Памятка по работе с Многосторонней конвенцией по выполнению мер, относящихся к налоговым соглашениям, в целях противодействия размыванию налоговой базы и выводу прибыли из-под налогообложения (MLI) (Айдар Масатбаев, Управляющий партнер юридической фирмы Salyqtez LLM)

Памятка по работе с Многосторонней конвенцией по выполнению мер, относящихся к налоговым соглашениям, в целях противодействия размыванию налоговой базы и выводу прибыли из-под налогообложения[1] (MLI)

Айдар Масатбаев, Управляющий партнер юридической фирмы Salyqtez LLM

Настоящая Памятка представляет собой компактное руководство по работе с MLI, целью которой является борьба с размыванием налоговой базы и выводом прибыли из-под налогообложения. В ней содержатся ключевые меры и рекомендации для эффективной реализации MLI и обеспечения справедливого налогообложения, такие как:

1. Определение применимости MLI к налоговой конвенции вашего партнера-нерезидента. Многие страны либо вообще не присоединились к MLI (Узбекистан, Беларусь), либо в своих ратификационных грамотах не указали Республику Казахстан (ФРГ), а для некоторых стран MLI еще не вступила в силу.

2. Определение самостоятельности применения налоговой конвенции налоговым агентом. Если MLI вступила в силу для налоговой конвенции, заключенной между государством контрагента и Республикой Казахстаном, необходимо определить может ли налоговый агент применять Налоговую конвенцию самостоятельно.

Многие эксперты полагают, что право налогового агента применять налоговые конвенции самостоятельно имеет корни в самой налоговой конвенции. На самом деле, данный аспект относится исключительно к внутреннему регулированию стран - участниц налоговых конвенций.

Налоговый агент не уполномочен самостоятельно применять нормы налоговых конвенций, в которые внесены изменения MLI (далее - налоговые конвенции с MLI) при условии наличия всех следующих условий^[2]:

а. если контрагент является связанной стороной с налоговым агентом;

b. такой доход подлежит включению в налогооблагаемый доход партнера - нерезидента в иностранном государстве и подлежит обложению налогом без права на исключение такого дохода из налогооблагаемого дохода и (или) уменьшение (корректировка) налогооблагаемого дохода на сумму такого дохода в отчетном периоде, и (или) возврата в отчетном и (или) последующих периодах налога, уплаченного с этого налогооблагаемого дохода;

c. номинальная ставка налога, которая применяется при обложении этого дохода в иностранном государстве, резидентом которого является партнер - нерезидент, в отчетном периоде составляет не менее 15 процентов.

Прошу обратить внимание, что данное правило применяется к доходам в виде дивидендов, вознаграждений и (или) роялти только с 1 января 2023 года, к остальным доходам - с 1 января 2022.

Также прошу обратить внимание, что речь идет об ограничении права налогового агента применять Налоговые конвенции с MLI, то есть MLI вносит изменения в действующие налоговые конвенции той или иной страны расширяя перечень условий их применения. При этом ОЭСР уже разработало новую редакцию налоговых конвенций, которые данные условия уже содержат, поэтому нет необходимости распространять MLI на налоговые конвенции новой редакции как, например, Кипр. Следовательно, налоговый агент вправе применять налоговые конвенции самостоятельно: (а) со странами, которые MLI еще не ратифицировали; (b) со странами заключившие с Республикой Казахстан налоговые конвенции в новой редакции (начиная от налоговой конвенции с Кипром и теми, которые появятся после нее).

3. Определение тестов MLI. Налоговому агенту необходимо определить какие тесты должен пройти партнер-нерезидент для применения налоговой конвенции с MLI

MLI в целом содержит два теста, которые должен пройти партнер-нерезидент:

(а) Тест основной цели (PPT) и

(b) Упрощенное положение ограничения льгот (SLOB).

Однако, необходимо учесть, что PPT является обязательным тестом, а SLOB может применяться в зависимости от того, как договорились стороны налоговых конвенций.

Для того чтобы быть уверенным применяется ли SLOB к налоговой конвенции рекомендуем обратиться к данному ресурсу ОЭСР: OEDC matching database https://www.oecd.org/tax/treaties/mli-matching-database.htm

3.1. Тест основной цели (PPT) представляет собой субъективный тест, главный вопрос которого: является ли целью той или иной сделки (действия) применение положения налоговой конвенции. Для того чтобы его пройти, налоговому агенту необходимо доказать следующее: налоговый агент в любом случае заключил бы договор с партнером-нерезидентом, вне зависимости от наличия или отсутствия налоговой конвенции. Для этого рекомендуется следующий процесс (в настоящем формате он приведен крайне упрощенно):

a. определить для чего нанимается подрядчик/исполнитель? На достижение какой задачи направлены данные расходы;

b. каким требованиям должен отвечать потенциальный подрядчик/исполнитель (опыт, квалификация достаточный персонал);

c. понимание, что заключаемый договор характерен для данной отрасли, обоснование наличия положений, отличающихся от стандартных договоров;

d. преимущества потенциального подрядчика/исполнителя над другими потенциальными кандидатами.

3.2. Упрощенное положение ограничения льгот (SLOB), в отличие от предыдущего теста РРТ, носит крайне формальный характер. MLI вводит в налоговые конвенции понятие «квалифицированного лица» (в эту категорию включаются физические лица-резиденты страны партнера-нерезидента, государственные учреждения, некоммерческие организации, компании по управлению пенсионными активами, а также компании страны регистрации партнера-нерезидента, которые на 50 и более процентов принадлежат квалифицированным лицам).

MLI предусмотрено ряд исключений, в том числе:

Если партнер - нерезидент занимается активным видом деятельности, то SLOB считается пройденным.

Если 75 процентов партнера-нерезидента принадлежат «эквивалентным бенефициарам» (лицам которые имеют аналогичные или более выгодные условия по своей налоговой конвенции с Республикой Казахстан, чем та налоговая конвенция, которая которая применяется в сделке с партнером-нерезидентом), то тест SLOB также считается пройденным.

Если партнер-нерезидент не ведет активный вид деятельности либо он не принадлежит эквивалентным бенефициарам в нужном уровне владения, то налоговый агент вправе обратиться к налоговому органу за персональным заключением о применимости к своему партнеру-нерезиденту положений Налоговых конвенций c MLI по линии SLOB.

4. Также нужно учитывать усиление положений преамбулы налоговых конвенций c MLI, согласно которой установлено, что участвующие стороны заключают налоговую конвенцию с целью пресечения неуплаты дохода в своих странах. Среди налоговых органов есть понимание, что если в стране получения доход налог с такого дохода не платится, то освобождение у источника выплаты в стране выплаты налога, согласно налоговой конвенции, не может происходить, так как имеет место неуплата налога в обеих странах.

В связи с чем, особое внимание будет вызывать взаимодействия с партнерами, зарегистрированными в Объединенных Арабских Эмиратах, которые ввели подоходный налог с организаций только с 1 июля 2023 года.

Важно! Представленная информация не является юридической консультацией, а представляет собой лишь общий обзор темы. Рекомендуется обратиться к профессиональным юристам и налоговым консультантам для получения более подробной и индивидуальной информации.

Айдар Масатбаев

Управляющий партнер юридической фирмы Salyqtez LLM

www.salyqtez.kz

aidar.m@salyqtez.kz

+7 777 228 1918

P.S. Несколько кратких советов от налогового юриста:

Не надо сразу признавать себя виновным, даже тогда, когда нарушение кажется или даже является очевидным;

Если налоговик говорит, что штрафа не будет, это тоже подлежит проверке. Очень часто он или не компетентен, или что-то задумал.

^[1] См. ратификацию в Законе Республики Казахстан от 20 февраля 2020 года № 304-VІ ЗРК.

^[2] См. статьи 666 и 667 Налогового Кодекса