Может ли физлицо выкупить долю в уставном капитале ТОО у другого участника и зачесть в счет погашения долга? (Е. Кубиев, 28 декабря 2015 г.)

Е. Кубиев, МВА,

Профессиональный бухгалтер РК,

Профессиональный бухгалтер РФ,

Председатель экспертного совета ПОБ

«Институт сертифицированных бухгалтеров Казахстана»,

Директор ТОО «Almer Int.Pro»

МОЖЕТ ЛИ ФИЗЛИЦО ВЫКУПИТЬ ДОЛЮ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ТОО У ДРУГОГО УЧАСТНИКА И ЗАЧЕСТЬ В СЧЕТ ПОГАШЕНИЯ ДОЛГА?

ТОО «А» вносит в уставный капитал ТОО «В» основные средства на сумму 100 000 000 тенге, доля участия составляет 50%. Вторая половина доли принадлежит физ.лицу, где физ.лицо одновременно является учредителем ТОО «А». Физ.лицо учредитель оказывало финансовую помощь ТОО «А» в размере 150 000 000 тенге, при этом физ.лицо планирует выкупить долю 50% ТОО «В» и стать единственным учредителем. Вопрос: Может ли физ.лицо выкупить долю у ТОО «А» за счет ранее оказанной фин.помощи и какие налоговые обязательства возникают при выкупе доли? (владеет менее трех лет).

В соответствии с пунктом 1 статьи 715 Гражданского кодекса Республики Казахстан по договору займа одна сторона (заимодатель) передает, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или договором, обязуется передать в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) другой стороне (заемщику) деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется своевременно возвратить заимодателю такую же сумму денег или равное количество вещей того же рода и качества.

Таким образом оказанная физическим лицом - учредителем ТОО «А» финансовая помощь по сути представляет договора займа, если данная финансовая помощь является возвратной.

Согласно пункта 2 статьи 722 Гражданского кодекса с согласия заимодателя, обязательства заемщика могут быть выполнены: по договору займа денег - принятием в счет долга вещей, определенных родовыми признаками; по договору займа вещей - принятием в счета долга денег. Стоимость указанных вещей определяется соглашением сторон.

Как указано в пункте 2 статьи 115 Гражданского кодекса к имущественным благам и правам (имуществу) относятся: вещи, деньги, в том числе иностранная валюта, финансовые инструменты, работы, услуги, объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации, имущественные права и другое имущество.

Согласно пункта 1 статьи 128-1 Гражданского кодекса финансовый инструмент - это деньги, ценные бумаги, включая производные ценные бумаги, производные финансовые инструменты и другие финансовые инструменты, в результате операций с которыми одновременно возникают финансовый актив у одной организации и финансовое обязательство или долевой инструмент - у другой.

Как указано в пункте 2 настоящей статьи финансовый актив - любой актив, который представляет собой деньги, долевые инструменты другой организации, договорное право на получение денег или иного финансового актива от другой организации или на обмен финансовых активов или финансовых обязательств с другой организацией на потенциально выгодных для себя условиях, или такой договор, расчет по которому будет или может быть произведен собственными долевыми инструментами организации и который при этом является таким производным инструментом, по которому у организации есть или может появиться обязанность получить переменное число собственных долевых инструментов, или таким производным инструментом, расчет по которому будет или может быть произведен любым иным способом, нежели путем обмена фиксированной суммы денег или иного финансового актива на фиксированное число собственных долевых инструментов организации.

Таким образом, доля участия ТОО «А» в уставном капитале ТОО «В» является финансовым активом (финансовым инструментом).

В связи с тем, что гражданском законодательстве в определении имущества вещи отделены от финансовых инструментов, то данные объекты не равнозначны.

А в соответствии с пунктом 1 статьи 715 и пунктом 2 статьи 722 Гражданского кодекса заем, выданный деньгами, должен быть возвращен деньгами или вещами. Следовательно, возврат займа финансовыми инструментами не предусмотрен в гражданском законодательстве.

Решение данной проблемы возможно следующим образом.

ТОО «А» продает свою долю в уставном капитале ТОО «В» физическому лицу за 150 000 000тенге на основании договора купли-продажи доли в уставном капитале.

Далее ТОО «А» и физическое лицо составляет соглашение о зачете взаимных требований по договору купли-продажи доли в уставном капитале и договору временной финансовой помощи, так как требования в обеих договорах друг другу равнозначны.

Я советую договор купли-продажи доли в уставном капитале и указанное соглашение составить с нотариальным заверением.

При осуществлении данной сделки у физического лица не возникает никаких налоговых обязательств, так как оно не получило никаких доходов.

Также в ТОО «В» не возникает никаких налоговых обязательств, так как у него происходит только смена участников ТОО. И в соответствии с подпунктом 3) пункта 6 статьи 42 Гражданского кодекса является основанием для перерегистрации юридического лица.

В ТОО «А» возникает определенные налоговые обязательства.

Согласно подпункта 6) пункта 2 статьи 87 Налогового кодекса доля участия относится к активам, не подлежащим амортизации.

В соответствии с подпунктом 1) пункта 1 статьи 87 Налогового кодекса при реализации активов, не подлежащих амортизации, за исключением активов, выкупленных для государственных нужд в соответствии с законодательными актами Республики Казахстан, образуется доход от прироста стоимости. При этом доход от прироста стоимости признается в том налоговом периоде, в котором осуществлена реализация актива, не подлежащего амортизации.

Как указано в подпункте 1) пункта 5 настоящей статьи по доле участия приростом стоимости по каждой доле участия при его реализации признается положительная разница между стоимостью реализации и первоначальной стоимостью (вкладом).

Согласно пункта 7 статьи 87 Налогового кодекса первоначальной стоимостью доли участия являются совокупность фактических затрат на их приобретение, затрат, связанных с приобретением, увеличивающих стоимость доли участия, в случаях, предусмотренных международными стандартами финансовой отчетности и требованиями законодательства Республики Казахстан о бухгалтерском учете и финансовой отчетности, а также стоимость вклада в уставный капитал.

В соответствии с пунктом 8 настоящей статьи стоимостью вклада в уставный капитал является стоимость, указанная в учредительных документах юридического лица, но не более размера фактического внесенного вклада.

Согласно подпункта 11) пункта 2 статьи 250 Налогового кодекса реализация доли участия относится к финансовым операциям, освобожденным от НДС. Следовательно, реализация доли участия не будет облагаться НДС.

Так как, в уставный капитал ТОО «В» ТОО «А» фактически внесло основные средства стоимостью 100 000 000 тенге, и если в учредительных документах ТОО «В» доля участия ТОО «А» в уставном капитале оценена за 100 000 000 тенге, то стоимость вклада в целях налогового учета будет оценена в 100 000 000тенге.

Доход от реализации доли участия будет равен 150 000 000тенге (освобожденный от НДС оборот).

Следовательно, доход от прироста стоимости в целях налогового учета будет равен 50 000 000 тенге.

Согласно подпункта 2) пункта 1 статьи 85 Налогового кодекса доход от прироста стоимости включается в совокупный годовой доход в целях определения налогооблагаемого дохода и исчисления КПН.

Хочу заметить следующие моменты.

Во-первых, в соответствии с пунктом 4 статьи 23 Закона Республики Казахстан от 22 апреля 1998 года № 220-I «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» вклады учредителей (участников) в уставный капитал в натуральной форме или в виде имущественных прав оцениваются в денежной форме по соглашению всех учредителей или по решению общего собрания участников товарищества. Если стоимость такого вклада превышает сумму, эквивалентную двадцати тысячам размеров месячного расчетного показателя, ее оценка должна быть подтверждена независимым экспертом.

Во-вторых, хотя реализация доли участия не является оборотом, облагаемым НДС, но его стоимость должна быть включена в общий оборот по НДС, что, при применении пропорционального метода согласно статей 260-261 Налогового кодекса, повлияет на сумму НДС, относимого в зачет. Как указано в статье 261 Налогового кодекса в этом случае сумма НДС, относимая в зачет, определяется исходя из удельного веса облагаемого оборота в общей сумме оборота.

Настоящий материал является объектом авторского права.

Перепечатка и иное использование запрещено правообладателем.