В соответствии с п/п.2) п.3 ст.64-2 Закона о рынке ценных бумаг свод правил единого регистратора должен содержать правила учета только долей участия в уставном капитале ТОО. В связи с этим, единый регистратор как профессиональный участник рынка ценных бумаг может вести только реестры участников товарищества с ограниченной ответственность. В комментируемом пункте ст.58 ГК отражено очень важное правило о том, что права участников хозяйственного товарищества удостоверяются учредительным договором (часть вторая п.9 ст.58 ГК). Однако, эти же права на доли участия в ТОО могут подтверждаться содержанием реестра участников товарищества. Если хозяйственным товариществом принято решение о ведении реестра его участников, то со дня надлежащего формирования такого реестра учредительный договор прекращается. С прекращением учредительного договора по этому основанию права на доли участия в уставном капитале ТОО возникают с момента регистрации этих прав в реестре участников ТОО, а документальным подтверждением права на долю в ТОО является выписка из реестра участников хозяйственного товарищества. В данном случае следует обратить внимание на противоречивость формулировки комментируемых положений п.9 ст.58 ГК, поскольку, с одной стороны, он указывает на удостоверение права на долю регистрацией в реестре участников ТОО: то есть именно содержание такого реестра является надлежащим правовым удостоверением права на долю участия в ТОО. Это положение соответствует общей концепции ГК о том, что в предусмотренных законодательными актами случаях регистрации подлежат именно права на движимые имущество (п.3 ст.117 ГК), в том числе в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг регистрации подлежат права на эмиссионные ценные бумаги и доли участия в ТОО. Но одновременно в п.9 ст.58 ГК указывается на подтверждение права на долю выпиской из реестра участников ТОО. Это не является юридически корректным, поскольку выпиской из реестра подтверждается лишь факт такой регистрации в реестре участников ТОО прав на долю участия на определенный момент времени, и в случае несоответствия содержания выписки содержанию соответствующего лицевого счета приоритет придан сведениям, указанным в содержании такого лицевого счета, (п/п.29 ст.1, п.2 ст.38 Закона о рынке ценных бумаг). Право принять решение о ведении единым регистратором реестра участников ТОО принадлежит самому товариществу. ГК и Закон о ТОО не содержат прямых указаний о том, каким органом ТОО должно быть принято решение о заключении договора с единым регистратором. Однако, анализ содержания норм Закона о ТОО позволяет сделать вывод о том, что такое решение может относиться только к сфере компетенции общего собрания учредителей (участников) ТОО, поскольку заключение учредительного договора основано исключительно на их волеизъявлении, а следовательно, создание условий для его прекращения (в т.ч. в целях формирования реестра участников ТОО единым регистратором) может быть основано только на решении сторон соответствующего учредительного договора, принятого в соответствии с требованиями Закона о ТОО. Если такое решение принято, товарищество должно заключить с единым регистратором договор на ведение реестра участников хозяйственного товарищества. Согласно ст.67 Закона о рынке ценных бумаг такой договор является договором присоединения, условия которого определяются в своде правил единого регистратора, который в соответствии со ст.64-2 Закона о рынке ценных бумаг является внутренним документом единого регистратора, определяющим его отношения с субъектами рынка ценных бумаг. Порядок формирования, ведения и хранения реестра участников хозяйственного товарищества устанавливается в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг также в Своде правил единого регистратора. В частности, в настоящее время действуют Правила осуществления деятельности по ведению системы реестра держателей ценных бумаг, утвержденные решением Совета директоров АО «Единый регистратор ценных бумаг» (протокол заседания от 30 сентября 2013 г. №8) и согласованные с Комитетом по контролю и надзору финансового рынка и финансовых организаций Национального Банка РК 31 октября 2013 г. Условия заключения такого договора между ТОО и единым регистратором предусмотрены также в ст.67 Закона о рынке ценных бумаг. В комментируемом п.9 ст.58 ГК также специально предусматривается, что при возникновении ТОО в результате преобразования акционерного общества в хозяйственное товарищества учредительный договор образовывающегося ТОО не заключается в случае, если принято решение о ведении реестра его участников профессиональным участником рынка ценных бумаг. В этом случае право выбирать между заключением учредительного договора или формированием реестра участников ТОО относится к компетенции акционеров преобразуемого АО (участников образующегося ТОО). Такой выбор должен быть оформлен решением общего собрания акционеров преобразуемого АО. 11. В статью 58 ГК неоднократно вносились изменения и дополнения. В частности, помимо вышеупомянутых в комментарии к ст.58 ГК изменений и дополнений, в соответствии с Законом РК от 11 июля 1997 г. №154-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банковской деятельности» в тексте комментируемой статьи слова «уставным фондом» и «уставный фонд» заменены словами «уставным капиталом» и «уставный капитал» соответственно. Это связано с общим отказом казахстанского законодателя от использования термина «уставный фонд» и его заменой на понятие «уставный капитал». Законом РК от 2 марта 1998 г. №211-I «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая часть) и в постановление Верховного Совета Республики Казахстан «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (общая часть)» в абзаце втором (части второй) п.1 ст.58 ГК были исключены слова «в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом», в результате чего до 2007 г. действовало общее правило о том, что хозяйственное товарищество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником». Также было исключено дублирующее положение о том, что в полном товариществе должно быть не менее двух участников. Кром того был исключен п.7 (см. настоящий комментарий ст.58 ГК выше). На основании Закона РК от 10 июля 1998 г. №282-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РК по вопросам акционерных обществ» из текста комментируемой статьи в п.п.2 и 9 ст.58 ГК исключены указания на акционерное общество, поскольку АО было признано самостоятельной организационно-правовой формой юридического лица, и после этого АО не является отдельной формой хозяйственного товарищества. Законом РК от 16 мая 2003 г. № 416-II «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ» была изменена редакция п.9 ст.58 ГК. В прежней редакции предусматривалось, что хозяйственные товарищества не вправе выпускать акции. С изменением редакции предусматривалось, что в случае преобразования АО с числом акционеров не менее ста в ТОО учредительный договор возникшего ТОО не заключается, но обязательно ведется реестр участников такого ТОО, а права на долю участия в нем удостоверяются выпиской из такого реестра, порядок формирования, ведения и хранения которого устанавливается законодательными актами РК. Позже, Законом РК от 8 июля 2005 г. №72-III «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ» п.9 ст.58 ГК был изложен в действующей редакции комментируемой статьи. Законом РК от 12 января 2007 г. №225-III «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая и Особенная части)» п.3 ст.58 ГК был изложен в действующей редакции комментируемой статьи, а часть вторая п.1 ст.58 ГК была исключена в целях приведения в соответствие с новой редакцией п.3 ст.58 ГК. На основании Закона РК от 20 января 2010 г. №239-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам упрощения государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» п.5 ст.58 ГК был изложен новой редакции, отменившей обязательное нотариальное удостоверение учредительных документов (устава и учредительного договора) хозяйственных товариществ, являющихся субъектами малого предпринимательства. Позже в декабре 2012 г. этот п.5 ст.58 ГК был вообще исключен (см. настоящий комментарий ст.58 ГК выше). В соответствии с Законом РК от 28 декабря 2011 г. № 524-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам регулирования банковской деятельности и финансовых организаций в части минимизации рисков» в п.9 ст.58 ГК слова «имеющим лицензию на осуществление деятельности» заменить словами «осуществляющим деятельность». Этим изменением было отражено соответствующее изменение в законодательстве о рынке ценных бумаг, в результате которого был создан единый регистратор ценных бумаг, деятельность которого (как основанная на прямых предписаниях закона) не подлежит лицензированию.
Статья 59. Вклад в уставный капитал хозяйственного товарищества. Доля участника в уставном капитале и имуществе хозяйственного товарищества 1. Вкладом в уставный капитал хозяйственного товарищества могут быть деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные права, включая права на результаты интеллектуальной деятельности, и иное имущество (за исключением специальных финансовых компаний, создаваемых в соответствии с законодательством Республики Казахстан о проектном финансировании и секьюритизации, микрофинансовых организаций, создаваемых в соответствии с законодательством Республики Казахстан о микрофинансовых организациях, и исламских специальных финансовых компаний, создаваемых в соответствии с законодательством Республики Казахстан о рынке ценных бумаг, уставный капитал которых формируется исключительно деньгами). Вклады учредителей (участников) в уставный капитал в натуральной форме или в виде имущественных прав оцениваются в денежной форме по соглашению всех учредителей или по решению общего собрания всех участников товарищества. Если стоимость такого вклада превышает сумму, эквивалентную двадцати тысячам размеров месячных расчетных показателей, ее оценка должна быть подтверждена независимым экспертом. При перерегистрации хозяйственного товарищества денежная оценка вклада его участника может подтверждаться бухгалтерскими документами товарищества либо аудиторским отчетом. Учредители (участники) товарищества в течение пяти лет с момента такой оценки несут солидарную ответственность перед кредиторами товарищества в пределах суммы, на которую завышена оценка вклада. В случаях, когда в качестве вклада товариществу передается право пользования имуществом, размер этого вклада определяется платой за пользование таким имуществом, исчисленной за весь срок, указанный в учредительных документах. Не допускается внесение вкладов в виде личных неимущественных прав и иных нематериальных благ, а также путем зачета требований участников к товариществу. 2. Доли всех участников в уставном капитале и соответственно их доли в стоимости имущества хозяйственного товарищества (доля в имуществе) пропорциональны их вкладам в уставный капитал, если иное не предусмотрено учредительными документами. Участник хозяйственного товарищества имеет право закладывать и (или) продавать свою долю или ее часть в имуществе (уставном капитале) товарищества, если иное не предусмотрено законодательными актами Республики Казахстан или учредительными документами. В случае, когда стороной договора отчуждения (уступки) права выбывающего участника хозяйственного товарищества на долю в имуществе (уставном капитале) товарищества или ее части является физическое лицо, то подлинность подписи физического лица подлежит нотариальному засвидетельствованию. 3. Порядок и сроки внесения вкладов в уставный капитал, а также ответственность за неисполнение обязательств по формированию уставного капитала устанавливаются законодательными актами и (или) учредительными документами. 4. Уменьшение уставного капитала хозяйственного товарищества допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств товарищества и возмещения им убытков. Уменьшение уставного капитала в нарушение установленного настоящим пунктом порядка является основанием для ликвидации товарищества по решению суда на основании заявления заинтересованных лиц. 1. Комментарий пункта 1 статьи 59 ГК. Хозяйственное товарищество, являясь юридическим лицом, владеет своим имуществом на праве собственности (ст.33, п.2 ст.36 ГК; п.2 ст.5 Закона о товариществах). Имущество хозяйственного товарищества и его стоимость подлежат отражению в документах бухгалтерского учета товарищества (п.1 ст.5 Закона о товариществах; ст.ст.13 - 15 и другие Закона о бухучете). В соответствии со ст.5 Закона о товариществах источниками формирования имущества товарищества являются имущество, полученное товариществом при формировании его уставного капитала, а также доходы, полученные товариществом от его деятельности, и иные источники, не запрещенные законодательными актами. В качестве таких не запрещенных иных источников могут служить, например, привлечение займов, приобретение или создание имущества за счет собственных средств товарищества, получение безвозмездной материальной помощи и другие. Уставный капитал хозяйственного товарищества образуется за счет вкладов его участников. Такие вклады могут быть только имущественными и подлежащими денежной оценке. Перечень имущественных благ, которые могут использоваться в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного товарищества содержится в п.1 ст.59 ГК, а также в п.п.2 - 2-3 Нормативного постановления ВС РК о ТОО, и включает в себя деньги, ценные бумаги, движимые вещи, недвижимое имущество, имущественные права, в т.ч. земельные участки сельскохозяйственного назначения, право землепользования участком сельскохозяйственного назначения, право на условную земельную долю и иное имущество. В п.3 Нормативного постановления ВС РК о ТОО указывается на то, что уставный капитал ТОО формирует материальную базу для осуществления предпринимательской деятельности ТОО и обеспечивает исполнение обязательств ТОО перед кредиторами. В связи с этим, уставный капитал хозяйственного товарищества может формироваться только за счет передачи товариществу имущества, обладающего меновой и потребительной стоимостью. Поэтому обещание (как и обязанность) личного трудового участия не может рассматриваться в качестве допустимого вклада в уставный капитал хозяйственного товарищества, поскольку оно не подлежит достоверной оценке и не обладает оборотоспособностью объектов гражданских прав. В этой связи примечательно, что согласно Г.Ф. Шершеневичу и французским источникам вклад только личным участием деятельность товарищества является вполне приемлемым и предоставляет право на долю. Так, в соответствии с законодательством Франции взносы в виде умений и опыта (как не подлежащие достоверной денежной оценке) не входят в состав уставного капитала, однако они дают основание для получения долей с правом на участие в имуществе и доходах товарищества. При этом указывается, что доля участника, который делает взнос лишь в виде своих умений и опыта, равняется доле того участника, чей имущественный вклад в капитал товарищество является наименьшим. Вместе с тем, внесение личного участия в деятельность товарищества предоставляет право соответствующего участника на долю в товариществе, но не означает того, что уставный капитал может не быть сформированным: другие участники товарищества должны все же сформировать уставный капитал как имущественную гарантию состоятельности товарищества и обеспечения имущественных интересов кредиторов товарищества. [12] Имущественными правами для осуществления вклада в уставный капитал хозяйственного товарищества могут быть право пользования имуществом, право землепользования, право недропользования, права на объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности, средства индивидуализации изделий и иные виды субъективных имущественных прав. В зависимости от вида деятельности хозяйственного товарищества выбор имущества вклада в его уставный капитал может быть существенно ограничен. Например, уставные капиталы СФК и исламской специальной финансовой компании (которые согласно ст.4 Закона о секьюритизации и ст.32-4 Закона о рынке ценных бумаг, соответственно, могут быть созданы в форме АО или ТОО), а также микрофинансовой организации (в соответствии со ст.11 Закона РК от 26 ноября 2012 г. «О микрофинансовых организациях» создаваемой в любой форме хозяйственного товарищества) могут быть сформированы только деньгами. С учетом же ст.127 ГК и п.2 ст.19 Закона о бухучете денежной единицей, используемой для формирования уставного капитала и его отражения в бухгалтерской документации товариществ, учрежденных в соответствии с казахстанским законодательством, является национальная валюта РК - тенге. 2. Комментарий пункта 1 статьи 59 ГК (продолжение). Вклады учредителей (участников) в уставный капитал в натуральной форме или в виде имущественных прав подлежат оценке в денежной форме по соглашению всех учредителей или по решению общего собрания участников товарищества. Соглашение учредителей оформляется учредительным договором (или дополнением к нему) в процессе учреждения хозяйственного товарищества. В свою очередь, решение общего собрания участников с оценкой стоимости таких вкладов обязательно в тех случаях, когда предполагается вклад в уставный капитал уже существующего товарищества. В отношении определенных видов имущества применяются специально установленные правила их денежной оценки. Например, в соответствии с Порядком включения объектов интеллектуальной собственности в состав нематериальных активов, утвержденным совместно приказом председателя Казпатента РК от 26 декабря 1995 г. №33 и приказом первого заместителя Министра науки и новой технологии РК от 25 января 1996 г. № 6/06, применение этого Порядка обязательно при стоимостной оценке вкладов в виде объектов интеллектуальной собственности (ОИС) или имущественных прав на ОИС в уставный капитал создаваемых юридических лиц. В частности, в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного товарищества ему могут быть переданы такие результаты интеллектуальной творческой деятельности и правомочия, связанные со средствами индивидуализации товаров, как права, вытекающие из принадлежащих патентов на изобретения, промышленные образцы и полезные модели, а также на новые сорта растений и пород животных; права, вытекающие из принадлежащих свидетельств на товарные знаки; права, вытекающие из заключенных лицензионных договоров на использование отдельных прав или иных благ; исключительные прав, не требующие подтверждения государственными документами (топологии интегральных микросхем, программ для ЭВМ, базы данных и другие объекты авторского права). Также комментируемой статьей специально предусмотрено, что вкладом в уставный капитал может быть право пользования имуществом, и специально регулируется вопрос о том, как определяется размер вклада в случаях, когда в качестве вклада товариществу передается право пользования имуществом. В этом случае важно, чтобы в учредительных документах был указан срок, в течение которого товарищество будет пользоваться соответствующим имуществом, а размер этого вклада определяется платой за пользование таким имуществом, исчисленной за весь такой срок. При этом важным является положение части второй п.3 ст.6 Закона о товариществах о том, что риск случайной гибели или порчи имущества (см. ст.190 ГК и комментарий к ней), переданного в пользование товариществу, возлагается на участника, передавшего это имущество, если иное не предусмотрено учредительными документами. Этот риск существует в течение всего срока, пока товарищество пользуется соответствующим имуществом. При этом, однако, казахстанское законодательство не регулирует ситуацию, когда такой риск реализуется. В такой ситуации представляется целесообразным проведение оценки утраты стоимости соответствующего имущества, а соответствующий участник должен возместить ее товариществу за счет передачи дополнительного имущества на сумму потери стоимости, либо заменить имущество равноценным, либо за свой счет устранить повреждение с возмещением товариществу убытков, образовавшихся в результате неиспользования поврежденного имущества. Судебной практики по этому вопросу не выявлено. Комментируемая статья содержит норму о том, что при перерегистрации хозяйственного товарищества денежная оценка вклада его участника может подтверждаться бухгалтерскими документами товарищества либо аудиторским отчетом. При вынесении своего постановления от 13 февраля 2008 года № 4гп-29-08 по гражданскому делу по иску об определении долей в имуществе ТОО Надзорная коллегия ВС РК определила стоимость упомянутых долей в уставном капитале ТОО именно на основе данных балансового отчета, содержания аудиторского отчета и составленного на их основе передаточного акта, утвержденного решением общего собрания участников ТОО в целях преобразовании последнего в АО. Понятие, правовое значение, требования к форме и содержанию аудиторского отчета определяются / устанавливаются в ст.18 Закона Республики Казахстан от 20 ноября 1998 г. № 304-I «Об аудиторской деятельности», а понятие бухгалтерской документации определяется в Законе о бухучете. Однако эта норма является диспозитивной, и представление уполномоченному органу для целей перерегистрации хозяйственного товарищества какого-либо подтверждения денежной оценки вклада не является обязательным. Во всяком случае Законом о государственной регистрации юридических лиц это не предусматривается. Более того, согласно п.1 ст.25 Закона о ТОО уставный капитал и его соотношение с собственным капиталом не подлежат проверке ни при регистрации ТОО, ни при его перерегистрации. В отношении хозяйственных товариществ других форм, с учетом диспозитивности комментируемой нормы ст.59 ГК и общего запрета требовать какие-либо документы и сведения, кроме предусмотренных Законом о государственной регистрации юридических лиц и иными законодательными актами (ст.6 этого Закона), применение этой нормы Закона о ТОО в отношении полных и коммандитных товариществ представляется возможным по аналогии. Примечательно, что хотя проверка уставного капитала не производится при регистрации товарищества, но при рассмотрении гражданского дела по заявлению ТОО «БНИК» к Налоговому управлению по Медеускому району города Алматы о признании недействительным уведомления налогового органа и его отмене, суд посчитал, что управлением юстиции Медеуского района Департамента юстиции города Алматы размер уставного капитала при первичной регистрации ТОО был именно подтвержден (а значит, - предварительно проверен регистрирующим органом). В качестве документального подтверждения определения стоимости вклада в уставный капитал суд принял не только отчет независимого оценщика, учредительные документы и другие документы, представленные на государственную регистрацию товарищества, но также выданные свидетельства о государственной регистрации и сведения о юридических лицах в едином Государственном регистре. Суд признал неправомерность вывода налогового органа о том, что определенная стоимость вклада в уставный капитал товариществ ничем не подтверждена документально и не зарегистрирована в уполномоченном органе (см. постановление Надзорной судебной коллегии по гражданским и административным делам ВС РК от 5 февраля 2014 года № 3гп-69-14). 3. Комментарий пункта 1 статьи 59 ГК (продолжение). Независимо от того, формируется уставный капитал вновь учрежденного или существующего хозяйственного товарищества, если стоимость вклада в натуральной форме или в виде имущественных прав превышает сумму, эквивалентную двадцати тысячекратному размеру месячного расчетного показателя, применяемого на момент определения этой стоимости, оценка стоимости этого вклада должна быть подтверждена независимым экспертом. Это требование об оценке применяется к вкладу каждого учредителя (участника) хозяйственного товарищества, а не к совокупности всех вкладов всех учредителей (участников) товарищества. При этом во избежание нарушения имущественных интересов кредиторов товарищества ст.59 ГК предусматривает, что учредители (участники) товарищества в течение пяти лет с момента денежной оценки вкладов в уставный капитал (независимо от того, подтверждена эта оценка независимым экспертом или нет) несут солидарную ответственность (см. ст.287 ГК и комментарий к ней) перед кредиторами товарищества в пределах суммы завышения оценки вклада, которая может быть выявлена впоследствии. Такая ответственность участников товарищества может возникнуть в связи с наличием договорных обязательств товарищества, она является субсидиарной по отношению к ответственности самого товарищества перед его кредиторами и возникает только при наличии совокупности таких факторов, как: (а) товарищество не может выполнить обязательства перед своими кредиторами вследствие недостаточности у него имущества, если (б) соответствующие обязательства товарищества возникли в результате того, что кредитор обоснованно вступил в имущественные отношения с товариществом, полагаясь на данные его финансовой отчетности. Эта норма сформулирована таким образом, что такая ответственность может возникать только у всех существующих в данный момент участников товарищества независимо от того, участвовали они в соответствующей оценке вклада (вкладов) в уставный капитал товарищества или нет. В то же время представляется, что у участников товарищества, которые присоединились к нему, обоснованно полагаясь на данные его финансовой отчетности, может возникнуть право регрессного требования к другим участникам товарищества в части исполненного ими перед соответствующим кредитором в сумме такого исполнения. Судебной практики по этому вопросу не выявлено. В п.2-1 Нормативного постановления ВС РК предусматривается отдельное основание для того, чтобы стоимость вклада была определена независимым оценщиком. В частности, устанавливается, что размер вклада, осуществляемого в натуральной форме (т.е. передачей в уставный капитал товарищества в качестве доли участника недвижимых или движимых вещей, имущественных прав) определяется независимым оценщиком при отсутствии соглашения всех учредителей или соответствующего решения общего собрания участников товарищества относительно денежной оценки вклада. В указанных случаях такая независимая оценка стоимости вклада осуществляется безотносительно размера и стоимости вклада. Комментируемая статья содержит правила оценки вклада в уставный капитал хозяйственного товарищества, т.е. того имущества, которое передается товариществу в обмен на долю участия в его уставном капитале. Однако она не касается оценки стоимости самой доли участия в уставном капитале товарищества. В свою очередь, стоимость доли участия в капитале товарищества может определяться не только на основе учредительных документов товарищества. Казахстанская судебная практика свидетельствует о том, что, например, стоимость доли участия в уставном капитале ТОО судом может быть определена не только на основании содержания учредительных документов товарищества или решений его общего собрания участников, но также и на основании иных документов, в которых определяется стоимость доли в случае ее отчуждения, либо которые могут быть использованы для определения стоимости такой доли. В частности, при рассмотрении дела по иску налогового управление к ответчику Е.Ж. Айтбаеву о взыскании задолженности по налогам на имущественный доход, полученный от реализации доли участия в ТОО «АЛМЗ», суд района имени Казыбек би города Караганды своим решением от 18 августа 2010 года № 2-2710 определил стоимость отчужденной ответчиком доли в уставном капитале в данном ТОО в размере 25% в сумме, равной 15 600 000 тенге, в то время как согласно учредительным документам этого Товарищества «за Айтбаевым Е.Ж. числилась доля в уставном капитале ТОО «Абайский литейно-механический завод» в размере 25% или 73 000 тенге». А по результатам рассмотрения гражданского дела по иску С., Л., В. к К., А., П., Л., П., АО «АК-С» об определении долей в имуществе ТОО «АК-С» при вынесении своего постановления от 13 февраля 2008 года № 4гп-29-08 Надзорная коллегия ВС РК определила стоимость упомянутых долей в уставном капитале ТОО «АК-С» на основе данных балансового отчета по состоянию на 1 января 2003 г., содержания аудиторского отчета аудиторской компании «ВДО Казахстан аудит» от 31 марта 2003 года и составленного на их основе передаточного акта, утвержденного решением общего собрания участников ТОО 4 марта 2003 г. в целях преобразовании последнего в АО. При этом судом также анализировалось содержание учредительных документов соответствующих ТОО и АО, а также выводы судебно-экономической экспертизы, проведенной в Центре судебных экспертиз Министерства юстиции РК. В то же время, соблюдение требований к условиям и порядку определения стоимости вклада имеет значение для последующего определения стоимости самой доли участи в капитале хозяйственного товарищества. Например, в своей практике казахстанские суды признают значимость надлежащей оценки стоимости имущественного вклада не только для определения адекватности оплаты долей участия в капитале, но также в целях соблюдения налогового законодательства в случаях последующего обращения долей участия в уставном капитале товарищества (в контексте определения налогооблагаемого прироста стоимости). Так, в деле по оспариванию ТОО «БНИК » уведомления Налогового управления по Медеускому району города Алматы от 21 ноября 2012 г. № 602 в части начисления корпоративного подоходного налога с юридических лиц-резидентов в части определения дохода от прироста стоимости акций, внесенных в качестве вклада в уставные капиталы нескольких ТОО, суд отверг доводы Налогового управления об отсутствии заключения независимого эксперта, подтверждающего объективность оценки стоимости спорных акций, определенной учредителями при внесении их в качестве вклада в уставный капитал. По мнению суда, данное указание в отношении ТОО «ЮУИ», ТОО «Ф.» и ТОО «ГШ» противоречит положениям норм гражданского законодательства, поскольку учредители вправе самостоятельно определить стоимость вклада каждого из них, и определенная ими стоимость акций, внесенных ими в уставные капиталы ТОО, не достигала размера, при котором в соответствии с законом требуется ее подтверждение независимым оценщиком. Суд посчитал, что оценка этих вкладов в уставные капиталы указанных ТОО была правомерно осуществлена соглашением их учредителей в определенном законодателем порядке, в данном случае не требующем независимой оценки стоимости таких вкладов. 4. Комментарий пункта 1 статьи 59 ГК (продолжение). Не допускается внесение вкладов в уставный капитал хозяйственного товарищества в виде личных неимущественных прав и иных нематериальных благ, в числе которых в п.3 ст.115 ГК перечисляются жизнь, здоровье, достоинство личности, честь, доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право на имя, право на авторство, право на неприкосновенность произведения. Этот перечень не является исчерпывающим, он включает в себя любые иные нематериальные блага и права, которые в соответствии со ст.ст.141 - 146 ГК подлежат лишь защите предусмотренными способами. В соответствии со ст.116 ГК такие блага не обладают признаком оборотоспособности, они не могут быть отчуждены, их стоимость объективно не может быть оценена. Также не допускается внесение вкладов путем зачета требований участников к товариществу. Этот запрет обосновывается тем, что хозяйственное товарищество должно иметь надлежащую имущественную основу для осуществления своей деятельности и гарантии соблюдения имущественных интересов его контрагентов. В случае же зачета требования участника к товариществу у последнего не добавится положительного оборотоспособного имущества для указанных целей, за счет чего товарищество может быть доведено до несостоятельности. 5. Комментарий пункта 2 статьи 59 ГК. Взамен внесенных вкладов в уставный капитал участник хозяйственного товарищества получает долю в уставном капитале и имуществе хозяйственного товарищества. Согласно ст.59 ГК доли всех участников в уставном капитале и, соответственно, их доли в стоимости имущества хозяйственного товарищества (доля в имуществе) пропорциональны их вкладам в уставный капитал, если иное не предусмотрено учредительными документами товарищества. Эти доли для каждого участника исчисляются в процентном выражении соотношением денежного выражения размера уставного капитала товарищества и денежной оценки (стоимости) вклада соответствующего участника в уставный капитал товарищества. Законом допускается, чтобы участники хозяйственного товарищества могли установить иной порядок определения их долей в имуществе товарищества. Такая возможность предусмотрена, в частности, в п. 3 ст. 7 Закона о товариществах и в п.1 ст.28 Закона о ТОО. Например, они могут согласовать размер долей каждого из участников безотносительно стоимости внесенных каждым из них вкладов, но с учетом характера и форм личного участия в предпринимательской деятельности товарищества. Более того, именно предположение или обязательность, а также особенность личного участия в деятельности товарищества является единственным обоснованием для перераспределения долей без учета стоимости имущественных взносов в капитал товарищества. В то же время анализ ст.26 Закона о товариществах дает основания полагать, что законодатель предполагает личное участие полных товарищей в коммандитном товариществе и участников полного товарищества в осуществляемой товариществом предпринимательской деятельности, но при этом, однако, казахстанский закон не предполагает его оформление в качестве вклада в уставный капитал, как не предусматривается и каких-либо законодательных положений о режиме и условиях оценки личного участия, а также о вознаграждении за него. Примечательно, что в своем ответе от 9 июля 2013 г. на вопрос №10338 (www.adilet.gov.kz) министр юстиции РК, указал, что установление иного порядка определения их долей в имуществе товарищества влечет за собой определенные правовые последствия, отражающиеся, по его мнению, в установлении иного порядка участия в голосовании, получения дивидендов и имущества в случае выхода участника или прекращения деятельности товарищества. Однако, следует отметить, что использование иного порядка определения долей участия означает лишь изменение в объеме прав, предоставляемых владением этими долями, но не в порядке и условиях осуществления этих прав. В целом, обращает на себя внимание некорректность формулировки п.2 ст.59 ГК о том, что приобретение доли в уставном капитале хозяйственного товарищества означает и приобретение доли в стоимости имущества товарищества (а тем более - доли в имуществе последнего). Доля участия в уставном капитале товарищества может принадлежать только участнику товарищества, в то время как доля в имуществе товарищества принадлежит самому товариществу. Участник не приобретает и не может иметь доли в имуществе товарищества, поскольку это имущество находится в собственности самого товарищества на основании п.1 ст. 58 ГК. Также и доля в стоимости имущества не может выделяться в виду того, что стоимость имущества не может быть передаваемым и разделяемым объектом. Стоимость является лишь свойством объектов, позволяющим установить цену каждого из них.
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |