|
|
|
Договор доверительного управления имуществом и договор хранения: особенности регулирования в проекте новой редакции Гражданского Кодекса
Собиров Шохрухбек начальник отдела Исследовательского Института правовой политики при Министерстве Юстиции Республики Узбекистан
Одним из новых институтов, появившихся под воздействием процесса реформирования экономических отношений в нашей стране, является договор доверительного управления имуществом, который призван защищать имущественные прав как физических, так и юридических лиц. В Концепции совершенствования гражданского законодательства Республики Узбекистан определено, что для формирования прочных гражданско-правовых основ дальнейшего развития рыночной экономики и привлечения иностранных инвестиций необходима, в том числе, и оптимизация видов договоров, обеспечение стабильности договорных отношений. Основной смысл договора доверительного управления имуществом заключается в доверительном управлении имуществом собственника с целью извлечения последним прибыли. В целом ряде случаев возникают ситуации, при которых собственник не может эффективно использовать свое имущество. Например, не владеет профессиональными знаниями, необходимыми для извлечения доходов при использовании таких видов имущества, как ценные бумаги, авторские права, различные объекты недвижимости. В некоторых случаях собственник не в состоянии осуществлять самостоятельно принадлежащие ему правомочия. Это происходит при отсутствии законных представителей малолетних и несовершеннолетних. Что касается предпринимательской сферы, то и юридические лица, и предприниматели так же нуждаются в хорошем профессиональном управляющем, который бы смог вывести их организацию из кризисного состояния либо на высоком профессиональном уровне извлекал из их капиталов наибольшую выгоду. Одним из способов разрешения указанных ситуаций является заключение договора доверительного управления имуществом, основное назначение которого - возложить бремя осуществления правомочий собственника на другое лицо, способное их эффективно использовать в интересах собственника либо по его указанию в интересах других лиц. Договор доверительного управления имуществом был введен в систему обязательств национального гражданского права с принятием нового Гражданского кодекса Республики Узбекистан. Доверительное управление имуществом — это универсальный институт, который рассчитан на применение как в коммерческой, так и в некоммерческой сфере. Как в первом, так и во втором случае на практике могут возникнуть затруднения при применении норм законодательства. Применение договора доверительного управления имуществом вызвало необходимость дальнейшего совершенствования его законодательного урегулирования, что и было сделано путем внесения определенных дополнений в проект новой редакции Гражданского Кодекса. Первое. В статье 849 « Договор доверительного управления имуществом» ГК дано определение данного вида договора, а так же закреплено, что передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему, а так же осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя, но от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего. Но в данной статье не содержится положения о моменте заключения договора. Поэтому считаем целесообразным дополнить данную статью положением о том, что договор доверительного управления считается заключенным с момента передачи имущества. Второе. В статье 851 «Объект доверительного управления имуществом» ГК объектами данного вида договора определены предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, исключительные права и другое имущество. Специально оговорено, что не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги, а также имущество, находящееся в хозяйственном ведении или оперативном управлении. Считаем целесообразным исключить положения относительно денег и имущество, находящееся в хозяйственном ведении или оперативном управлении, как специального объекта договора доверительного управления имуществом, так как деньги — это вещи, а денежные средства - более широкое понятие, включающее в себя также и нематериальные деньги на счетах в банке, институты хозяйственного ведения и оперативного управления предложено так же исключить из проекта новой редакции ГК. Оправдано отнести к объектам доверительного управления предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, недвижимости ценные бумаги права, удостоверенные ценными бумагами, исключительные права и другое имущество (включая, имущественные права, обязательственные права требования, в том числе - денежные требования). Третье. В статье 852 «Субъекты доверительного управления имуществом» ГК из списка лиц, которые могут быть учредителем доверительного управления имуществом исключается предприятие, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, — с разрешения собственника. Это объясняется тем, что в проекте новой редакции ГК исключены институты хозяйственного ведения и оперативного управления. Четвертое. В статье 853 «Существенные условия договора доверительного управления имуществом» ГК определены условия, который данный договор должен предусматривать. В проекте новой редакции ГК предлагается дополнить перечень указанных условий, а именно, включить следующие положения, которые касаются предмета договора и характеристику имущества; ограничений касающихся деятельности доверительного управляющего; наименования юридического лица или имени гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя); формы представления отчетов доверительным управляющим; указания на условие о праве доверительного управляющего на вознаграждение или на условие об осуществлении доверительным управляющим своей обязанности на безвозмездной основе; указания на права третьих лиц на имущество. В проект указанной статьи предложено внести положение, определяющее, что в случаях доверительного управления ценными бумагами или денежными средствами, перечисление действий, которые может осуществлять доверительный управляющий, обязательно. Включение указанных положений объясняется изучением практики заключения договоров доверительного управления, а также позволит определить суть договора, а именно - то, о чем стороны договорились. Так же необходимо определение в данной статье и условия о праве доверительного управляющего на вознаграждение или об осуществлении доверительным управляющим своей обязанности на безвозмездной основе. Это позволит определить какой характер (возмездный или безвозмездный) носит договор доверительного управления в каждом конкретном случае. Пятое. С учетом того, что в ГК есть статьи, закрепляющие права и обязанности, а также ответственность доверительного управляющего, но нет статьи, определяющий статус учредителя доверительного управления, то целесообразным является включение статьи, закрепляющей права и обязанности учредителя доверительного управления. В проекте новой редакции ГК необходимо определить следующие права учредителя доверительного управления: требовать от доверительного управляющего предоставления отчетов о своей деятельности, в порядке, по форме и в сроки, предусмотренные договором доверительного управления; требовать возврата имущества, переданного в доверительно управление на условиях предусмотренным законом или договором доверительного управления; получать выгоды (доходы) от управления имуществом, переданным в доверительно управление; другие права предусмотренные законом и договором доверительного управления. Учредитель доверительного управления обеспечивает выплату доверительному управляющему вознаграждения за управление имуществом, переданным в доверительное управление, в случае его возмездности, и возмещение расходов, произведенных доверительным управляющим для обеспечения надлежащего доверительного управления имуществом. Учредитель доверительного управления может иметь другие обязанности, предусмотренные законом или договором доверительного управления. Шестое. При рассмотрении в статье 857 «Права и обязанности доверительного управляющего» ГК необходимо в целях расширения оснований возникновения доверительного управления включить и положение, предусматривающее, что отчуждение и залог переданного в управление недвижимого имущества доверительный управляющий вправе совершать только в случаях, когда это предусмотрено договором доверительного управления имуществом или в акте об учреждении доверительного управления. Так же доверительный управляющий представляет учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки, но и по форме, и в порядке, установленные договором доверительного управления имуществом. Данную статью целесообразно дополнить и положением, предусматривающим, что обязательства по сделке, совершенной доверительным управляющим с превышением предоставленных ему правомочий или с нарушением установленных для него ограничений, несет доверительный управляющий за счет своего имущества. Это необходимо в целях регулирования взаимоотношений, возникающих при заключении договоров доверительным управляющим в нарушении своих правомочий, предлагается данная норма. При этом, с учетом защиты доверия иных лиц, заключавших договор с доверительным управляющим, вся ответственности возлагается на доверительного управляющего. В целях предупреждения злоупотреблений, предлагается ограничить возможность присвоения выгоды доверительным управляющим помимо положенного вознаграждения, включив положение, предусматривающее, что доверительный управляющий не может присваивать выгоды от управления имуществом. Седьмое. Статью 880 «Передача доверительного управления имуществом» ГК дополнить положением о том, что доверительный управляющий обязан незамедлительно известить учредителя о передоверии. Учредитель, если иное не предусмотрено законом, вправе заявить о прекращении доверительного управления имуществом, возместив доверительному управляющему ранее произведенные расходы, а если доверительный управляющий осуществляется эту деятельности в качестве предпринимательской деятельностью, то и возместив убытки. Это необходимо для того, чтобы в случаях, когда передоверие имело место без согласования с учредителем, последний должен иметь указанные выше права по прекращению доверительного управления. Восьмое. В статью 881 «Ответственность доверительного управляющего» ГК включить уточняющее дополнение относительно того, что доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах учредителя управления, возмещает ему — убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду. Часть 2 указанной статьи логично изложить в следующей редакции, предусматривающей, что доверительный управляющий, которым является индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, несет ответственность за убытки причиненные в связи с нарушением интересов выгодоприобретеля или учредителя доверительного управления или не проявлением должной заботливости об их интересах, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления. Таким образом, при определении ответственности доверительного управляющего будет действовать презумпция виновной ответственности. Девятое. В название статьи 860 «Вознаграждение доверительному управляющему» ГК включить положение и о возмещении расходов. Это положение необходимо включить и в содержании статьи, определив, что вознаграждение» и возмещении расходов доверительному управляющему могут производиться учредителем за счет его собственных средств. Доверительный собственник обязан передавать весь доход бенефициару либо оставлять его в составе управляемого имущества, а учредитель доверительного управления обязуется выплачивать ему вознаграждение из собственных средств. Данное уточнение необходимо на случай, если имущество нуждается в поддержании в течение длительного срока или не генерирует доход. Десятое. В статью 861 «Прекращение договора доверительного управления имуществом» ГК в качестве оснований прекращения договора доверительного управления имуществом логично включить и такие основания как объявления умершим гражданина, являющегося доверительным управляющим, а также установления запрета доверительному управляющему осуществлять предпринимательскую деятельность в случаях, предусмотренных законом; прекращения опеки и попечительства, если договор доверительного управления был заключен для управления имуществом подопечного; в случае обращения взыскания на имущество, находящееся в доверительном управлении, по долгам учредителя управления. Эти уточнения вводится с учетом норм законодательства о возможности установления запрета доверительному управляющему осуществлять предпринимательскую деятельность, а также сходя из практики осуществления и прекращения договора доверительного управления. Одиннадцатое. Главу 49 ГК, регулирующую договор доверительного управления имуществом целесообразно дополнить статьями, определяющими доверительное управление ценными бумагами, денежными средствами и валютными ценностями, имуществом по специальным основаниям. Включить в проект новой редакции ГК статью «Доверительное управление ценными бумагами» следующего содержания «Договор доверительного управления ценными бумагами должен определять правомочия доверительного управляющего по распоряжению ценными бумагами (осуществлению сделок с ценными бумагами и распоряжению вырученными от их отчуждения денежными средствами). Доверительное управление ценными бумагами включает в себя и право управления денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги в целях увеличения их стоимости. Доверительное управление ценными бумагами осуществляется на основе инвестиционной декларации, составляемой учредителем доверительного управления. Инвестиционная декларация среди других обязательных сведений должна содержать: перечень надлежащих объектов инвестирования денежных средств учредителя управления, т. е. таких ценных бумаг, приобретение которых и включение управляющим в состав имущества учредителя управления является правомерным; сведения о структуре активов, сохранять которую в течение всего срока действия договора обязан доверительный управляющий, и в частности, соотношение между ценными бумагами различных видов и эмитентов, а также между находящимися в доверительном управлении ценными бумагами и денежными средствами данного учредителя управления. Доверительному управляющему запрещается приобретать за счет находящихся в его управлении денежных средств: ценные бумаги, принадлежащие на праве собственности самому доверительному управляющему или его учредителям; ценные бумаги, выпущенные его учредителями; ценные бумаги организаций, находящихся в процессе ликвидации или банкротства. Доверительный управляющий также не вправе передавать доверенные ему денежные средства во вклады в пользу третьих лиц или заключать за счет этих средств договоры страхования, выгодоприобретателями по которым определены третьи лица, а также не может выдавать или получать кредиты (займы) за счет средств, переданных в доверительное управление. Риски неисполнения доверительным управляющим ценными бумагами своих договорных обязательств должны быть застрахованы и обеспечены мерами исполнения обязательств. Особенности доверительного управления ценными бумагами определяются законом.» Данное дополнение вносится в целях устранения существующего пробела в регулировании данного вопроса. В настоящее время аналогичные сделки имеют место при осуществлении биржевой деятельности, но нормами Гражданского кодекса они не урегулированы. Это необходимо и с учетом развития рынка ценных бумаг. В проект новой редакции ГК целесообразно так же включить статью «Доверительное управление денежными средствами и валютными ценностями», предусматривающую что «Кредитные организации могут осуществлять доверительное управление денежными средствами, ценными бумагами и валютными ценностями, направленное на увеличение их стоимости. Доверительный управляющий не может выдавать кредиты (займы) за счет средств, переданных в доверительное управление, а также получать кредиты (займы) в качестве доверительного управляющего. Риски неисполнения доверительным управляющим денежными средствами своих договорных обязательств должны быть застрахованы и обеспечены мерами исполнения обязательств.» Это необходимо в виду того, что наличные деньги не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления, за исключением случаев передачи в управление в рамках другого имущества или управления ценными бумагами. В составе комплекса имущества деньги представляют собой средство управления этим комплексом и его результат, но не являются самостоятельным объектом в доверительном управлении. Поэтому в части доверительного управления денежными средствами речь фактически идет о доверительном управлении банковским счетом или вкладом. Включение в проект новой редакции ГК статьи «Доверительное управление имуществом по специальным основаниям» так же является необходимым, и новая статья будет определять, что «такое управление может быть учреждено: вследствие необходимости постоянного управления имуществом лица, находящегося под опекой или попечительством; вследствие необходимости управления имуществом гражданина, признанного безвестно отсутствующим; вследствие необходимости управления имуществом при наследовании по завещанию; по иным основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом и иными законами. В случаях, когда доверительное управление имуществом учреждается по основаниям предусмотренным законом, требования о наличии собственного имущества у доверительного управляющего не применяются.» Это необходимо в виду того, что на доверительное управление имуществом подопечных лиц распространяются общие правила о доверительном управлении. Имущественные интересы лиц, находящихся под опекой или попечительством, могут быть обеспечены договором доверительного управления. Доверительное управление имуществом подопечного может учреждаться органом опеки и попечительства при необходимости постоянного управления имуществом. При этом независимо от указания исполнителя, так как доверительное управление может быть востребовано и до вступления наследников в права. Право учредителя доверительного управления (собственника) в случаях наследования принадлежит исполнителю или нотариусу.
Правовому регулированию договора хранения посвящена глава 51 Гражданского кодекса, которая регулирует понятие, форму, содержание, виды договора хранения. В данную главу в рамках разработки дополнений, определенных в Концепции совершенствования гражданского законодательства Республики Узбекистан, вносятся определенные предложения. Первое. В статье 875 «Договор хранения» ГК дано определение договора хранения. Часть 2 статьи 875, которая определяет, что «В договоре хранения, в котором хранителем является организация, осуществляющая хранение в качестве одной из целей своей профессиональной деятельности (профессиональный хранитель), может быть предусмотрена обязанность хранителя принять на хранение вещь от поклажедателя в предусмотренный договором срок», целесообразно исключить. Это объясняется тем, что данное требование регулируется общими положениями о гражданско-правовом договоре, и поэтому нет необходимости в данной норме. Второе. В статья 904 « Хранение вещей с правом распоряжения ими» ГК определено, что «Если из законодательства или договора складского хранения следует, что товарный склад может распоряжаться сданными ему на хранение товарами, то к отношениям сторон применяются правила главы 41 настоящего Кодекса, однако время и место возврата товаров определяются правилами настоящей главы.» Считаем целесообразным заменить понятие «законодательства» на «закона», так как такое уточнение вносится исходя из требований Концепции совершенствования нормотворческой деятельности, в целях уменьшения количества подзаконных актов.
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |