|
|
|
Оспаривание решений судов в апелляционном порядке
Мамонтов Н.И. судья Верховного Суда Казахстана в почетной отставке
Под апелляционным оспариванием не вступившего в законную силу решения суда первой инстанции понимается письменное обращение в предусмотренной законом форме в вышестоящий суд с просьбой проверить законность и обоснованность вынесенного этого судебного акта. Законность и обоснованность решения суда, которым разрешено материально-правовое отношение и субъективные права и обязанности его участников, в апелляционном порядке может быть оспорена сторонами, третьими лицам, а также лицами, которые не были привлечены к участию в судебном заседании, а для законных интересов которых может возникнуть угроза нарушения. На решение суда процессуальным прокурором, который принимал участие в судебном заседании при рассмотрении судом первой инстанции материально-правового отношения, может подаваться апелляционное ходатайство. Судебную систему Казахстана образуют три процессуально независимые инстанции: - суд первой инстанции, к которому относятся районные (городские) и приравненные к ним суды; - суд апелляционной инстанции, к которому относятся областные и приравненные к ним суды (суд столицы, Военный суд Казахстана, суды городов республиканского значения); - суд кассационной инстанции, которым является Верховный Суд Казахстана [2. ст.ст. 3, 8, 12, 17]. Процессуальным законом предусмотрено, что некоторые категории материально-правовых отношений рассматриваются вышестоящими судами по правилам, установленным для судов первой инстанции. В таких случаях решение выносит единолично судья соответствующего суда [3. ч. ч. 2, 3 ст. 35]. Так, суд города Нур-Султана, являясь судом апелляционной инстанции, рассматривает по правилам, установленным процессуальным законом для судов первой инстанции материально-правовые отношения по инвестиционным спорам, за исключением споров с участием крупного инвестора. Этот суд также рассматривает иные споры между инвесторами и государственными органами, связанные с инвестиционной деятельностью инвестора, с участием: 1) иностранного юридического лица (его филиала, представительства), осуществляющего предпринимательскую деятельность на территории Республики Казахстан; 2) юридического лица, созданного с иностранным участием в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан, пятьдесят и более процентов голосующих акций (долей участия в уставном капитале) которого принадлежат иностранному инвестору; 3) инвесторов при наличии заключенного контракта с государством на осуществление инвестиций [3. ч. 4 ст.27]. Вынесенные по указанным категориям материально-правовых отношений решение в апелляционном порядке рассматривает специализированная судебная коллегия Верховного Суда Казахстана в коллегиальном составе не менее трех судей коллегии [3. абзац второй статьи 402]. Верховный Суд Республики Казахстан рассматривает и разрешает по правилам суда первой инстанции гражданские дела: 1) об оспаривании решений и действий (бездействия) Центральной избирательной комиссии Республики Казахстан, решений и действий (бездействия) Центральной комиссии референдума; 2) по инвестиционным спорам, стороной в которых является крупный инвестор [3. ст. 28]. Вынесенные по этим категориям материально-правовых отношений решения Верховного Суда Казахстана обжалованию в апелляционном порядке не подлежат, вступают в законную силу со дня оглашения [3. ч. 4 ст. 240]. Поскольку судебная система Казахстана установлена Конституцией и Конституционным законом Казахстана в виде судов первой, апелляционной и кассационной судебных инстанций, то и подсудность этим судебным инстанциям материально-правовых отношений должна быть единой, с учетом компетенции каждой судебной инстанции [1. п. 4 ст. 75]. «Внедрение» в апелляционное и кассационное производство категорий материально-правовых отношений, рассматриваемых по правилам суда первой инстанции и нарушение принципов оспариваниярешений, не вступивших в законную силу, только в суд апелляционной инстанции, нарушает не только единство судебной системы, но и единый порядок апелляционного производства. Поэтому предлагается те категории материально-правовых отношений, которые отнесены к компетенции Верховного Суда Казахстана и суда города Нур-Султана «отнести» к подсудности соответствующего специализированного экономического суда и районного суда с соблюдением правил территориальной подсудности и правил юридической техники. Статью 28 и абзац второй статьи 402 Кодекса предлагается исключить как не соответствующие Конституции и Конституционному закону о инстанционности судебной системы Казахстана. Процессуальным законом предусмотрено, что право апелляционного обжаловани решения суда принадлежит сторонам, другим лицам, участвующим в деле [3. ч. 2 ст. 401]. Суд рассматривает и разрешает материально-правовое отношение, участниками которого являются стороны. В исковом производстве такими участниками будут истец, ответчик, третьи лица, а в особом производстве - заявитель, соответствующий государственный орган. Указанные лица в материально-правовом отношении имеют субъективные материальные или нематериальные права либо законный интерес, а при подаче заявления об установлении юридического факта - законный интерес [3. ст. 47]. Прокурор в гражданском судопроизводстве участвует по своей инициативе в целях дачи правового заключения по рассматриваемому судом материально-правовому отношению или обладает процессуальными полномочиями законного представителя, если предъявил иск в интересах неограниченного круга физических лиц; лиц, которые в силу физических, психических и иных обстоятельств не могут самостоятельно осуществлять судебную защиту нарушенных или подвергшихся угрозе нарушения субьективных прав и законных интересов; а также физических лиц, общества и государства, если это необходимо для предотвращения необратимых последствий для жизни, здоровья людей либо безопасности Республики Казахстан [3. ч. 3 ст. 54, ст. 219]. В указанных случаях прокурор не является участником материально-правового отношения, стороной в таком отношении. Прокурор на основании закона представляет в суде интересы истца, занимая процессуальное положение законного представителя [3. ст. 62]. В случаях, предусмотренных законом, государственные органы и органы местного самоуправления, юридические лица или граждане могут обращаться в суд с иском в защиту прав, свобод и законных интересов других лиц по их просьбе, а равно общественных или государственных интересов [3. ст. 55]. Указанные субъекты права не являются участниками рассматриваемого судом материально-правового отношения, а обладают статусом процессуального представителя истца. В случаях, предусмотренных законом, государственные органы и органы местного самоуправления могут вступить в процесс по своей инициативе, по ходатайству участников материально-правового отношения, а также по инициативе суда для дачи письменного заключения по рассматриваемому правоотношению [3. ст. 56]. Государственные и иные указанные в законе органы и лица не обладают материально-правовым интересом в рассматриваемом судом материально-правовом отношении. Эти субъекты обладают процессуальными полномочиями в суде первой инстанции, но после вынесения судом решения право на обжалование решения суда в апелляционным порядке могут только по желанию стороны гражданского судопроизводства. Правом на подачу апелляционного ходатайства процессуальный прокурор обладает в силу того, что является законным представителем истца, в интересах которого предъявил иск в суд, и не является участником материально-правового отношения. Представляется, что процессуальный прокурор, давший в судебном заседании заключение о возможном разрешении материально-правового отношения и подлежащем применению закона, апелляционное ходатайство в суд апелляционной инстанции может направить только с согласия соответствующей стороны материально-правового отношения. Предлагается из части 2 статьи 401 Кодекса исключить слова «другим лицам, участвующим в деле». Принципиально важным являются положения закона о том, что прокурор представляет интересы государства в суде на основании и в порядке, предусмотренных гражданским процессуальным законом и в порядке, предусмотренном этим законом вправе внести ходатайство о пересмотре не вступивших в законную силу судебных актов [4. ст. ст. 18, 28]. Под ходатайством прокурора как процессуальным документом понимается официальная просьба, адресуемая суду апелляционной инстанции, с изложением доводов о несогласии с судебным актом. Процессуальным законом предусмотрено, что Генеральный Прокурор Казахстана и его заместители, прокуроры областей и приравненные к ним прокуроры и их заместители, прокуроры районов и приравненные к ним прокуроры и их заместители в пределах своей компетенции вправе принести апелляционное ходатайство на решение независимо от участия в рассмотрении дела [3. второе предложение ч. 3 ст. 401]. Прокурор приобретает статус участника гражданского процесса и законного представителя истца только в том, случае, если при наличии предусмотренных процессуальным законом в интересах истца предъявляет иск о защите его нарушенных субъективных вправ и законных интересов. При отправлении правосудия суды независимы, подчиняются только Конституции и закону и при вынесении судебного акта руководствуются законом. Вмешательство в деятельность суда недопустимо. Генеральный Прокурор Казахстана и подчиненные ему нижестоящие прокуроры не обладают полномочиями по осуществлению прокурорского надзора за законностью судебных актов судов первой инстанции, не вступивших в законную силу, не обладают и процессуальными правами по участию в гражданском процессе в качестве процессуального прокурора или прокурора, дающего в процессе заключение [1. п. п. 1, 2 ст. 77; 2. п. 3 ст. 1; 4. ст. 13]. С учетом указанных доводов предлагается часть 1 статьи 54 и второе предложение части 3 статьи 401 Кодекса исключить. Суд первой инстанции в удаленном месте выносит либо только резолютивную часть решения, либо мотивированное, в окончательной форме, решение по разрешенному материально-правовому отношению. Если судом вынесена резолютивная часть решения, то решение в окончательной форме (вводная, описательная, мотивировочная, резолютивная части) должно быть изготовлено не позднее пяти рабочих дней после оглашения резолютивной части решения [3. ст. 221, ч. ч. 3, 4 ст. 223, ч. ч. 2 - 6 ст. 226]. Если же по уважительным причинам (кончина судьи, прекращение плномочий судьи, внезапное тяжелое заболевание и другие) изготовить решение в окончательной форме после оглашения его резолютивной части судья не может, то апелляционная жалоба или апелляционное ходатайство прокурора могут быть поданы на резолютивную часть решения [3. ч. 4-1 ст. 223]. Апелляционная жалоба, апелляционное ходатайство прокурора могут быть принесены в течение одного месяца со дня вынесения (изготовления) решения в окончательной форме [3. ч. 3 ст. 404]. По материально-правовому отношению, рассмотренному судом в порядке упрощенного (письменного) производство суд выносит решение, состоящее только из вводной и резолютивной частией. Однако по письменному ходатайству стороны, заявленному до вступления решения в законную силу, или по своей инициативе суд изготавливает решение, состоящее из вводной, мотивировочной и резолютивной частей. Апелляционная жалоба или апелляционное ходатайство процессуального прокурора на решение, в том числе вынесенное в заочном производстве, могут быть поданы в месячный срок после вынесения судом определения об отказе в отмене решения по заявлению ответчика [3. ч. ч. 2, 4 ст. 147, ч. 3 ст. 264]. Важно соблюдение требований процессуального закона, предъявляемых к содержанию апелляционной жалобы или апелляионного ходатайства процессуального прокурора, поскольку это содержание раскрывает процессуальные полномочия автора, обосновывает те нарушения закона, которые были допущены судом первой инстанции при рассмотрении и разрешении материально-правового отношения, а также содержит предложения о том, какие изменения следует внести в решение суда первой инстанции [3. ст. 404]. Апелляционная жалоба, апелляционное ходатайство процессуального прокурора (для краткости указанные процессуальные документу будут именоваться «апелляционное обращение») должна адресоваться соответствующему областному и приравненному к нему суду, к юрисдикции которого относится ведение апелляционного производство в отношении районного и приравненного к нему суда. При этом следует учитывать, что в отношении решений, вынесенных гарнизонными военными судами, судом апелляционной инстанции является Военный суд Казахстана, который является единственным судом апелляционной инстанции и дислоцируется в столице. Важно, чтобы в апелляционном обращении было указано наименование лица, подписавшего такое обращение. Апелляционную жалобу вправе подать участник рассмотренного судом первой инстанции материально-правового отношения, как привлеченного к участию в его рассмотрении, так и не привлеченное судом. Под наименованием лица, обжалующего решение суда, понимается указание фамилии, имени, отчества физического лица, его процессуальное положение, домашний адрес, номера телефона городской телефонной связи, номер сотовой связи, адрес электронной почты; полное наименование юридического лица, адрес его государственной регистрации и фактического места нахождения, процессуальное положение, номера телефона городской телефонной связи, факса, номер сотовой связи, адрес электронной почты. В апелляционном ходатайстве кассационного прокурора должен быть указан его процессуальный статус - дача заключения в судебном заседании либо предъявление иска в интересах истца по основаниям, предусмотренным процессуальным законом (законное представительство). Процессуальный прокурор, предъявивший иск в интересах истца, не вправе обжаловать решение суда, вынесенное в интересах истца. Процессуальный прокурор, давший заключение в судебном заседании, не вправе оспаривать решение суда, вынесенное с учетом данного прокурором заключения. В апелляционном обращении должно быть указано полное наименование суда, вынесшего решение, а также наименование самого решения. При этом должна быть указана дата вынесения (оглашения) решения, наименование предмета материально-правового отношения. В мотивировочной части апелляционного обращения должно быть указано, в чем заключается незаконность или необоснованность решения суда. При этом должны быть изложены доводы в обоснование незаконности или необоснованности решения суда со ссылкой на нормы соответствующего закона о доказательства, исследованные судом первой инстанции в судебном заседании. Довод о незаконности решения суда первой инстанции должен подтверждаться анализом диспозиции примененных судом законов и их соответствию фактическим обстоятельствам материально-правового отношения, несоблюдением судом правил толкования норм примененного закона. Довод о необоснованности решения суда должен основываться на анализе исследованных в судебном заседании доказательствах, раскрывающих фактические обстоятельства рассмотренного материально-правового отношения и их соответствию критериям относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности достаточности для сделанных судом выводов о правах и обязанностях участников материально-правового отношения. При этом анализу и переоценке подлежат только те доказательства, которые стороны представили в обоснование или опровержение требований, указанных в исковом заявлении. В апелляционном обращении, во-первых, не могут содержаться новые требования, которые не были указаны в иске и не рассматривались судом первой инстанции, а во-вторых, не могут делаться ссылки на новые доказательства, которые не представлялись суду первой инстанции и не исследовались им в судебном заседании. Законодатель указал, что ссылка на новые доказательства, которые не были представлены в суд первой инстанции, допускается, если содержится обоснование невозможности их представления в суд первой инстанции, в том числе если лицо не было привлечено к участию в деле в суде первой инстанции, а также если в суде первой инстанции заявлялось ходатайство об их исследовании и (или) истребовании, но оно было оставлено без удовлетворения [3. ч. 2 ст. 404]. Если решение суда оспаривается лицом, не привлеченным к участию при рассмотрении материально-правового отношения, то это лицо правомочно представить в суд апелляционной инстанции доказательства, которыми обосновывается его правовая позиция и обеспечивается защита прав и законных интересов. Представленные таким лицом доказательства будут приниматься и исследоваться судом апелляционной инстанции [3. ст.ст. 72, 73, п. второй ч. 2 ст. 404]. Но если сторона, третье лицо участвовало в разбирательстве материально-правового отношения в судебнм заседании, не предоставило суду необходимые ей доказательства и не заявило ходатайство об оказании судом содействия в истребовании от иного лица необходимого доказательства, то такое поведение расценивается в качестве процессуального упущения. А процессуальное упущение не может восполняться в суде апелляционной инстанции [3. ч. ч. 4, 5 ст. 73]. Поскольку выражение «невозможность представления доказательств» является субъективным мнением стороны и оценочным суждением, исходя из того, что ходатайство об оказании содействия в истребовании необходимых доказательств не было заявлено, предлагается слова «невозможности их представления в суд первой инстанции, в том числе если» заменить словами «того, что» [3. п. второй ч. 2 ст. 404]. Сторона вправе заявить ходатайство об оказании содействия в истребовании доказательств судом апелляционной инстанции только в том случае, если такое ходатайство было заявлено в судебном заседании суда первой инстанции, но было им отклонено [3. ч. 2 ст. 419]. В апелляционном обращении должно быть указано, в какой части следует проверить законность оспоренного решения суда и какие изменения в него следует внести, по мнению автора обращения. Решение суда в апелляционном производстве может проверяться в мотивировочной части на предмет его обоснованности, поскольку суд первой инстанции обосновывает решение на установленных им фактических обстоятельствах, основанных на оценке исследованных доказательств, исходя из критериев относимости, допустимости, достоверности. Суд эти фактические обстоятельства «перелагает» на диспозицию той нормы закона, которая, по его мнению, подлежи применению для установления субъективных прав и законных интересов сторон материально-правового отношения. Но в апелляционном обращении следует указать те основания, которые расцениваются в качестве неверного толкования диспозиции нормы закона или применения нормы закона к тому материально-правовому отношению, к которому эта норма закона не может применяться. Вот почему для раскрытия содержащихся в п\п\. п\п 4) и 5) части 1 статья 404 Кодекса требуется получение квалифицированной юридической помощи гражданину, обжалующему решение суда самостоятельно. К апелляционному обращению прилагаются его копии по числу сторон плюс один экземпляр для приобщения в исковое производство, а также те доказательства, в истребовании которых суд ходатайство оставил без удовлетворения, но доказательства получены стороной самостоятельно после вынесения решения. Если апелляционная жалоба в интересах стороны исполнена ее законным или процессуальным представителем по соглашению либо поручению, то она подписывается таким представителем. К апелляционной жалобе прилагается оформленная надлежащим образом оформленная доверенность процессуального представителя по соглашению. На исполненной на бумажном носителе апелляционной жалобы сторона заверяет своей личной подписью. Апелляционное ходатайство своей подписью заверяет процессуальный прокурор. Если апелляционное обращение исполнено в форме электронного документа, то оно подписывается электронной цифровой подписью лица, его исполнившего. К такому обращению прилагаются электронные копии документов. Специфика процедур подачи апелляционного обращения выражается в том, что оно поступает к тому судье суда первой инстанции, который вынес оспариваемое решение. Этот судья обязан совершить ряд распорядительных и процессуальных действий. Судья проверяет и совершает: - соблюдение установленных процессуальным законов сроков для подачи апелляционного обращения; - приобщение к апелляционному обращению необходимого количества его копий; - соответствие апелляционного обращения по содержанию требованиям, установленным процессуальным законом; - не позднее пяти рабочих дней со дня поступления апелляционного обращения направляет его копию и приложенные к нему документу противоположной стороне либо извещение об ознакомлении с апелляционным обращением, поданным в форме электронного документа, через интернет-портал суда, в том числе получение его копии на свою электронную почту; - разъясняет сторонам право на подачу возражения (отзыва) на апелляционное ходатайство процессуального прокурора либо противоположной стороне возражения (отзыва) на апелляционную жалобу стороны [3. ст. ст. 403, 404, п\п 1) ч. 1 ст. 405]. Процессуальным законом предусмотрено, что по истечении срока, установленного для обжалования, принесения ходатайства прокурором, судья направляет дело в суд апелляционной инстанции [3. п\п\ 2) ч. 1 ст. 405]. Представляется, что редакция нормы изложена некорректно. После поступления апелляционного обращения в суд первой инстанции судье предоставляется пять рабочих дней для проверки сроков его подачи, соответствие содержания требованиям закона, а также уведомления другой стороны и процессуального прокурора о поступлении апелляционного обращения. С учетом этих обстоятельств предлагается текст подпункта 2) части 1 статьи 405 Кодекса изложить в редакции: «2) после выполнения действий, предусмотренных подпунктом 1) части 1 настоящей статьи судья направляет апелляционное ходатайство с исковым производством в суд апелляционной инстанции». Также предлагается часть 2 статьи 405 Кодекса изложить в новой редакции: «2. До истечения срока, установленного для направления искового производства с апелляционным обращением в суд апелляционной инстанции исковое производство по материально-правовому отношению никем не может быть истребовано из суда. Стороны, их законные или процессуальные представители, процессуальный прокурор, третьи лица, не привлеченные к участию в процессе, но в отношении прав и обязанностей которых суд принял решение, вправе знакомиться в суде с материалами искового производства, поступившими обращениями, возражениями на них». Прокурор предъявляет иск в интересах специально установленной процессуальным законом категории физических лиц, приобретая статус законного представителя. Как законный представитель, прокурор не вправе совершать процессуальные действия вопреки интересам доверителя [3. ч. 3 ст. 54, ч. 5 ст. 62]. Подавая апелляционное ходатайство на решение суда первой инстанции, прокурор совершает процессуальное действие в интересах истца. Поэтому прокурор не вправе отказываться (отзывать) от поданного им апелляционного ходатайства в интересах истца. С учетом этого предлагается в статье 409 Кодекса: пункт второй части 1 Кодекса исключить; в пункте третьем части 1 данной статьи исключить слова «ходатайства прокурора»; в части 2 исключить слова «и вышестоящим прокурором не принесено ходатайство»; в части 3 статьи исключить слова «, ходатайства прокурора» и «, ходатайство прокурора». Анализ норм Кодекса, регулирующих рассмотрение апелляционных жалоб сторон и апелляционных ходатайств процессуального прокурора будет изложен в другой статье.
PS. Регулярные ссылки на ГПК основаны на анализе норм в логической связке с другими нормами 20 августа 2020 года
Список использованных источников
1. Конституция Казахстана, принята на республиканском референдуме 30 августа 1995 года, в редакции по состоянию на 23 марта 2020 года 2. Конституционный закон Казахстана «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан» от 25 декабря 2000 года, в редакции по состоянию на 21 февраля 2019 года 3. Гражданский процессуальный кодекс Казахстана от 31 октября 2015 года, в редакции по состоянию на 7 июля 2020 года 4. Закон Казахстана «О прокуратуре» от 30 июня 2017 года, в редакции по состоянию на 7 июля 2020 года
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |