но в то же время законодательство Казахстана не следует четко той концепции, что любой держатель ценной бумаги есть действительный субъект права, выраженного в ней.

• Следующая группа рисков, присущих правоотношениям по ценным бумагам, связана с осуществлением прав, выраженных в этих имущественных документах. Должник не обязан проверять, каким образом бумага попала к ее последнему держателю, а в случае бумаг на предъявителя, должник также не обязан проверять и личность кредитора. Риски, связанные с осуществлением прав по ценным бумагам, имеются и для кредитора. В частности, риск его неисполнения или ненадлежащего исполнения должником. Причем размеры этого риска неодинаковы для различных видов ценных бумаг.

• Еще одна группа рисков, присущих ценным бумага, связана с их обращением как движимых вещей: прекращение владения ценной бумагой означает прекращение правомочия требовать по ней. Некоторым исключением является возможность восстановления прав по ценным бумагам.

• Принципиально иным образом решается вопрос о рисках в процессе обращения бездокументарных эмиссионных ценных бумаг.

Тема 4

Понятие бездокументарных ценных бумаг

Бездокументарная ценная бумага - право,

удостоверенное записью в реестре

Такая запись является единственным и достаточным подтверждением соответствующего права и не допускается одновременное удостоверение одного и того же права какими-либо иными способами.

* ЕРЦБ - АО «Единый регистратор ценных бумаг»

** ЦД - АО «Центральный депозитарий ценных бумаг»

• Режим ценных бумаг и режим бездокументарных ценных бумаг основаны на различных объективных предпосылках, а потому принципиально различаются друг от друга.

• Ценная бумага и бездокументарная ценная бумага - два разных объекта гражданских прав.

• Ценная бумага - это прежде всего форма. Бездокументарные ценные бумаги - это собственно субъективное имущественное правомочие. Попытка идентифицировать бездокументарные ценные бумаги в качестве формы приведет правовое регулирование обращения ценных бумаг в тупик.

Бездокументарная ценная бумага - это определенная категория субъективных имущественных прав

Дематериализация ценных бумаг

• Возможность выпускать бездокументарные ценные бумаги в настоящее время приемлема только в отношении эмиссионных ценных бумаг.

• Бездокументарные ценные бумаги -

Эмиссионные ценные бумаги

Передача прав по ценным бумагам

Передача прав по ценным бумагам

• В отличие от передачи имущественных прав по ценным бумагам в соответствии с принципами вещного права, передача бездокументарных ценных бумаг основана на реализации обязательственно-правовых механизмов, на дискретных взаимоотношениях сторон.

• Обращение бездокументарных ценных бумаг предполагает использование исключительно коммуникационных систем и посреднических институтов.

• Принципиально по-иному решается вопрос о подтверждении прав по бездокументарным ценным бумагам при их осуществлении и передаче: запись в централизованном реестре. Изменение записи в реестре, когда меняется имя собственника ценных бумаг, означает юридическую передачу прав по соответствующим ценным бумагам.

• Реестр держателей ценных бумаг не только удостоверяет наличие прав по эмиссионным ценным бумагам, но и позволяет эмитенту предоставить исполнение надлежащему кредитору.

• При защите прав по бездокументарным ценным бумагам виндикация невозможна, но в судебной практике иногда применяется по аналогии.

Особенности правового режима бездокументарных ценных бумаг

• Бездокументарная ценная бумага и дематериализованная ценная бумага - не электронный документ.

• Основной формой бездокументарных ценных бумаг, по крайней мере, обращающихся на организованных рынках ценных бумаг, является содержание электронных реестров (электронные счета ценных бумаг).

• Удостоверение прав по бездокументарным ценным бумагам должно отвечать следующим критериям в совокупности:

• система реестров держателей ценных бумаг является одним из видов публичных реестров удостоверения субъективных имущественных прав;

• формирование и ведение реестров осуществляется профессиональными усилиями специально лицензированного субъекта рынка;

• субъект, который ведет определенную систему реестров, как правило, не может удостоверять имущественные права, принадлежащие ему самому, или по которым он сам является должником; и

• содержание реестра удостоверяет определенное субъективное имущественное право, принадлежащее третьим лицам.

• На законодательном уровне предусматривается раздельный учет имущества профессионального участника рынка ценных бумаг и ценных бумаг его клиента.

• Интересы инвестора могут пострадать в результате форс-мажорных обстоятельств, риск по которым должна принять на себя сама система регистрации прав на ценные бумаги, либо в результате ошибки профессиональных участников этой системы, которые в данном случае несут имущественную ответственность перед своим клиентами.

Тема 5

Негосударственные эмиссионные ценные бумаги и государственные

ценные бумаги: особенности целей и условий выпуска и обращения

Понятие эмиссионных ценных бумаг

• Эмиссионные ценные бумаги - ценные бумаги, обладающие в пределах одной эмиссии однородными признаками и реквизитами, размещаемые и обращающиеся на основании единых для данной эмиссии условиях.

• Не всякая ценная бумага может быть объектом рынка капитала (эмиссионной ценной бумагой).

• Эмиссионные ценные бумаги своим обращением опосредуют привлечение и/или перераспределение капитала/ долгового и/или акционерного в отраслях экономики.

• В праве на особую защиту законных интересов владельцев эмиссионных ценных бумаг состоит значение выделения этих ценных бумаг в самостоятельную категорию: поскольку же соблюдение интересов инвесторов на рынке ценных бумаг имеет высокую значимость для стабильности рынка и консолидации общества, государство особое внимание придает должному обеспечению прав упомянутых инвесторов.

Понятие эмиссионных ценных бумаг

Денежные документы не могут быть бездокументарными

эмиссионными ценными бумагами

Критерии эмиссионных ценных бумаг

• Наиболее корректно понимать эмиссионные ценные бумаги как предназначенные к свободному обращению и способные обращаться на регулируемых рынках ценных бумаг имущественные права, которые выпускаются сериями в предусмотренных законом формах в целях привлечения инвестиций (капитала) для создания и развития предпринимательского дела их эмитентов, и которые в рамках данной серии обладают одинаковыми реквизитами, обращаются и погашаются эмитентами на единых условиях.

• Критериями эмиссионных ценных бумаг являются следующие:

• по экономической функции это - долгосрочные инвестиционные контракты в связи и по поводу капитальных вложений или предоставлении долга для достижения заявленных целей хозяйственной деятельности эмитента;

• по сфере обращения они являются инструментами регулируемого рынка ценных бумаг;

• по правовой форме они, как правило, являются бездокументарными ценными бумагами, обращение которых обеспечивается функционированием специально создаваемой торговой и учетно-регистрационной инфраструктуры рынка ценных бумаг;

• по степени регулирования их выпуска и обращения они являются такими объектами гражданских прав, чье появление в обороте и обращение на рынке регулируется специальной совокупностью правовых норм и находится под постоянным надзором государства в лице уполномоченного органа и профессионалов рынка, институциализированных и осуществляющих профессиональный контроль в специально допустимых формах.

Государственные ценные бумаги как разновидность эмиссионных ценных бумаг

• Государственные ценные бумаги определяются в качестве таковых постольку, поскольку их эмитентом является государство.

• В мировой практике и большинстве юрисдикции государственными ценными бумагами («ГЦБ») называют выраженные в деньгах долговые обязательства государства, обращающиеся на рынке ценных бумаг.

• Единственным основанием для выпуска таких ГЦБ является наличие дефицита государственного бюджета, а целью их выпуска - финансирование этого дефицита.

• Правительства и центральные банки как эмитенты государственных ценных бумаг имеют законодательно разделенные функции (различие целей выпуска государственных ценных бумаг) и различное регулирование вопросов эмиссии.

• Государственные ценные бумаги - эмиссионные ценные бумаги, а значит - бездокументарные.

Государственные ценные бумаги как разновидность эмиссионных ценных бумаг

Тема 6

Правовое понятие производных ценных бумаг и иных производных инструментов

Производные ценные бумаги

• Необходимо различать отдельные понятия - производный инструмент, производный финансовый инструмент, производная ценная бумага.

• Базовым активом производной ценной бумаги (GDR / ADR) являются акции.

Производные инструменты

• Формы производных инструментов:

• письменный договор,

• бездокументарная ценная бумага,

• бездокументарный инструмент.

• Организованный рынок производных инструментов - рынок профессионалов и сфера саморегулирования.

Тема 7

Выпуск негосударственных эмиссионных ценных бумаг в обращение.

Защита прав инвесторов

Выпуск негосударственных эмиссионных ценных бумаг

• Эмиссионная ценная бумага («ЭЦБ») - бездокументарная ценная бумага.

• В составе субъектов правоотношений по эмиссионным ценным бумагам присутствует третье лицо, удостоверяющее наличие прав и обязанностей эмитента и владельца

Структура рынка ценных бумаг

Структура рынка ценных бумаг (продолжение)

• Первичный рынок - сфера размещения впервые предлагаемых эмиссионных ценных бумаг.

• Вторичный рынок ценных бумаг - область совершения сделок с ранее размещенными ценными бумагами.

• Оба сегмента рынка ценных бумаг отличаются друг от друга (а) составом их участников и (б) спецификой охраняемых законом интересов и применяемых для этого механизмов.

• Основной целью государственного регулирования и контроля на первичном рынке ценных бумаг является именно защита прав инвесторов на рынке ценных бумаг.

• Соответствующие меры государственного регулирования по обеспечению прав инвесторов на рынке ценных бумаг не применяются при размещении государственных эмиссионных ценных бумагах и в отношении производных финансовых инструментов. Исключение составляют лишь производные ценные бумаги в форме депозитарных расписок.

Защита прав инвесторов и держателей ценных бумаг

• Инвестор - тот, кто предполагает и осуществляет инвестиции в ценные бумаги.

• Держатель / владелец - тот, кто уже приобрел ценные бумаги.

• Однако держатель - это тоже инвестор, так как решение об отчуждении эмиссионных ценных бумаг - это тоже инвестиционное решение.

• Регламентация любых предусмотренных законом мер и механизмов защиты прав инвесторов на рынке ценных бумаг построена на двух взаимосвязанных принципах: (а) максимальная прозрачность и (б) ответственность инвестора за принятие своего инвестиционного решения на основе надлежащего его информирования со стороны эмитента.

• В зависимости от способа размещения и предполагаемого круга инвесторов степень раскрытия может несколько различаться, но само соблюдение принципа прозрачности и доступности информации об эмитенте и его ценных бумагах не подлежит компромиссам.

Выпуск и размещение негосударственных эмиссионных ценных бумаг

Тема 8

Обращение ценных бумаг на рынке ценных бумаг.

Инфраструктура рынка ценных бумаг.

Номинальные держатели

Регистрация прав на ценные бумаги

Ключевыми элементами инфраструктуры обращения ценных бумаг является система регистрации прав на ценные бумаги.