Ответ Председателя Комитета государственных доходов МФ РК от 26 сентября 2019 года на вопрос от 20 сентября 2019 года № 5670362 (dialog.egov.kz) «Об образовании постоянного учреждения при заключении договора о совместной деятельности с иностранной компанией»

Ответ Председателя Комитета государственных доходов МФ РК от 26 сентября 2019 года на вопрос от 20 сентября 2019 года № 5670362 (dialog.egov.kz)

Вопрос:

Уважаемый Марат Елеусизович!

Настоящим, я выражаю вам свое уважение и прошу дать разъяснение по следующему вопросу касающегося постоянного учреждения.

Иностранная компания - налоговый резидент Нидерландов заключила договор о совместной деятельности на проектно-строительные работы с казахстанской компанией в форме ТОО. Согласно договору о совместной деятельности, иностранная компания будет осуществлять проектную деятельность ЗА ПРЕДЕЛАМИ Казахстана, на территории Нидерландов, а ТОО будет осуществлять непосредственное строительство объекта в Казахстане. Работники иностранной компании не будут присутствовать на территории Казахстана более 90 дней.

При этом статья 220 Налогового кодекс предусматривает условия возникновения постоянного учреждения.

Так, согласно подпункту 10 пункта 1 статьи 220 Налогового кодекса, если иное не установлено международным договором, постоянным учреждением нерезидента является место нахождения резидента-участника договора о совместной деятельности заключенного с нерезидентом в соответствии с законодательством иностранного государства либо Республики Казахстан, в случае если такая совместная деятельность осуществляется на территории Республики Казахстан.

При этом, согласно пункту 2 статьи 2 Налогового кодекса, положения ратифицированного международного договора имеют приоритет над положениями законодательства Казахстана.

Между Казахстаном и Нидерландами существует Конвенция между Республикой Казахстан и Королевством Нидерландов об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов на доход и капитал от 24 апреля 1996 года (далее - «Налоговая конвенция»), статья 5 которой также регулирует вопросы возникновения постоянного учреждения и которая содержит исчерпывающий перечень условий возникновения постоянного учреждения. А именно, согласно пункту 2 статьи 5 Налоговой конвенции, термин «постоянное учреждение» В ЧАСТНОСТИ включает:

а) место управления, б) отделение, в) контору, г) фабрику, д) мастерскую, е) шахту, нефтяную или газовую скважину, карьер или любое другое место добычи природных ресурсов.

Как видно в указанном пункте Налоговой конвенции отсутствует такое условие возникновение постоянного учреждения как «договор о совместной деятельности».

В других пунктах статьи 5 Налоговой конвенции, также отсутствует такое условие. Учитывая, что положения Налоговой конвенции имеют приоритет над нормами Налогового кодекса, то при определении возникновения постоянного учреждения должны применяться положения статьи 5 Налоговой конвенции, которая НЕ предусматривает возникновения постоянного учреждения ввиду наличия договора о совместной деятельности.