Организационные, процедурные, гражданско-правовые и уголовно-правовые способы защиты прав участников товарищества с ограниченной ответственностью (Каймаков А.А., Адвокат Алматинской городской коллегии адвокатов, магистрант научно-педагогического направления ВШП «Адилет» Каспийского общественного университета)

Организационные, процедурные, гражданско-правовые и уголовно-правовые способы защиты прав участников товарищества с ограниченной ответственностью

Каймаков А.А.,

Адвокат Алматинской городской коллегии адвокатов,

магистрант научно-педагогического направления

ВШП «Адилет» Каспийского общественного университета

I. Права участников товарищества с ограниченной ответственностью

Согласно статье 11 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», участники товарищества с ограниченной ответственностью вправе:

1) участвовать в управлении делами товарищества в порядке, предусмотренном настоящим Законом и уставом товарищества;

2) получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его бухгалтерской и иной документацией в порядке, предусмотренном уставом товарищества;

3) получать доход от деятельности товарищества в соответствии с настоящим Законом, учредительными документами товарищества и решениями его общего собрания;

4) получить в случае ликвидации товарищества стоимость части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или, по соглашению всех участников товарищества, часть этого имущества в натуре;

5) прекратить участие в товариществе путем отчуждения своей доли в порядке, предусмотренном настоящим Законом;

6) оспаривать в судебном порядке решения органов товарищества, нарушающие их права, предусмотренные настоящим Законом и (или) уставом товарищества.

Участники товарищества с ограниченной ответственностью могут иметь и другие права, предусмотренные настоящим Законом и учредительными документами.

Рассмотрим подробно. Под участием в управлении делами товарищества понимается право участников принимать участие и голосовать на его общем собрании, о чем будет подробно рассказано ниже. Право на получение информации о деятельности товарищества и ознакомление с его бухгалтерской и иной документацией не требует дополнительных пояснений и гарантирует его участникам обладание информацией, необходимой для принятия решений, совершения сделок, обжалования решений общего собрания и действий исполнительного органа. Право на получение дохода от деятельности компании является ключевым правом участника, ради которого он и вошел в состав участников этого товарищества. Как указывалось выше, все остальные права являются производными от этого права. Право на получение в случае ликвидации товарищества стоимости части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, а также право на прекращение своего участия в товариществе ясны сами по себе и также не требуют дополнительных пояснений. Одним из существенных прав участника, гарантирующем соблюдение его остальных прав, является право на оспаривание в судебном порядке решений органов товарищества. Данная категория дел гражданско-процессуальным законодательством отнесена к категории корпоративных споров и подлежит рассмотрению специализированными экономическими судами.

Невозможно оставить без внимания и норму, гласящую, что участники могут иметь другие права, предусмотренные законом и учредительными документами. Однако мы вернемся к возможности закрепления прав участников товарищества чуть позже.

Так или иначе, участника ТОО связывают с ним имущественные отношения в виде права на получение доли чистой прибыли или дивидендов. Кроме того, не следует забывать, что сами акции (доли участия) также являются имуществом сами по себе и, соответственно, имеют свою собственную ценность, а значит могут быть использованы в качестве средства платежа, о чем прямо указано в пункте 3 Нормативного постановления Верховного суда № 2 от 10 июня 2008 года «О некоторых вопросах применения судами законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»: «Учитывая, что доля участника в уставном капитале ТОО представляет собой совокупность его прав и обязанностей в отношении с товариществом и его долей в имуществе ТОО, ее назначение заключается в том, чтобы…в случае необходимости быть использованной в качестве платежного средства при расчетах владельца доли со своими деловыми партнерами (путем продажи, передачи в доверительное управление, в залог и т. п.».

Учитывая, что товарищество с ограниченной ответственностью в силу пунктов 1, 2 ст. 34 ГК РК («юридическим лицом может быть организация, преследующая извлечение дохода в качестве основной цели своей деятельности (коммерческая организация)» и «юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, может быть создано только в форме государственного предприятия, хозяйственного товарищества, акционерного общества, производственного кооператива»), пункта 1 ст. 6 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью («товарищество с ограниченной ответственностью является коммерческой организацией, имеет гражданские права и несет связанные с его деятельностью обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законодательством Республики Казахстан»).

Вникая в экономическую суть хозяйственных обществ, мы можем сделать заключение, что это общественные образования специально созданные их учредителями для: (1) целей участия в разделе их чистой прибыли; (2) того, чтобы иметь возможность продать либо обменять принадлежащие им доли участия либо акции на другое имущество. Именно эти два вида права и являются базисными, а остальные права являются уже производными по отношению к ним и закреплены законодателем (а также могут быть закреплены учредительными документами) для обеспечения реализации участниками этих двух прав.

II. Виды и последствия нарушения прав участников товарищества

Если у участников есть права, то у товарищества и его органов имеются обязательства по отношению к участникам. На практике по тем или иным причинам права участников периодически нарушаются. Об этом свидетельствуют многочисленные иски участников к ТОО, его органам и другим участникам, а также расследуемые правоохранительными органами уголовные дела и приговоры судов.

Каким же образом могут быть нарушены права участников? Необходимо сразу сказать, что большая их часть нарушается по небрежности либо в силу низкой правовой грамоты. Например, самые распространенные ошибки, встречавшиеся автору на практике - это совершение неуставных сделок исполнительным органом, нарушения в процедуре созыва и проведения общих собраний, непредставление в установленные сроки информации о товариществе. Также нередки случаи нарушения требований ст.44 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» в части невыполнения требований о ежегодном созыве общего собрания участников и утверждения финансовой отчетности не позднее трех месяцев после окончания отчетного финансового года. Этим грехом нередко страдают не только субъекты малого и микро бизнеса, но и товарищества, относящиеся к среднему предпринимательству.

Все эти нарушения закона однозначно нарушают перечисленные ранее права участников, однако, в случае, если в товариществе всего один участник, а также в случаях, когда между участниками имеется полное взаимопонимание и согласие, все эти нарушения легко исправляются и не наносят особого вреда. К сожалению, не всегда все так гладко. Автору известны многочисленные случаи так называемых «корпоративных войн», то есть существенных разногласий между участниками товарищества, выливающихся в уголовные преследования, многочисленные иски и неплатежеспособность некогда успешной компании. Кроме того, на практике приходится сталкиваться и со случаями откровенного рейдерства, когда недобросовестный участник изначально вступал в товарищество с целью захвата бизнеса.

Давайте попробуем рассмотреть наиболее часто встречающиеся случаи нарушения прав участников товарищества.

Право на получение дохода от деятельности товарищества. Как указывалось в первом разделе данной статьи, это право является одним из двух основных прав, ради реализации которого субъекты, как правило, вступают в товарищество. Соответственно это право чаще всего подвергается нарушениям. При этом, способов его нарушения существует огромная масса. Если предположить, что участник товарищества не является одновременно его исполнительным органом и не контролирует его непосредственно, то, обладая полномочиями, предусмотренными ст. 52 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью, исполнительный орган имеет массу возможностей умышленно снизить доход товарищества, чтобы к моменту вынесения на общее собрание участников вопросов об утверждении финансовой отчетности и распределении чистой прибыли отсутствовала чистая прибыль, подлежащая распределению. Способов существует огромная масса, но чаще всего встречаются довольно незамысловатые, которые мы рассмотрим ниже.

Заключение фиктивных сделок с подконтрольными лицами. Исполнительным органом заключаются сделки с третьими, не аффилиированными лицами, по которым приобретаются товары и услуги, в которых товарищество либо не нуждается либо закупаются реально требующиеся товариществу товары и услуги, но по завышенным ценам. Такие случаи являются одними из самых распространенных на практике, так как противоправные действия исполнительного органа прикрываются законными на первый взгляд гражданско-правовыми сделками и для выявления хищений, совершенных таким способом необходимо достаточно глубоко изучить их природу, существенное превышение закупочных цен над рыночными, доказать аффилированность поставщиков с исполнительным органом и т.д.

Завышение оплаты труда и бонусов отдельных работников. Это самый простой и «безопасный» для нечистого на руку директора способ выведения денег. Если уставом товарищества определение уровня оплаты труда и применения поощрений не отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников или наблюдательного совета, а также не подлежит согласованию с ревизионной комиссией, то исполнительный орган имеет полное право поставить себе любой уровень зарплаты, даже если это ½ от всего дохода товарищества. При этом, выведенные таким способом деньги скорей всего не удастся вернуть через суд, и тем более невозможно будет инициировать досудебное расследование.

Получение денег под отчет. Если учредительными и внутренними нормативными документами товарищества не предусмотрены соответствующие ограничения, исполнительный орган может как брать лично себе, так и выдавать другим работникам любые суммы по своему усмотрению, после чего не возвращать их обратно. Конечно, такое нарушение может легко и своевременно пресечь ревизионная комиссия либо сам участник. В большинстве случаев выявления такого факта задолженность будет достаточно легко взыскать в гражданском порядке либо привлечь директора к уголовной ответственности.

Имитация кражи. Случаются на практике и такие случаи, когда исполнительный орган в сговоре с третьими лицами имитирует похищение наличных денежных средств из кассы товарищества либо похищение иного движимого имущества. На практике был даже случай, когда в офисе, где хранились денежные средства, был устроен пожар. Для предотвращения таких действий необходимо иметь службу безопасности, подконтрольную не исполнительному органу, а наблюдательному совету, иметь внутренние нормативные документы, ограничивающие сумму денег, подлежащую хранению наличными в месте нахождения самого товарищества и т.д. По факту совершения такого преступления остается только полагаться на профессионализм правоохранительных органов, так как если кража не будет раскрыта, то претензии напрямую к исполнительному органу будут юридически необоснованными. Также более находчивые директоры изобретают схемы, по которым платят иностранным поставщикам, которые не исполняют свои обязательства, но это тема отдельной работы.

Осуществление деятельности, конкурирующей с основной деятельностью товарищества. Сразу оговоримся, что такие действия прямо запрещены, как самому члену исполнительного органа, так его супругу, всем прямым нисходящим и восходящим родственникам, а также родным братьям и сестрам (пункты 1, 2 ст. 55 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»). Однако этот запрет не так уж сложно обойти путем оформления конкурирующих предприятий на подставных лиц, не перечисленных в законе. В практике у автора не раз встречались случаи, когда исполнительный орган путем оформления на своих доверенных лиц конкурирующих предприятий выводил на них самые выгодные договоры. Был даже случай, когда директор крупной компании за своей подписью разослал всем покупателям письма о том, что возглавляемая им фирма не сможет больше исполнять обязательства, в связи с чем необходимо расторгнуть действующие договоры и заключить новые с конкретным юридическим лицом (аффилиированным со вторым участником товарищества), который поставит точно такую же продукцию. В результате таких действий исполнительного органа товарищество за короткий срок потеряло всех своих клиентов, на приобретение которых было потрачено 10 лет работы и сотни миллионов тенге на маркетинг, из-за чего в течение всего трех месяцев стала неплатежеспособной. Таких случаев также можно избежать путем введения в действие соответствующих внутренних нормативных документов и системы внутреннего контроля. Если же эти факты вскрылись постфактум, то исполнительный орган может быть привлечен одновременно как к гражданско-правовой, так и уголовной ответственности.

Отчуждение активов товарищества по цене ниже рыночной либо отчуждение ключевого актива. Такие действия могут быть совершены исполнительным органом как в нарушение положений п.п.13) пункта 2 ст. 43 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», так и в случае утверждения такой сделки противоборствующим участником (участниками) товарищества. Например, могут быть проданы, заложены либо переданы по другим сделкам, а также обременены основные средства (оборудование, здания, земельные участки и т.д.), но может также быть, и заключена сделка о передаче права пользования нематериальными активами, такими как товарный знак, ноу-хау и прочих объектов интеллектуальной собственности третьему лицу. Оспаривать сделки по отчуждению основных средств либо продукции достаточно сложно и долго, но еще хуже, когда были переданы права на объекты интеллектуальной собственности, в таком случае идут насмарку годы, затраченные на их создание, и предприятие теряет свое конкурентное преимущество, которое чаще всего являлось уникальным на рынке. В таком случае остается только доказывать существование убытков, их причинно-следственную связь с действиями оппонентов и привлекать последних к гражданско-правовой ответственности.

Выдача гарантий / поручительства или залог имущества товарищества. Еще один распространенный способ причинения вреда товариществу с целью вывода активов. В данном случае исполнительный орган (с согласия общего собрания участников либо без такового) заключает договор гарантии, поручительства либо закладывает имущество товарищества в обеспечение обязательств третьего лица, связанного либо с ним либо с противоборствующим участником, после чего это лицо допускает дефолт по этому обязательству и кредитор (который также связан с исполнительным органом либо противоборствующим участником) предъявляет требование к товариществу, что, в свою очередь, также влечет выбытие имущества.

Как указывалось в начале этого раздела, способов причинения вреда товариществу великое множество и постоянно «изобретаются» новые. Однако в этой работе мы ограничимся лишь перечисленными выше самыми распространенными на практике способами. Так или иначе, любой вред, причиненный товариществу, прямо влечет за собой нарушение двух фундаментальных прав его участников - права на получения прибыли и право на продажу доли.

III. Организационные меры по защите прав участников

Древняя китайская мудрость, часто приписываемая Сунь-Цзы, гласит: «Лучший бой тот - который не состоялся». Эти слова имеют высшую актуальность в ведении предпринимательской деятельности через товарищество с ограниченной ответственностью. Чем тратить время, нервы и деньги на многолетние корпоративные войны со своими партнерами по бизнесу, гораздо эффективней либо при создании товарищества, либо при продаже доли инвестору заранее предусмотреть в его учредительных и внутренних нормативных документах максимально возможное количество рисков и создать эффективные механизмы для управления ими.

Учредительные документы. Учредительный договор и устав товарищества - это два главных документа, на которых в последующем будут строиться отношения между самими участниками, участниками и товариществом, участниками и органами товарищества. К огромному сожалению, не все предприниматели с должным вниманием относятся к составлению этих двух чрезвычайно важных документов, используя уставы и учредительные договора либо загруженные с Интернета либо типовой устав. Более того, исходя из обстоятельств дел, которыми приходилось заниматься автору этой работы, складывается впечатление, что некоторые предприниматели даже не читают эти документы. Как же могут послужить грамотно составленные устав и учредительный договор долгому и взаимовыгодному сотрудничеству? Давайте попробуем разобраться. Для этого нам необходимо обратиться к п.1 статьи 13 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», которая гласит, что создание товарищества начинается с заключения учредительного договора. В действительности, это документ, в рамках которого субъекты фактически договариваются на каких условиях они создадут товарищество, каким образом будут им управлять, как будут разрешать корпоративные споры, какие вклады, в какие сроки и на каких условиях будут вносить в товарищество. Особое внимание следует уделить положениям, предусмотренным подпунктами 3), 5) и 8) пункта 2 ст. 14 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», так как из этих моментов и вытекает значительная часть корпоративных споров. Как следует из части второй пункта 2 ст. 14, норма носит диспозитивный характер, что позволяет участникам включить в учредительный договор и другие условия, касающиеся создания товарищества и его деятельности, не противоречащие закону. Это позволяет предусмотреть и на корню исключить либо нивелировать большую часть будущих разногласий между участниками. Хорошо продуманный и качественно составленный учредительный договор - огромный вклад в будущее согласие между его сторонами - участниками товарищества.

Такую же важную роль играет и устав товарищества. Мы не сильно ошибемся, если назовем его конституцией юридического лица. Ведь действительно, в уставе закрепляются все основные моменты деятельности компании: фирменное наименование, место нахождения и адрес товарищества; перечень участников товарищества (за исключением товарищества, ведение реестра участников товарищества которого осуществляется центральным депозитарием) с указанием их наименования, места нахождения, адреса, банковских реквизитов (если учредителем является юридическое лицо) или имени, места жительства и данных документа, удостоверяющего личность (если учредителем является физическое лицо); сведения о размере уставного капитала товарищества; порядок формирования и компетенцию органов товарищества; условия реорганизации и прекращения деятельности товарищества; порядок распределения чистого дохода товарищества в случае, когда ведение реестра участников товарищества осуществляется центральным депозитарием; порядок и сроки предоставления участникам товарищества и приобретателям долей информации о деятельности товарищества; наименование средства массовой информации, используемого для публикации информации о деятельности товарищества; права и обязанности участников товарищества (п.2 ст. 17 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью). Положения статьи 17 также являются диспозитивными, то есть законодатель предоставляет участникам товарищества свободу определения как перечисленных в п. 2 статьи положений, так и введение положений, не предусмотренных законом, но не противоречащих ему. Помимо предусмотренных законом положений, рекомендуется иметь в уставе положения, ограничивающие право исполнительного органа на совершение сделок (как по сумме, так и по предмету), порядок приема на работу и увольнения ключевых для компании работников, таких как заместителя единоличного исполнительного органа, главного бухгалтера, технологов, разработчиков и других работников, оказывающих существенное влияние на деятельность компании и ее успешность, заключение и расторжение договоров аренды недвижимости, выдачу доверенностей, уровень оплаты труда членов исполнительного органа и другие положения в зависимости от специфики бизнеса и взаимоотношений участников.

Следующим этапом для защиты прав участников товарищества рекомендуется ввести в действие внутренние нормативные документы, регламентирующие бизнес-процессы компании. Следует отнести полномочия по утверждению части внутренних нормативных документов к исключительной компетенции общего собрания участников, например, такие, как порядок предоставления информации о товариществе его участникам, сведения, относящиеся к коммерческой тайне, положения о ключевых структурных подразделениях и органах товарищества, а также в обязательном порядке - учетную политику, другую часть (которую участники видят не столь критичной для товарищества) к компетенции наблюдательного совета, третью часть внутренних нормативных документов, которые не затрагивают уязвимые для благополучия компании процессы, а также не оказывающие прямого влияния на права участников отнести к компетенции исполнительного органа. Безусловно в той или иной мере должна присутствовать система внутреннего контроля над соблюдением принятых внутренних нормативных документов, во главе которой должна стоять ревизионная комиссия, надлежащим образом уполномоченная уставом принимать меры по факту обнаружения нарушений утвержденных внутренних нормативных документов.

Отдельно необходимо отметить необходимость подотчетности ряда органов товарищества общему собранию его участников либо наблюдательному совету. Например, это может быть главный бухгалтер либо финансовый директор, служба безопасности, служба комплаенс-контроля и другие службы. Такая политика поможет исключить влияние исполнительного органа на эти органы.

Также рекомендуется вести строгий учет документооборота - такая мера позволяет в любой момент получить сведения об инициаторе той или иной операции, маршруте (истории) согласования этой операции, просмотреть резолюции либо заключения служб и должностных лиц предприятия, что позволит облегчить работу ревизионной комиссии, аудиторов, а также, в случае необходимости, органов досудебного расследования. Администрирование системы документооборота целесообразно замкнуть на ИТ-директоре, который будет также являться лицом, подотчетным наблюдательному совету. Такое решение исключит возможность исполнительного органа удалять либо менять данные в системе документооборота.

Еще одним эффективным инструментом защиты прав участников является строгий учет входящей и исходящей корреспонденции, выданных доверенностей, а также решений общего собрания участников и иных органов. Вообще идеально, чтобы все внутренние нормативные документы вместе с решениями органов товарищества хранились в одном облачном хранилище и были доступны всем работникам компании (в случае необходимости, можно ограничить доступ некоторых категорий работников). Таким образом, ни один работник не сможет утверждать, что нарушил установленные процедуры по незнанию.

Не лишними будут и тренинги, а также проверка знаний персонала положений учредительных и внутренних нормативных документов на постоянной основе.

Чем детальнее будут упорядочены и регламентированы взаимоотношения между органами и структурными подразделениями товарищества, а также товарищества с его участниками, тем меньше вероятности умышленного либо по небрежности нарушения прав участников, а в случае, если это все же произойдет - у участников будут доказательства совершения правонарушений, что облегчит восстановление нарушенных прав.

IV. Процедурные способы реализации и защиты прав участников

Основные способы защиты прав участников предусмотрены Законом РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», однако участники могут предусмотреть и дополнительные механизмы их защиты в своих учредительных и внутренних документах, о чем более подробно было сказано в предыдущем разделе.

Начнем с реализации прав участников. Участники хозяйственного товарищества могут реализовывать свои права тремя способами: выступая индивидуально (как физическое или юридическое лицо), через наблюдательный совет, ревизионную комиссию либо высший орган товарищества - общее собрание его участников.

Реализация прав участника индивидуально.

Статьей 11 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» предусмотрен перечень прав участников, которые были перечислены в разделе 1 данной статьи. Однако, как следует из пункта статьи 11, этот перечень не является исчерпывающим, и закон допускает, что участники могут иметь и другие права, предусмотренные учредительными документами. Соответственно, участники могут предусмотреть в уставе и учредительном договоре иные права, помимо поименованных в приведенной норме. При этом, эти права и вытекающие из них обязанности у участников могут быть не только по отношению к товариществу, но также и по отношению друг к другу. По отношению к товариществу можно закрепить следующие права участников в уставе: количество голосов, необходимых для принятия определенных решений, беспрепятственный вход во все служебные и производственные помещения, находящиеся в пользовании товарищества на основании права собственности, аренды либо иного вещного права, право беспрепятственного прямого доступа к сведениям бухгалтерского и управленческого учета, право представлять кандидатов на назначение в органы товарищества и так далее. Как видно, уставом больше регулируются отношения между участниками и товариществом, тогда как учредительным договором в большей степени урегулированы отношения между самими участниками. Так, учредительным договором могут быть закреплены обязанности определенных участников лично участвовать в ведении дел товарищества, обязанность участников голосовать определенным образом, продать в тех или иных случаях принадлежащую им долю, либо вовсе установлен запрет на отчуждение доли а также ее обременение, (п. 1 ст. 30, п. 1 ст. 32) как в пользу конкретно определенного лица, так и любому лицу, также может быть установлена обязательность соблюдения определенных условий при таких действиях (п. 2 ст. 30), запрет на переход доли по наследству (ст. 35), может быть ограничен максимальный размер доли, которая может принадлежать одному участнику товарищества. Такое ограничение не может быть установлено в отношении определенного участника. Равным образом учредительными документами может быть ограничена возможность изменения соотношения долей участников товарищества (п. 3 ст. 28), также могут быть определены пропорции выкупа долей в порядке преимущественного права (п. 1 ст. 31), и другие права участников.

Однако, как следует из положений Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» и Гражданского кодекса (Общая часть), участники товарищества, хоть и имеют множество прав, перечень которых может быть дополнительно расширен учредительными документами, но реализовывать их самостоятельно в случае противодействия со стороны исполнительного органа они практически не могут. Поэтому в случае нарушения их прав, участники смогут лишь оспаривать решения, действия и бездействие его органов, но не смогут реализовать свои права самостоятельно (индивидуально).

Реализация прав участников через наблюдательный совет.

Учитывая изложенное в предыдущем разделе, мы видим, что, по сути индивидуально участник товарищества может защищать свои права лишь посредством оспаривания в судебном порядке решений органов товарищества. Однако как-либо влиять на текущую деятельность товарищества, действуя индивидуально, участник не может. Однако согласно п.1 ст. 41, ст.57 закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», в случаях, предусмотренных уставом, товариществом с ограниченной ответственностью может быть создан наблюдательный совет и (или) ревизионная комиссия (ревизор).

Примечательно, что законодательством, кроме права на созыв внеочередного общего собрания участников (ст.45 Закона), не определены полномочия наблюдательного совета - это оставлено на усмотрение участников товарищества путем включения соответствующих положений в устав. Однако наблюдательный совет не может быть наделен функциями, отнесенными к исключительной компетенции.

Какую же роль играет наблюдательный совет в обеспечении соблюдения прав участников товарищества. Понятное дело, что это орган, созданный для того, что бы участники товарищества могли иметь своих представителей, являющихся должностными лицами товарищества, которые будут иметь возможность контролировать деятельность исполнительного органа. Диспозитивный характер построения ст.41, 57 Закона дает участникам достаточно широкое поле для определения его полномочий. Например, уставом может быть предусмотрено, что сделки, заключаемые исполнительным органом на определенную сумму или выше ее подлежат утверждению наблюдательным советом, прием на работу, определение условий труда и прекращение трудовых отношений с ключевыми работниками также может согласовываться с наблюдательным советом, заключение либо расторжение, заключение и расторжение договоров с охранными организациями, ключевых для товарищества договоров с поставщиками либо покупателями - тоже. В принципе, этот круг полномочий ограничивается лишь невозможностью наделения наблюдательного совета полномочиями, входящими в исключительную компетенцию общего собрания участников и изобретательностью участников ТОО. В то же время такой орган, при правильно составленных учредительных и внутренних документах товарищества, избранию в него компетентных специалистов либо самих участников, может достаточно эффективно защищать права участников через осуществление контроля над деятельностью исполнительного органа. Также следует отметить его полномочие созыва внеочередного общего собрания участников, так как по ключевым вопросам деятельности товарищества, лишнее время, потраченное на обращение заинтересованного участника товарищества к исполнительному органу с требованием о созыве ОСУ, в случае бездействия исполнительного органа и не созыва общего собрания может вылиться для товарищества и его участников в существенные убытки либо даже повлечь за собой неплатежеспособность компании.

Реализация прав участников через ревизионную комиссию.

Согласно ст. 58 закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», на ревизионную комиссию возлагается функции по контролю финансовой-хозяйственной деятельности товарищества. В законодательстве отсутствует определение финансово-хозяйственной деятельности как таковой, поэтому попробуем дать определение такой деятельности самостоятельно. Для начала следует отметить, что хозяйственная деятельность предприятия видится нам, как деятельность, направленная на достижение его уставных целей. Если иметь в виду коммерческую организацию и в частности товарищество с ограниченной ответственностью, то можно смело сказать, что это деятельность, направленная на максимизацию чистой прибыли и минимизации затрат, то есть: заключение и расторжение договоров, приобретение основных средств и их эксплуатация, закуп сырья и реализация готовой продукции (либо услуг), итд. Финансовая же деятельность можно определить, как деятельность товарищества по формированию и использованию финансовых ресурсов, а именно внесение взносов в уставный капитал, распределение чистой прибыли, получение займов, размещение свободных денежных средств на банковских депозитах, инвестиции в фиксированные и оборотные активы, инвестиции в ценные бумаги, выдача займов третьим лицам и иные операции, связанные с движением денежных средств. Отсюда можно сделать вывод, что финансовая и хозяйственная деятельности предприятия неразрывно связаны между собой, местами даже тождественны и не могут существовать в отрыве друг от друга. По нашему мнению даже наем и увольнение наемных работников, выплата им вознаграждений и компенсаций, изменение условий их труда и так далее относятся к финансово-хозяйственной деятельности, так как во-первых, неизбежно влекут поступление либо выбытие денежных средств, а во-вторых, напрямую связаны с производством товаров или услуг. Таким образом, говоря выражаясь простым языком, финансово-хозяйственная деятельность товарищества охватывает все его активные действия в ходе его жизнедеятельности.

Принимая сказанное во внимание ревизионная комиссия, в зависимости от конкретного ее статуса и полномочий, закрепленных в уставе, имеет полномочия осуществлять контроль над любыми действиями и решениями исполнительного органа, а также работников товарищества. Например, давать согласие на заключение сделок, сумма которых превышает определенный порог, прием, увольнение а также изменение условий труда ключевых работников, заключение и расторжение договоров аренды недвижимого имущества, получение и выдачу займов, заключение договора с организациями, оказывающими услуги охраны и тд.

В целях исполнения возложенных на нее функций ревизионная комиссия наделена правом не только согласовывать решения исполнительных органов, но также и во всякое время производить проверки финансово-хозяйственной деятельности исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью. Ревизионная комиссия (ревизор) обладает для этой цели правом безусловного доступа ко всей документации товарищества. По требованию ревизионной комиссии (ревизора) члены исполнительного органа обязаны давать необходимые пояснения в устной или письменной форме. Также, ревизионная комиссия (ревизор) в обязательном порядке проводит проверку финансовой отчетности товарищества с ограниченной ответственностью до их утверждения общим собранием участников. Общее собрание не вправе утверждать финансовую отчетность без заключения ревизионной комиссии (ревизора) либо аудиторского отчета.

Так как избрание членов ревизионной комиссии отнесено к исключительной компетенции высшего органа товарищества, то излишне объяснять, что в этот орган подлежат избранию представители участников, либо они сами.

Реализация прав участников через общее собрание.

Высшим органом товарищества является общее собрание его участников. Данный орган обладает самым большим объемом прав по отношению к деятельности товарищества. Статьей 43 Закона Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» императивно определен перечень вопросов, отнесенных к исключительной компетенции данного органа: 1) изменение устава товарищества, включая изменение размера его уставного капитала, места нахождения и фирменного наименования, или утверждение устава товарищества в новой редакции; 2) образование исполнительного органа товарищества и досрочное прекращение его полномочий или полномочий отдельного члена исполнительного органа, а также принятие решения о передаче товарищества с ограниченной ответственностью или его имущества в доверительное управление и определение условий такой передачи; 3) избрание и досрочное прекращение полномочий наблюдательного совета и (или) ревизионной комиссии (ревизора) товарищества, а также утверждение отчетов и заключений ревизионной комиссии (ревизора) товарищества; 4) утверждение финансовой отчетности и распределение чистого дохода; 4-1) определение аудиторской организации для проведения аудита годовой финансовой отчетности товарищества, для которого проведение аудита в соответствии со статьей 59 настоящего Закона является обязательным; 5) утверждение внутренних правил, процедуры их принятия и других документов, регулирующих внутреннюю деятельность товарищества, кроме документов, утверждение которых уставом товарищества отнесено к компетенции иных органов товарищества; 6) решение об участии товарищества в иных хозяйственных товариществах, а также в некоммерческих организациях; 7) решение о реорганизации или ликвидации товарищества; 8) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов; 9) решение о принудительном выкупе доли у участника товарищества в соответствии со статьей 34 настоящего Закона; 10) решение о залоге всего имущества товарищества; 11) решение о внесении дополнительных взносов в имущество товарищества в соответствии со статьей 39 настоящего Закона; 12) утверждение порядка и сроков предоставления участникам товарищества и приобретателям долей информации о деятельности товарищества; 13) решение об одобрении заключения товариществом с ограниченной ответственностью сделки или совокупности взаимосвязанных между собой сделок (несколько сделок, совершаемых с одним и тем же лицом либо с группой аффилированных между собой лиц в отношении приобретения или отчуждения одного и того же имущества или сделки, оформляемые одним договором или несколькими договорами, связанными между собой), в результате которой (которых) товариществом отчуждается (может быть отчуждено) имущество, стоимость которого составляет пятьдесят один и более процентов от общего размера балансовой стоимости активов товарищества с ограниченной ответственностью.