Возможна ли продажа участником ТОО другому участнику имущества, ранее внесенного в уставный капитал? (К. Рахманов, 12 ноября 2015 г.)

К. Рахманов, аудитор РК, СIPA

ВОЗМОЖНА ЛИ ПРОДАЖА УЧАСТНИКОМ ТОО ДРУГОМУ УЧАСТНИКУ ИМУЩЕСТВА, РАНЕЕ ВНЕСЕННОГО В УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ

В счет погашения задолженности по решению суда ТОО «А» получило от ТОО «В» имущество в виде здания, земельного участка и оборудования на сумму 20 млн.тенге, в т.ч. НДС. ТОО «А» по договору купли-продажи купило 99% доли в Уставном Капитале ТОО «С» и становится вторым учредителем в ТОО «С». В качестве оплаты уставного капитала передает вышеуказанное имущество ТОО «С» на сумму 20 млн.тенге. Для ТОО «А» - передача данного имущества в качестве вклада в уставной капитал не являлась оборотом по реализации согласно Налоговому кодексу ст.231 п.3пп1) и была произведена корректировка зачета НДС по ст.258 п.пп7). ТОО «А» решило продать 99% доли в Уставном Капитале ТОО «С» первому учредителю ТОО «С», у которого была 1% доли. В связи с отсутствием коммерческих предложений, а также что оборудование требует доработки и др. причинам ТОО «А» решило продать первому учредителю данное имущество за 10 млн. тенге. Правомерны ли действия учредителя ТОО «А» в связи перепродажей (передачей) имущества, которое является вкладом в уставном капитале ТОО «С» учредителю ТОО «С» с 1% доли. В связи с этим, какие налоговые обязательства возникают у ТОО «А».  Все ТОО плательщики НДС.

Согласно подпункту 11 пункта 2 статьи 250 Налогового кодекса к финансовым операциям, освобождаемым от налога на добавленную стоимость, относится реализация доли участия. Поэтому реализация 99% доли участия в уставном капитале ТОО «С» для ТОО «А» не будет облагаться НДС.

В соответствии с пунктами 1-2 статьи 36 Гражданского кодекса (Общая часть):

1. В отношении обособленного имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные или вещные права.

2. К юридическим лицам, на имущество которых их участники (учредители) сохраняют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества, акционерные общества и кооперативы.

Таким образом, право собственности на имущество, внесенное в уставный капитал, находится у ТОО С», а ТОО «А» имеет только обязательственные права, а не вещные права в отношении ТОО «С».

Реализация доли участия в уставном капитале и реализация имущества, ранее включенного в уставный капитал отличаются друг от друга. ТОО «А» является собственником 99% доли в уставном капитале ТОО «С», поэтому ТОО «А» обладает обязательственным правом в ТОО «С», и не обладает правом собственности на имущество, которое ранее было внесено в уставный капитал ТОО «С». После внесения имущества в уставный капитал ТОО «С» становится собственником такого имущества, а перед своим учредителем ТОО «А» имеет обязательство в сумме внесенной доли в уставный капитал.

Следовательно, реализация имущества, внесенного в уставный капитал, должно осуществляться самим ТОО «С», а не должно проводиться ТОО «А». Для ТОО «С» такая реализация имущества является облагаемым оборотом по НДС как стандартная реализация имущества.

В случае реализации доли 99% участники ТОО «С» должны производить расчеты по такой сделке между собой, расчеты имуществом, ранее внесенным в уставный капитал, не должны производиться.

Если ТОО «С» реализует имущество в адрес ТОО «А», то последнее лицо может реализовать его третьему лицу, такая реализация является облагаемым оборотом по НДС.

Настоящий материал является объектом авторского права.

Перепечатка и иное использование запрещено правообладателем.