Является ли дочернее ТОО зависимым агентом и постоянным учреждением нерезидента, и могут ли дивиденды учредителю-нерезиденту быть освобождены от уплаты КПН у источника выплаты? (К. Рахманов, 27 апреля 2015 г.)

К. Рахманов, аудитор ТОО «Ар-Аудит», СIPA

ЯВЛЯЕТСЯ ЛИ ДОЧЕРНЕЕ ТОО ЗАВИСИМЫМ АГЕНТОМ И ПОСТОЯННЫМ УЧРЕЖДЕНИЕМ НЕРЕЗИДЕНТА, И МОГУТ ЛИ ДИВИДЕНДЫ УЧРЕДИТЕЛЮ-НЕРЕЗИДЕНТУ БЫТЬ ОСВОБОЖДЕНЫ ОТ УПЛАТЫ КПН У ИСТОЧНИКА ВЫПЛАТЫ?

ТОО создано в 2007 году со 100%-й долей участия в уставном капитале российского завода ОАО. С того момента состав учредителей не менялся. За эти годы на балансе компании накопилась чистая нераспределенная прибыль. С момента создания ее ни разу не распределяли. В данное время встал вопрос о распределении. Сумма немаленькая. В Налоговом кодексе имеется подпункт 9 пункта 1 статьи 192 о том, что доходы в форме дивидендов, поступающих от юридического лица-резидента, признаются доходом нерезидента из источника в РК. Так же в документе идет ссылка на пункт 1 статьи 193 о том, что доходы юридического лица-нерезидента, осуществляющего деятельность без образования постоянного учреждения, облагаются КПН у источника выплаты без осуществления вычетов, ссылка на подпункт 3 пункта 5 этой же статьи о том, что дивиденды, не подлежат налогообложению при выполнении условия владения акциями или долями участия более трех лет. То есть, получается, что все-таки если учредитель не менялся в течение 3-х лет, то дивиденды не облагаются КПН у источника выплаты? Вопрос в том, что статьи 193 - 197 относятся к главе 23 «Порядок налогообложения доходов юридических лиц - нерезидентов, осуществляющих деятельность без образования постоянного учреждения в РК», а в данной ситуации учредитель-нерезидент имеет постоянное учреждение в РК, то есть данное ТОО. То есть, нельзя применять эти статьи в данном случае. Если же заглянуть в следующую главу 24 «Порядок налогообложения доходов юридических лиц-нерезидентов, осуществляющих деятельность в РК через постоянное учреждение (то есть данный случай), то согласно статье 199 «Порядок налогообложения чистого дохода» чистый доход юридического лица-нерезидента ч/з постоянное учреждение облагается КПН по ставке 15%. И дальше описывается, что чистый доход определяется по обычной схеме для ТОО: все доходы минус все расходы (за исключениями) минус КПН. Но если даже применить эту статью для данного случая, то непонятно, в чем тогда для ТОО отличие понятий «Чистый доход» и «Дивиденды»? И почему тогда ТОО не отражает начисление этого 15% на чистый доход ежегодно, в декларации по КПН?

Согласно подпункту 3 пункта 5 статьи 193 Налогового кодекса:

«5. Налогообложению не подлежат:

3) дивиденды, за исключением выплачиваемых лицам, зарегистрированным в государстве со льготным налогообложением, включенном в перечень, утвержденный уполномоченным органом, при одновременном выполнении следующих условий:

- на день начисления дивидендов налогоплательщик владеет акциями или долями участия, по которым выплачиваются дивиденды, более трех лет;

- юридическое лицо, выплачивающее дивиденды, не является недропользователем в течение периода, за который выплачиваются дивиденды;

- имущество лиц (лица), являющихся (являющегося) недропользователями (недропользователем), в стоимости активов юридического лица, выплачивающего дивиденды, на день выплаты дивидендов составляет не более 50%.

Положения настоящего подпункта применяются только к дивидендам, полученным от юридического лица-резидента в виде:

- дохода, подлежащего выплате по акциям, в том числе по акциям, являющимся базовыми активами депозитарных расписок;

- части чистого дохода, распределяемого юридическим лицом между его учредителями, участниками;

- дохода от распределения имущества при ликвидации юридического лица или при уменьшении уставного капитала путем пропорционального уменьшения размера вкладов учредителей, участников либо путем полного или частичного погашения долей учредителей, участников, а также при изъятии учредителем, участником доли участия в юридическом лице, за исключением имущества, внесенного учредителем, участником в качестве вклада в уставный капитал.

При этом доля имущества лиц (лица), являющихся (являющегося) недропользователями (недропользователем), в стоимости активов юридического лица, выплачивающего дивиденды, определяется в соответствии со статьей 197 настоящего Кодекса.

В целях настоящего подпункта недропользователем не признается недропользователь, являющийся таковым исключительно из-за обладания правом на добычу подземных вод для собственных нужд.

Положения настоящего подпункта не применяются по дивидендам, выплачиваемым юридическим лицом, которое производит уменьшение исчисленного в соответствии со статьей 139 настоящего Кодекса корпоративного подоходного налога на 100%, в случае начисления таких дивидендов за период, который входит в налоговый период, в котором произведено такое уменьшение».

Поэтому, действительно, Налоговым кодексом предусмотрено освобождение от уплаты налога на дивиденды, при соблюдении условий, указанных подпункте 3 пункта 5 статьи 193 Налогового кодекса. Одним из условий является владение акциями или долями сроком более трех лет.

Российская компания является 100% учредителем (участником) ТОО в соответствии с пунктом 1 статьи 94 Гражданского кодекса (Общая часть):

«1. Дочерней организацией является юридическое лицо, преобладающую часть уставного капитала которого сформировало другое юридическое лицо (далее - основная организация), либо если в соответствии с заключенным между ними договором (либо иным образом) основная организация имеет возможность определять решения, принимаемые данной организацией».

Статья 191 Налогового кодекса содержит положения о постоянном учреждении нерезидента. В соответствии с пунктом 6 статьи 191 Налогового кодекса:

«6. Дочерняя организация юридического лица-нерезидента, созданная в соответствии с законодательством Республики Казахстан, рассматривается как постоянное учреждение юридического лица-нерезидента, если между дочерней организацией и юридическим лицом-нерезидентом возникают отношения, отвечающие положениям пункта 5 настоящей статьи. В иных случаях дочерняя организация юридического лица-нерезидента не рассматривается как постоянное учреждение юридического лица-нерезидента».

Таким образом, идет отсылка на соответствие условиям, указанным в пункте 5 статьи 191 Налогового кодекса:

«5. Несмотря на положения пунктов 1 и 2 настоящей статьи, если нерезидент осуществляет предпринимательскую деятельность на территории Республики Казахстан через зависимого агента (физическое или юридическое лицо), то такой нерезидент будет рассматриваться как имеющий постоянное учреждение в связи с любой деятельностью, которую зависимый агент осуществляет для этого нерезидента, если иное не предусмотрено пунктом 8 настоящей статьи.

Для целей настоящего раздела зависимым агентом признается лицо, которое отвечает одновременно следующим условиям:

1) уполномочено на основании договорных отношений представлять интересы нерезидента в Республике Казахстан, действовать и (или) совершать от имени и за счет нерезидента определенные юридические действия;

2) деятельность, указанная в подпункте 1 настоящего пункта, осуществляется им не в рамках деятельности таможенного представителя, профессионального участника рынка ценных бумаг и иной брокерской деятельности (за исключением деятельности страхового брокера);

3) его деятельность не ограничивается видами деятельности, перечисленными в пункте 4 настоящей статьи».

Одним из условий признания зависимым агентом является полномочие представлять интересы нерезидента, совершать от его имени и за его счет сделки, совершать определенные юридические действия. В данном случае казахстанское ТОО может быть признано зависимым агентом нерезидента, если соответствует вышеуказанным условиям.

Если ТОО не совершает сделки от имени российского АО, не представляет его интересы, не совершает от имени учредителя юридические действия, которые приводят к возникновению прав и обязанностей у российского АО, то казахстанское ТОО не будет являться зависимым агентом согласно вышеуказанным положениям Налогового кодекса, и не будет являться постоянным учреждением нерезидента.

Следовательно, ТОО может применять нормы статей 193 - 197 Налогового кодекса, если не является зависимым агентом. Статья 199 Налогового кодекса о налогообложении чистого дохода постоянного учреждения нерезидента не будет сюда относиться, если ТОО не будет являться зависимым агентом нерезидента.

Если ТОО соответствует условиям признания зависимого агента, то налогообложение чистого дохода в размере 15% согласно статье 199 Налогового кодекса будет применяться компанией. Поэтому надо проанализировать деятельность ТОО на предмет признания его зависимым агентом нерезидента.

Настоящий материал является объектом авторского права.

Перепечатка и иное использование запрещено правообладателем.