| ||||||||||||||||||||
|
|
|
Некоторые вопросы при купле-продаже долей участия в уставном капитале ТОО, если стороной сделки является компания-нерезидент
Абдуллаев Рустам Советник ТОО «Юридическая фирма «Азизов и Партнеры»
Омарова Ботагоз юрист ТОО «Юридическая фирма «Азизов и Партнеры», к.ю.н., ведущий научный сотрудник Института законодательства и правовой информации Республики Казахстан
1. Требует ли сделка регуляторных одобрений в Казахстане? Антимонопольное законодательство Республики Казахстана В соответствии пунктом 1 статьи 200 Предпринимательского кодекса, в целях предотвращения возникновения монопольного положения и (или) ограничения конкуренции необходимо предварительное согласие антимонопольного органа на осуществление субъектами рынка сделок (действий), указанных в подпунктах 1), 2) и 3) пункта 1 статьи 201 Предпринимательского кодекса, либо уведомление его о сделках (действиях), указанных в подпунктах 4) и 5) пункта 1 статьи 201 настоящего Кодекса. Согласно подпункту 2) пункта 1 статьи 201 Предпринимательского кодекса, экономической концентрацией признается приобретение лицом (группой лиц) долей участия в уставном капитале субъекта рынка, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем пятьюдесятью процентами долей участия в уставном капитале, если до приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось долями участия в уставном капитале данного субъекта рынка или распоряжалось пятьюдесятью или менее процентами долей участия в уставном капитале указанного субъекта рынка. При этом, в силу пункта 3 статьи 201 Предпринимательского кодекса, получение такого согласия требуется, если совокупная балансовая стоимость активов приобретателя (группы лиц), а также субъекта рынка, акции (доли участия в уставном капитале, паи) с правом голоса которого приобретаются, или их совокупный объем реализации товаров за последний финансовый год превышает десятимиллионнократный размер месячного расчетного показателя (1 МРП = 3 450 тенге * 10 000 000 = 34 500 000 000 тенге[1]) установленный на дату подачи ходатайства в антимонопольный орган. Совокупный объем реализации товаров определяется как сумма дохода (выручки) от реализации товаров за последний финансовый год за вычетом налога на добавленную стоимость (пункт 7 статьи 201 Предпринимательского кодекса). Для получения вышеупомянутого предварительного согласия в совокупности может потребоваться до пятидесяти рабочих дней с даты подачи в антимонопольный орган ходатайства и иных надлежаще оформленных документов. Вместе с тем, в соответствии с пунктом 2 статьи 201 Предпринимательского кодекса, экономической концентрацией не признаются осуществление сделок, указанных в подпункте 2) пункта 1 статьи 201 Предпринимательского кодекса, если такая сделка происходит внутри одной группы лиц. Согласно пункту 1 статьи 165 Предпринимательского кодекса, группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким из следующих признаков: 1) субъект рынка и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в данном субъекте рынка либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, право распоряжаться более чем пятьюдесятью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли участия в уставном капитале, паи) данного субъекта рынка; 2) субъект рынка и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного субъекта рынка; 3) субъект рынка и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов данного субъекта рынка или заключенного с данным субъектом рынка договора вправе давать данному субъекту рынка обязательные для исполнения указания; 4) юридические лица, в которых более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица; 5) субъект рынка и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган данного субъекта рынка; 6) субъект рынка и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) данного субъекта рынка; 7) физическое лицо, его супруга (супруг), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры; 8) лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в подпунктах 1), 2), 3), 4), 5), 6) и 7) рассматриваемого пункта признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в подпунктах 1), 2), 3), 4), 5), 6) и 7) рассматриваемого пункта признаку; 9) субъект рынка, физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в подпунктах 1), 2), 3), 4), 5), 6), 7) и 8) рассматриваемого пункта признаку входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в данном субъекте рынка или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют право распоряжаться более чем пятьюдесятью процентами голосующих акций (долей участия в уставном капитале, паев) данного субъекта рынка.
2. Какие предварительные мероприятия необходимо провести перед передачей долей покупателю? 2.1. Закон о национальных реестрах номеров устанавливает случаи, когда иностранные физические и юридические лица обязаны получать идентификационные номера Республики Казахстан до совершения каких-либо действий и/или приобретения активов. Данным законом прямо не предусмотрено, что иностранная компания при приобретении долей участия казахстанской компании должна обязательно получить бизнес идентификационный номер (предварительно или в последующем). При этом, в силу опять же технических причин невозможно получить БИН иностранной компании без предварительного получения первым руководителем иностранной компании индивидуального идентификационного номера (ИИН). Таким образом, до заключения договоров купли-продажи долей участия казахстанских компаний необходимо получить/восстановить ИИН первому руководителю компании-нерезидента и в последующем получить БИН компании-нерезидента. 2.2. В соответствии со статьей 10 Закона о ТОО, товарищество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное товарищество, состоящее из одного лица. Согласно пункту 1 статьи 1 Закона Республики Казахстан от 02 мая 1995 года «О хозяйственных товариществах», хозяйственным товариществом признается коммерческая организация, являющаяся юридическим лицом, с разделенным на вклады (доли) учредителей (участников) уставным капиталом, имеющая в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли. 2.3. В силу пункта 1 статьи 29 Закона о ТОО, доля участника в имуществе товарищества с ограниченной ответственностью может быть отчуждена или заложена до полной оплаты вклада лишь в той части, в которой вклад уже оплачен. 2.4. Пункт 2-1 статьи 29 Закона о ТОО предусматривает, что лицо, самостоятельно или совместно со своими аффилиированными лицами имеющее намерение приобрести в совокупности пятьдесят и более процентов долей участия в уставном капитале товарищества, направляет извещение всем участникам товарищества о своем намерении. Извещение должно содержать информацию о лице и его аффилированных лицах, которые имеют намерение приобрести в совокупности пятьдесят и более процентов долей участия в уставном капитале, и о предлагаемой цене приобретения долей. При этом предлагаемая цена должна быть не ниже цены, которая была в извещении о намерении приобретения. Срок ответа на извещение о намерении участниками товарищества должен быть не менее тридцати дней 2.5. В соответствии с пунктом 1 статьи 31 Закона о ТОО, участники товарищества с ограниченной ответственностью пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли участника или ее части при ее продаже кем-либо из участников, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами. Таким правом может воспользоваться каждый участник. Согласно пункту 12 статьи 31 Закона о ТОО, при нежелании участников воспользоваться преимущественным правом покупки доли или ее части при ее продаже третьему лицу, преимущественным правом покупки может воспользоваться само товарищество с ограниченной ответственностью.
3. Каким правом будет регулироваться сделка и в каком порядке передается доля в ТОО по договору купли-продажи? В соответствии с пунктом 1 статьи 1084 ГК, право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо осложненным иным иностранным элементом, определяется на основании ГК, иных законодательных актов, международных договоров, ратифицированных Республикой Казахстан и признаваемых международных обычаев. Согласно статье 1114 ГК, к договору о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, где учреждается или учреждено юридическое лицо. Отношения, регулируемые рассматриваемой статьей, включают в себя отношения по созданию и прекращению юридического лица, передаче доли участия в нем и другие отношения между участниками юридического лица, связанные с их взаимными правами и обязанностями (в том числе определяемые последующими соглашениями). Установление в договоре иного применимого права нарушит императивные нормы казахстанского ГК, что, соответственно, может поставить под угрозу действительность такого договорного выбора применимого права. Существует вероятность признания такой оговорки недействительной, нацеленной на обход закона (ст. 1088 ГК). Таким образом, договора купли-продажи долей участия казахстанских компаний должны регулироваться исключительно правом Республики Казахстан. Согласно статье 14 Закона о государственной регистрации юридических лиц, для государственной перерегистрации хозяйственных товариществ по основанию изменения состава участников, за исключением хозяйственных товариществ, в которых ведение реестра участников хозяйственного товарищества производится профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим деятельность по ведению системы реестров держателей ценных бумаг, представляется договор отчуждения (уступки) права выбывающего участника хозяйственного товарищества на долю в имуществе (уставном капитале) товарищества или ее часть в соответствии с законами Республики Казахстан и учредительными документами. Таким образом, порядок передачи доли участия Казахстанской компании должен быть определен в договоре купли-продажи. Как правило, если в договоре купли-продажи прямо не определено, что доля участия считается переданной в момент заключения договора, то стороны договора купли-продажи подписывают акт приема-передачи доли участия. В силу пункта 2 статьи 37-1 Закона о ТОО, в случае получения права на долю в имуществе товарищества после его создания лицо становится участником товарищества с момента внесения изменений в учредительные документы и перерегистрации товарищества в связи с изменением состава его участников, а в товариществах, в которых ведется реестр участников, - с момента внесения соответствующих изменений в реестр.
4. В какие сроки осуществляется регистрация перехода права на доли? Согласно статье 9 Закона о государственной регистрации юридических лиц, государственная перерегистрация юридических лиц, относящихся к субъектам частного предпринимательства, производятся в течение одного рабочего дня с момента подачи заявления. В целях государственной перерегистрации необходимо сдать документы в центр обслуживания населения (НАО «Государственная корпорация «Правительство для граждан»») по месту нахождения казахстанских компаний. На практике день сдачи и получения документов не зачитываются в срок оказания услуг. Таким образом, вопрос государственное перерегистрации казахстанских компаний в связи с изменением состава участников не должен превысить три рабочих дня с момента подачи всех необходимых документов.
[1] 79 707 968,48 Долларов США исходя из официального курса Национального Банка РК на дату настоящего меморандума
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |