|
Примечательно, что в комментируемой статье форвард рассматривается как самостоятельный объект гражданских прав, который появляется в обороте на основании договора купли-продажи форварда между его продавцом и покупателем и может отчуждаться его покупателем в пользу третьих лиц. В таком случае следует различать цену самого форварда (как стоимость приобретенного права требовать передачи или принятия указанного в форварде имущества с уплатой предусмотренной в нем же цены) и цену, подлежащую уплате покупателем указанного в форварде имущества при наступлении срока исполнения форварда. 2. В пункт 2 статьи 128-5 ГК включено важное правило, предусматривающее, что форвард (форвардный договор) заключается на неорганизованном рынке. Таким образом, устанавливается критерий, позволяющий разделять рынки форвардов и фьючерсов. Такое регулирование установлено с учетом сложившейся практики развитых рынков. В частности, в специальной литературе указывается, что форвардные контракты по своей природе аналогичны фьючерсным контрактам (см. ст.128-6 ГК), поскольку условия осуществления платежей по обоим из них одинаковы. Однако существует важное различие между фьючерсами и форвардами, заключающееся в том, что каждый форвардный контракт является индивидуально согласованным договором между продавцом и покупателем предусмотренного в форварде имущества, в то время как фьючерс содержит стандартные для соответствующего рынка условия.[51]
Статья 128-6. Фьючерс Фьючерс — производный финансовый инструмент, обращаемый только на организованном рынке, покупатель (или продавец) которого берет на себя обязательство по истечении определенного срока купить (или продать) базовый актив в соответствии с установленными на организованном рынке стандартными условиями. Согласно содержащемуся в статье 128-6 ГК легальному определению фьючерс признан производным финансовым инструментом, по своей правовой природе являющимся договором, направленным на передачу имущества. В соответствии с этим договором одна сторона принимает на себя обязательство по истечении предусмотренного этим договором срока продать или купить (в зависимости от условий фьючерсного договора) базовый актив. Предметом договора фьючерса могут быть только объекты гражданских прав, обладающие стоимостью и не ограниченные в их оборотоспособности. Поскольку по своей природе фьючерсный договор является договором купли-продажи с отсрочкой исполнения, обусловленной истечением установленного в договоре срока, к отношениям сторон по договору фьючерса должны применяться положения Гл.25 ГК (Особенная часть), регулирующие договор купли-продажи. Условия покупки или продажи этого имущества по фьючерсному договору должны быть согласованы сторонами в самом договоре. Однако его существенными условиями являются четкая идентификация имущества (его наименование и количество), подлежащего передаче по договору, указание цены, подлежащей уплате за передачу этого имущества, а также срока исполнения договора. Важно помнить, что передача товара по фьючерсу осуществляется в день, который наступит в будущем после заключения договора, а также то, что с момента его заключения все оговоренные в нем условия становятся обязательными для его сторон и подлежащими принудительном исполнению. Как и применительно к форвардам, ГК рассматривает фьючерс в качестве самостоятельного объекта гражданских прав, который появляется в обороте на основании договора купли-продажи фьючерса между его продавцом и покупателем и может отчуждаться его покупателем в пользу третьих лиц. Поэтому также следует различать цену самого фьючерса (как стоимость приобретенного права требовать передачи или принятия указанного во фьючерсе имущества с уплатой предусмотренной в нем же цены) и цену, подлежащую уплате покупателем указанного во фьючерсе имущества при наступлении срока исполнения по фьючерсу. Согласно комментируемой статье фьючерсы могут обращаться только на организованных рынках, как биржа. В связи с этим условия исполнения фьючерса (т.е. купли-продажи предусмотренного в нем имущества) могут быть только стандартными условиями соответствующего организованного рынка, устанавливаемыми правилами биржевой торговли и не подлежащими изменению по воле отдельных участников этого рынка. В специальной литературе указывается, что фьючерсные контракты по своей природе аналогичны форвардным контрактам (см. ст.128-5 ГК), поскольку условия осуществления платежей по обоим из них одинаковы. Однако существует важное различие между фьючерсами и форвардами, заключающееся в том, что каждый форвардный контракт является индивидуально согласованным договором между продавцом и покупателем предусмотренного в форварде имущества, в то время как фьючерс содержит стандартные для соответствующего рынка условия. Единственное условие, которое стороны фьючерсного контракта могут обсуждать и согласовывать - это цена фьючерсного контракта.[52] Именно такой режим позволяет создать эффективный организованный фьючерсный рынок. ***** Ценные бумаги***** Статья 129. Ценные бумаги 1. Ценная бумага - совокупность определенных записей и других обозначений, удостоверяющих имущественные права. 1-1. Ценные бумаги могут быть долговыми и долевыми. Долговые ценные бумаги — ценные бумаги, удостоверяющие обязательство эмитента (должника) по выплате основной суммы долга на условиях выпуска данных ценных бумаг. Долевая ценная бумага — ценная бумага, удостоверяющая право ее владельца на определенную долю в имуществе в случаях, предусмотренных законодательством Республики Казахстан. 2. К ценным бумагам относятся акции, облигации и иные виды ценных бумаг, определенные в соответствии с настоящим Кодексом и иными законодательными актами Республики Казахстан. 3. Ценные бумаги по форме выпуска подразделяются на: 1) документарные и бездокументарные; 2) эмиссионные и неэмиссионные; 3) именные, предъявительские и ордерные. Документарные ценные бумаги - ценные бумаги, выпущенные в документарной форме (на бумажном или ином материальном носителе с возможностью непосредственного чтения содержания ценной бумаги без использования специальных технических средств). Бездокументарные ценные бумаги - ценные бумаги, выпущенные в бездокументарной форме (в виде совокупности электронных записей). Эмиссионные ценные бумаги - ценные бумаги, обладающие в пределах одного выпуска однородными признаками и реквизитами, размещаемые и обращающиеся на основании единых для данного выпуска условиях. Неэмиссионные ценные бумаги - ценные бумаги, не соответствующие признакам, указанным в части четвертой настоящего пункта. Именная ценная бумага - ценная бумага, подтверждающая принадлежность удостоверенных ею прав названному в ней лицу. Предъявительская ценная бумага - ценная бумага, подтверждающая принадлежность удостоверенных ею прав предъявителю ценной бумаги. Ордерная ценная бумага - ценная бумага, подтверждающая принадлежность удостоверенных ею прав названному в ней лицу, а в случае передачи им этих прав в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 132 настоящего Кодекса, - другому лицу. 4. Настоящим Кодексом и иными законодательными актами Республики Казахстан может быть исключена возможность выпуска определенного вида ценных бумаг в той или иной форме.
1. Общий комментарий статьи 129 ГК. Комментируемая статья содержит легальное определение ценной бумаги, а также положения, посвященные различным классификациям ценных бумаг, включая перечисление видов ценных бумаг, признаваемых в качестве таковых казахстанским законодательством. Статья изложена преимущественно в редакции Закона от 16 мая 2003 г. № 416-II «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ» (далее - «Закон от 16 мая 2003 г. о внесении изменений»). В своей прежней редакции комментируемая статья с момента принятия ГК содержала иное легальное определение ценной бумаги, и в целом ГК своими нормами обеспечивал правовое регулирование выпуска и обращения ценных бумаг на необходимом уровне и в полном соответствии с классической правовой теорией ценных бумаг. В том числе соответствующие положения ГК о бездокументарных ценных бумагах (ст.129 в старой редакции и ныне исключенной ст.135) были закреплены как некая «опорная точка» для создания полноценной юридической основы для функционирования инфраструктуры современного рынка ценных бумаг. В частности, прежняя редакция комментируемой статьи включала в себя следующие важные положения: «1. Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление которых возможно только при его предъявлении. 2. В случаях, предусмотренных законодательными актами, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризированном) эмитента - лица, осуществляющего выпуск ценной бумаги и несущего ответственность по выраженному в ней обязательству, а также профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих регистрацию сделок с ценными бумагами». Такое определение ценной бумаги соответствовало традиционному пониманию ценной бумаги в казахстанском, российском, советском праве, а также в законодательстве стран-участниц СНГ и большинства иных иностранных государств.[53] Именно из такого определения следуют особые характеристики ценной бумаги, которые отличают ее от иных юридически значимых документов и лежат в основе правового регулирования обращения ценных бумаг в качестве особого объекта гражданских прав. Такими особенностями ценной бумаги являются следующие: - ценная бумага удостоверяет имущественное право ее владельца требовать от субъекта, указанного в ее тексте, передачи прямо определенного в ней имущества (денег или товаров), а в некоторых немногочисленных случаях - и предоставления иных возможностей юридического характера (например, в сфере так называемых корпоративных отношений); - ценная бумага является исключительной формой удостоверения субъективного имущественного права до тех пор, пока по соглашению сторон (если это допускается законодательством) соответствующего правоотношения эта форма не заменена другой формой, приемлемой для удостоверения данного права; - ценная бумага - это документ, составление которого подчиняется строгим требованиям законодательства к его форме и содержанию; - имущественное право, удостоверяемое ценной бумагой, должно быть обязательно оборотоспособным, т.е. оно должно быть свободно передаваемым (уступаемым, отчуждаемым) в пользу третьих лиц: оборотоспособность такого права предполагает либо, по крайней мере, допускает возможность его передачи особым способом, установленным законом для передачи прав именно по ценной бумаге: составляющим основу теории ценных бумаг называется в литературе правило о том, что «право из бумаги следует за правом на бумагу»,[54] и - поскольку документ и удостоверяемое им имущественное право настолько неразрывно связаны между собой, то для осуществления и для передачи этого права необходимы и, как правило, достаточны предъявление и передача подлинника документа: как обоснованно указывается в теоретических источниках, «действует другое важнейшее правило оборота ценных бумаг - начало презентации (предъявления бумаги) как необходимое условие для реализации или передачи права, удостоверенного бумагой».[55] Законом РК от 16 мая 2003 г. о внесении изменений ранее закрепленное в ст. 129 ГК определение ценной бумаги, в целом соответствовавшее правовой и экономической традиции, было заменено не содержащим значимых правовых критериев определением ценной бумаги как «совокупности определенных записей и других обозначений, удостоверяющих имущественные права». Такое определение представляется весьма неудачной попыткой объединить одним термином два разных по своей природе объекта гражданских прав, каковыми являются ценные бумаги и бездокументарные ценные бумаги. Критерием этого объединения неверно выбрана правовая форма, а не правовая сущность соответствующих объектов гражданских прав. В результате этих законодательных изменений существенно исказилось содержание традиционного гражданско-правового института ценных бумаг, но осталась нерешенной задача в надлежащем законодательном отражении правовой природы бездокументарных ценных бумаг и их надлежащем размещении в системе объектов гражданских прав (т.е. в их корректном соотнесении с другими видами объектов гражданских прав). В том числе закрепленное в п.1 ст.129 ГК легальное определение ценной бумаги не предоставляет возможности четкого понимания требований к форме и содержанию ценной бумаги, юридической значимости их особой взаимообусловленности, механизмов передачи удостоверяемых ценной бумагой имущественных прав, правовых последствий их несоответствия установленным требованиям. Не соответствует правовой природе ценных бумаг правовое закрепление всех основных моментов, связанных с возникновением, передачей и прекращением прав по ней. Последствием этого может явиться еще большее удаление судебной и деловой практики от правовой традиции и содержания действующих законов, примером чего может послужить судебная практика. В частности, из определения Коллегии по гражданским делам Верховного Суда РК от 24 мая 2001 г. №1к-238-01 по иску АО «Ш.» к АО «УМГ» о взыскании задолженности по векселям следует, что суды признали (в противоречие с действующим казахстанским законодательством) векселя ценными бумагами и удовлетворили иск, применив положения ст.133 ГК. В данном случае существенным несоответствием правовой природе ценных бумаг, в т.ч. отраженной в нормах ГК, (как, впрочем, и векселя) является то, что, признавая векселя ценной бумагой, суды усмотрели подтверждение наличия долга по векселям в акте приема-передачи векселей, согласно которому стоимость векселей на дату принятия их истцом в счет возмещения задолженности была определена сторонами. В то же время подтверждением права требовать исполнение по ценной бумаге, как и по векселю может быть только содержание, соответственно, ценной бумаги / векселя, которое в подобных спорах имеет исключительное правовое значение, не позволяя выходить за пределы содержания соответствующего документа. 2. Согласно определению, закрепленному в пункте 1 статьи 129 ГК, ценной бумагой удостоверяются субъективные имущественные права, а самая ценная бумага является некоей совокупностью записей и «других обозначений», содержанием которых эти права и удостоверяются. В зависимости от того, является ли ценная бумага документарной или бездокументарной, указанная совокупность записей, соответственно, осуществляется на бумажном или ином носителе и может быть считана любым грамотным субъектом непосредственно без применения специальных технических средств, либо она формируется в виде совокупности электронных записей, содержание которых устанавливается при использовании указанных технических средств. Это определение, однако, является незавершенным, поскольку возможность в достаточной мере понять важное правовое значение ценной бумаги в гражданском обороте, ее отличие от других средств и форм удостоверения имущественных прав, а также форму объективизации той «совокупности записей и иных обозначений», которой эти имущественные права удостоверяются, появляется лишь при ознакомлении с последующими положениями комментируемой статьи, нормами ст.ст.130-134 ГК. Но и в этом случае понимание, в силу несовершенства положений комментируемой статьи, остается неполным, неоднозначным и оставляющим без ответа многие вопросы принципиального характера. В частности, содержание п.1 ст.129 ГК обусловливает возникновение вопросов о том, какими еще обозначениями (кроме записей) может удостоверяться ценной бумагой имущественное право; необходима ли для удостоверения имущественного права только запись, или обязательно должна быть «совокупность определенных записей и других обозначений»; как должны соотноситься по содержанию и объему эти записи и обозначения. Действующее законодательство РК не содержит положений, позволяющих ответить на эти вопросы. Сложившаяся на данный момент судебная практика также не предлагает позиции судов по этим аспектам правоприменения. 3. Пункт 1-1 статьи 129 ГК разделяет ценные бумаги на два вида: долевые и долговые ценные бумаги, а также за счет содержащихся в нем легальных определений позволяет выяснить, какие из них относятся к долговым ценным бумагам, а какие - к долевым. Это обусловлено тем, что в зависимости от того, каким видом ценной бумаги владеет данный субъект, различается его правовой статус либо как кредитора лица, выпустившего долговую ценную бумагу, либо как участника хозяйственного общества (АО) или хозяйственного товарищества, которое выпустило в обращение соответствующие долевые ценные бумаги. Соответственно, в целях соблюдения и защиты прав владельцев ценных бумаг в зависимости от вида последних применяются и различные законодательные установления. Долговыми ценными бумагами удостоверяются отношения займа, в рамках которых эмитент соответствующих ценных бумаг (т.е. лицо, выпустившее эти ценные бумаги в обращение) в качестве должника обязуется выплатить основную сумму долга на условиях выпуска данных ценных бумаг. Для регулирования отношений по долговым ценным бумагам применяются общие правила ГК о договоре займа (ст.ст.715-726 Гл.36 ГК (Особенная часть)) с особенностями, предусмотренными специальным законодательством по вопросам выпуска таких ценных бумаг в обращение. В зависимости от того, кто выступает ее эмитентом, таким специальным законодательством, к примеру, являются законодательство о рынке ценных бумаг (в настоящее время это, прежде всего, Закон о РЦБ) в отношении негосударственных эмиссионных долговых ценных бумаг, или бюджетное законодательство (в первую очередь, Бюджетный кодекс) - применительно к выпуску государственных ценных бумаг. В свою очередь, долевая ценная бумага предназначена для оформления отношений, связанных с участием в имуществе другого лица, поскольку, по определению, ею удостоверяется право ее владельца на определенную долю в имуществе в случаях, предусмотренных законодательством РК. В нормативных актах Национального Банка РК определение долевых ценных бумаг детализируется за счет того, что они определяются как «ценные бумаги, удостоверяющие право на долю в чистых активах (активы за вычетом обязательств) организации» (см. п/п.8 п.5 Инструкции по ведению бухгалтерского учета отдельными субъектами финансового рынка, утвержденной постановлением Правления Национального Банка РК от 1 июля 2011 г. № 68). Согласно этой Инструкции долевые ценные бумаги предоставляют собой право требования только при распределении того имущества, которое остается в распоряжении юридического лица после исполнения им имущественных обязательств перед третьими лицами и от использования которого этим юридическим лицом ожидается получение будущих экономических выгод (см. ст.13 Закона РК от 28 февраля 2007 г. № 234-III «О бухгалтерском учете и отчетности»). Как правило, долевые ценные бумаги удостоверяют долю в капитале хозяйственного товарищества или общества, который формируется за счет вкладов его участников. Самым известным видом долевых ценных бумаг является акция (см. ст.139 ГК). В качестве долевой ценной бумаги также могут быть выпущены и обращаться такие виды производных ценных бумаг, как депозитарные расписки, выпускаемые для целей привлечения вкладов (инвестиций) в капитал эмитента акций, которые и являются так называемым базовым активом этих депозитарных расписок (см. ст.ст.1, 31-35 Закона «О РЦБ»). Вместе с тем, долевыми могут быть признаны и такие ценные бумаги, которые удостоверяются доли в имущественном фонде, управляемом третьим лицом в интересах участников такого фонда. В частности, упомянутая Инструкция № 68 Национального Банка РК к долевым ценным бумагам также относит «паи паевых инвестиционных фондов и другие ценные бумаги, подпадающие под определение долевых ценных бумаг в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности». Так, в соответствии с п/п.13 ст.1 Закона от 7 июля 2004г. № 576-II «Об инвестиционных фондах» упомянутый пай паевого инвестиционного фонда (ПИФ) признан именной эмиссионной ценной бумагой бездокументарной формы выпуска, подтверждающей право на получение дивидендов по паю, денег или иного имущества от реализации активов такого фонда при прекращении его существования, а также иные права, связанные с регулируемых законодательством особенностями деятельности ПИФов. В отличие от долговых ценных бумаг обращение долевых ценных бумаг обусловлено обязанностью их эмитентов соблюдать права и законные интересы участников юридического лица или управляемых имущественных фондов, закрепленные и защищаемые законодательством. Поэтому при обращении долевых ценных бумаг применяются императивные нормы, например, законодательства об акционерных обществах, связанные с обеспечением акционерам доступа к существенной информации об эмитенте и его деятельности, соблюдением их преимущественного права на приобретение акций эмитента при первичном размещении и при продаже крупных пакетов ранее размещенных бумаг. Особая специфика заключается в праве владельцев долевых ценных бумаг на участие в общих собраниях соответствующих участников и в распределении (и/или получении) его чистого дохода, причитающегося по соответствующей долевой ценной бумаге, а также в праве на участие в распределении имущества эмитента (например, АО) или имущественного (в частности, паевого) фонда в случае, соответственно, ликвидации АО или прекращения фонда. В случае ликвидации АО наряду с акционерным законодательством особую значимость приобретает применение законодательства о банкротстве юридических лиц. 4. В пункте 2 статьи 129 ГК перечисляются признаваемые казахстанским законодательством виды ценных бумаг. Таковыми прямо называются акции (см. ст. 139 ГК) и облигации (см. ст.136 ГК). Кроме этого предусмотрено, что к ценным бумагам относятся иные виды ценных бумаг, определенные таковыми в соответствии с ГК и иными законодательными актами РК. В частности, помимо акции и облигации, непосредственно ГК к ценным бумагам относит банковский депозитный сертификат (ст.139-1 ГК), а также в соответствии со ст.ст.797-802 ГК складские документы (простое складское свидетельство и двойное складское свидетельство, которое, в свою очередь, состоит из складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта)). К иным законодательным актам относится, например, Закон о зерне, в котором в качестве разновидности двойного складского свидетельства называется зерновая расписка, выдаваемая хлебоприемным предприятием в подтверждение принятия зерна от владельца зерна на хранение. В свою очередь, Законом о хлопке другим видом двойного складского свидетельства признается хлопковая расписка, которая выдается хлопкоперерабатывающей организацией в подтверждение принятия хлопка-сырца на хранение и (или) первичную переработку, а хлопка-волокна и семян хлопчатника - на хранение. Такие расписки на основании ст.ст.797-802 ГК являются видами ценных бумаг. Ценной бумагой, удостоверяющей право ее законного владельца на получение исполнения по основному обязательству и на обращение взыскания на заложенное недвижимое имущество в целях получения исполнения по основному обязательству, Законом об ипотеке названо ипотечное свидетельство. Также, в соответствии с Законом о торговом мореплавании коносамент, выдаваемый перевозчиком отправителю и удостоверяющий прием груза к перевозке, является распорядительным документом. Правовой режим коносамента, установленный Законом о торговом мореплавании, свидетельствует о том, что таковой является именно режимом, законодательно устанавливаемым в отношении неэмиссионных ценных бумаг, выпускаемых в качестве юридически значимых документов на бумажном носителе. Действующим законодательством Казахстана коносамент прямо не определяется как ценная бумага, в то время как прежде коносамент непосредственно включался в перечень ценных бумаг согласно ст.130 ГК в ее первоначальной редакции, а также в соответствии со ст. 4 уже утратившего силу Закона РК от 5 марта 1997 г. №71-1 «О рынке ценных бумаг» (хотя и необоснованно причислялся к объектам рынка ценных бумаг, каковым коносамент не является в силу его правовой природы как распорядительного документа). Однако, как распорядительный документ традиционно он признается ценной бумагой в праве стран континентальной Европы (Швейцария, Италия, Франция, Германия и др.), а также признавался таковым в советском праве.[56] В настоящее время коносамент является ценной бумагой в соответствии с гражданскими кодексами государств на пространстве бывшего СССР (например, Российской Федерации по ст. 143 ГК РФ, Кыргызстана - по ст. 38 ГК КР, Узбекистана - по ст.96 ГК РУ и др.). В связи с этим нет оснований для того, чтобы подвергать сомнению обоснованность отношения к коносаменту как отдельному виду ценных бумаг, однако целесообразность соответствующего уточнения действующих норм законодательства очевидна. Значение комментируемой нормы, включенной в п.2 ст.129 ГК, заключается в том, что объекты, не признанные законодательством ценными бумагами, таковыми быть не могут. В отношении них не может распространяться установленный казахстанским законодательством правовой режим ценных бумаг, в том числе не могут применяться правила выпуска и обращения ценных бумаг, а также защиты прав по ценным бумагам. Верховный Суд РК придерживается этой позиции. Так, например, при рассмотрении гражданского дела по иску гражданина М. к ТОО «А.» о взыскании суммы основного долга по простому векселю и по встречному иску ТОО «А.» к гражданину М. и Компании «П.» о признании недействительным «договора о переуступке права требования (цессия) по указанному векселю», Надзорная судебная коллегия по гражданским и административным делам Верховного Суда РК отменила судебные постановления нижестоящих инстанций и дело направила на новое рассмотрение, в своем постановлении от 29 ноября 2011г. № 3гп-841-11 указав, что нижестоящий суд, «разрешая вопрос о взыскании суммы основного долга по простому векселю, не дал правовой оценки данному платежному документу и действиям векселедержателя», в то время как «данное обстоятельство является существенным в связи с утверждением ответчика, что он не имеет задолженности по векселю». При этом сама Надзорная коллегия основывалась на том, что «Законом РК от 11 июля 1997г. № 154 из параграфа 3 (ценные бумаги) исключена ст.138 из ГК (вексель)», но применению подлежат Закон от 28 апреля 1997г. № 97-1 «О вексельном обращении в Республике Казахстан» и ряд международных конвенций о векселях, к которым Казахстан присоединился в соответствии с Указом Президента РК от 21 августа 1995г. № 2418 «О присоединении Республики Казахстан к Женевским конвенциям от 7 июня 1930 года». В связи с этим в оценке действительности обязательства по векселю и правомерности возникновения прав требования по векселю у соответствующих правопреемников первоначального кредитора ТОО «А.» как лица, обязавшегося по векселю, Надзорная коллегия полностью игнорировала положения ст.ст.129-133 ГК относительно подтверждения прав по ценной бумаге, их передачи и исполнения, но основывалась на общих положениях ГК относительно перемены лиц в обязательстве, оснований и условий для признания недействительности сделок, в т.ч. в случае совершения мнимых и притворных сделок (в частности, в соответствии со ст.ст.158, 160 и 339 ГК). Вместе с тем, судебная практика по данному вопросу формировалась не совсем последовательно. В частности, из содержания определения Коллегии по гражданским делам Верховного Суда РК от 24 мая 2001 г. №1к-238-01 по иску АО «Ш.» к АО «УМГ» о взыскании задолженности по векселям следует, что суды признали векселя ценными бумагами и удовлетворили иск, применив положения, в частности, ст. 133 ГК. При этом, по какой-то причине судами проигнорирован тот факт, что с 1997г. векселя исключены из законодательно установленного перечня ценных бумаг, в связи с чем на момент рассмотрения дела по указанному иску статьи ГК о ценных бумагах к вексельным правоотношениям применению не подлежали. 5. Пункт 3 статьи 129 ГК закрепляет три отдельные классификации ценных бумаг, разделяющие их на несколько видов. При этом, хотя все три классификации являются самостоятельными, ГК указывает на «форму выпуска» как основание для разделения ценных бумаг на виды по всем трем этим классификациям. Такое решение законодателя представляется некорректным, поскольку каждая юридически значимая классификация должна иметь свое отдельное юридически значимое основание. Тем не менее, согласно этому пункту ст.129 ГК ценные бумаги могут быть: (1) документарными и бездокументарными; (2) эмиссионными и неэмиссионными, а также (3) именными, предъявительскими и ордерными. Первая из этих классификаций разделяет ценные бумаги на документарные и бездокументарные. Согласно определению именно текстом документарной ценной бумаги (содержащимися в ней записями) должно удостоверяться имущественное право определенного субъекта. В практике обращения ценных бумаг использование каких-то иных носителей (кроме бумажного) распространения не получило. Однако, если участники оборота выберут иной материал для использования в целях оформления документарной ценной бумаги, такой материал должен быть пригодным для выполнения ценной бумагой функций юридического документа и должен позволять эффективное осуществление на нем передаточных надписей при передаче удостоверяемого ценной бумагой имущественного права (ст.132 ГК) и погасительных надписей в подтверждение исполнения такого права должником (ст.290 ГК). В свою очередь, согласно определению бездокументарных ценных бумаг соответствующее имущественное право должно удостоверяться совокупностью электронных записей, не являющихся записями на бумажном или ином материальном носителе. Основные положения о том, как удостоверяемые бездокументарными ценными бумагами имущественные права могут подтверждаться и передаваться, определяются в п.п.2 и 3 ст.130, ст.131 и п.2-1 ст.132 ГК, а непосредственно соответствующие правила, вытекая из содержания перечисленных статей, содержатся в нормативных правовых актах, которые регулируют отношения, складывающиеся на рынке ценных бумаг. Определением документарной ценной бумаги не предписывается, в чьем владении она должна находиться, чтобы управомоченное лицо могло использовать ее в качестве удостоверения наличия у него соответствующего права. Однако для целей подтверждения и передачи прав на ценную бумагу положения содержание ст.ст.130 и 132 ГК исключается возможность нахождения документарной ценной бумаги во владении иного субъекта, кроме такого управомоченого лица. Такой вывод полностью соответствует и правовой теории ценных бумаг, которая придает владению подлинником ценной бумаги соответствующее легитимационное (т.е. правоподтверждающее) значение, и согласно которой утрата фактической власти над ценной бумаги лишает правовой возможности предъявить к должнику требование, вытекающее из удостоверяемого ценной бумагой права.[57] Это же определение документарной ценной бумаги не содержит и указания на то, насколько важными являются предоставляемые ценной бумагой возможности передачи и осуществления удостоверяемого ею имущественного права, которые, однако, реализуются только за счет, соответственно, передачи подлинника документа правопреемнику или его предъявления должнику при истребовании исполнения по бумаге. Однако соответствующие выводы относительно правового значения документарной ценной бумаги можно сделать также лишь после ознакомления с содержанием п.1 ст. 130, ст.ст.132-134 ГК. 6. Следующей классификацией ценных бумаг, закрепленной в пункте 3 статьи 129 ГК, является их разделение на эмиссионные ценные бумаги и неэмиссионные ценные бумаги. Согласно легальному определению, эмиссионные ценные бумаги выпускаются и обращаются (выступая предметом различных гражданско-правовых сделок) на основании единых для их соответствующего выпуска условиях, определяемых их же эмитентом. Значение в выделении эмиссионных ценных бумаг заключается в том, чтобы установить их особый правовой режим, регулировать условия и юридические последствия обращения определенной категории объектов гражданских прав, которые по-разному называются в разных странах, но которые выполняют аналогичную экономическую функцию, своим обращением опосредуя перераспределение денежных ресурсов (капитала). В казахстанском законодательстве такие объекты обозначаются термином эмиссионной ценной бумаги, а например, в Германии все виды ценных бумаг, торгуемых на рынке капитала, именуются как «value rights» или «ценные права» и обозначаются общим термином «Effekten», отчего сами фондовые биржи нередко именуются «Effektenborsen».[58] Вместе с тем, не всякая ценная бумага может быть объектом такого рынка ценных бумаг (рынка капитала) и, соответственно, обращаться в качестве эмиссионной ценной бумаги. В связи с этим согласно комментируемой статье неэмиссионными ценными бумагами являются ценные бумаги, не соответствующие признакам эмиссионной ценной бумаги. Каждая неэмиссионная ценная бумага может быть выпущена в качестве документа на бумажном носителе (т.е. в документарной форме) на индивидуальных для нее условиях в правоотношениях между лицом, выдавшим бумагу и ставшим в результате этого должником перед своим кредитором и таким кредитором (т.е. тем субъектом, которому должник выдал данную ценную бумагу). В качестве основания для выделения данной классификации (так же, как и обосновывая классификацию ценных бумаг на документарные и бездокументарные) в ГК указывается форма выпуска ценных бумаг. Это не является вполне верным, однако, отражает тот факт, что неэмиссионные ценные бумаги могут выпускаться и обращаться в форме бумажных документов, а эмиссионные ценные бумаги могут быть выпущены, и в данное время, за исключением некоторых видов государственных эмиссионных ценных бумаг (см. комментарий ст. 136 ГК), выпускаются только в качестве бездокументарных ценных бумаг. Например, только в бездокументарной форме выпускаются акции любых допустимых казахстанским законодательством видов (см. ст.12 Закона об АО) и другие виды эмиссионных ценных бумаг, включая облигации и исламские ценные бумаги (в соответствии со ст.23 Закона о РЦБ). Эти правила основаны на положениях п.4 ст.129 ГК, согласно которому законодательными актами РК может быть исключена возможность выпуска определенного вида ценных бумаг в той или иной форме. Поэтому правовое регулирование режима бездокументарных ценных бумаг имеет принципиальное значение для обращения эмиссионных ценных бумаг. Виды ценных бумаг, имеющих традиционную форму документа на бумажном носителе и являющихся неэмиссионными ценными бумагами, регламентируются отдельными актами законодательства и по своей природе не являются финансовыми инструментами или инструментами финансовых инвестиций. Здесь имеются в виду, например, ипотечное свидетельство, зерновая расписка и каждая из ее частей (складское свидетельство и залоговое свидетельство), коносамент и некоторые другие виды ценных бумаг. Согласно ст. 129 ГК, ценные бумаги именно этих видов, не соответствуя признакам эмиссионных ценных бумаг, определяются как неэмиссионные ценные бумаги. Трудно объяснимым исключением из этого положения является банковский депозитный сертификат, который признается неэмиссионной ценной бумагой, но подлежащей выпуску в обращение только в качестве бездокументарной ценной бумаги (см. ст. 139-1 ГК).
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |