Гражданское законодательство. Статьи. Комментарии. Практика. Выпуск 57 (Под редакцией доктора юридических наук, профессора А.Г. Диденко, доктора юридических наук, профессора С.П. Мороз)

В начале двухтысячных ситуация стала меняться - было кодифицировано налоговое², таможенное³, трудовое⁴, земельное⁵, экологическое⁶ и пр. законодательство. Дошло до того, что были приняты Кодекс РК «О здоровье народа и системе здравоохранения» 18 сентября 2009 г.⁷ и 29 октября 2015 г. Предпринимательский кодекс РК⁸.

_____________________

¹ Закон КазССР «Об инвестиционной деятельности» от 10 июня 1991 года № 653-XII // Ведомости Верховного Совета Казахской ССР. - 1991. - № 24. - Ст. 280 (Утратил силу в соответствии с Законом РК от 28.02.1997 года № 76-1).

² Кодекс РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс) от 12 июня 2001 года № 209 // http://adilet.zan.kz/rus/docs/K010000209 (Утратил силу в соответствии с Законом РК от 10.12.2008 года № 100-IV, за исключением статьи 250).

³ Таможенный кодекс РК от 5 апреля 2003 года № 401 // http://adilet.zan.kz/rus/docs/K030000401 (Утратил силу в соответствии с Законом РК от 30.06.2010 года № 298-IV).

⁴ Трудовой Кодекс РК от 15 мая 2007 года № 251 // http://adilet.zan.kz/rus/docs/K070000251 (Утратил силу в соответствии с Законом РК от 23.11.2015 года № 414-V).

⁵ Земельный кодекс РК от 20 июня 2003 года № 442 http://adilet.zan.kz/rus/docs/K030000442//Казахстанская правда от 26.06.2003 г. № 183-184.

⁶ Экологический кодекс РК от 9 января 2007 года № 212 // Казахстанская правда. - 23.01.2007. - № 12 (25257).

⁷ Кодекс РК «О здоровье народа и системе здравоохранения» от 18 сентября 2009 года № 190-IV // Казахстанская правда. - 29.09.2009. - № 230-231 (25974-25975).

⁸ Предпринимательский кодекс РК от 29 октября 2015 года № 375-V // Казахстанская правда. - 03.11.2015. - № 210 (28086).

В юридической литературе достаточно давно идет полемика относительно того, всегда ли процесс совершенствования законодательства должен завершаться его кодификацией? И здесь следует согласиться с оценкой российских экспертов - Ю.А. Тихомирова и Э.В. Талапиной о том, что следует определить роль кодексов в процессе развития законодательства, момент их подготовки и принятия по мере накопления и обобщения нормативного материала; форма кодекса должна быть адекватна характеру и объему регулируемых им отношений¹. Казахстанские ученые также приходят к выводу о необходимости более взвешенного подхода к кодификации законодательства. В частности, С.Ф. Ударцев считает, что формы систематизации по своей практической применимости относительны, их использование во многом зависит от исторически сложившихся особенностей правовых систем, при том, что в разных странах и в разных исторических ситуациях сходные цели правого регулирования могут достигаться различными правовыми средствами, разнообразными формами систематизации законодательства².

Однако применительно к Казахстану ситуацию можно охарактеризовать следующим образом - в погоне за количеством принятых законодательных актов, порой совершенно забывается качество. Создается ощущение, что отдельные представители высшего законодательного органа просто соревнуются между собой в вопросе о том, кто еще какой кодекс предложит разрабатывать.

______________________

¹ Подробнее см.: Тихомиров Ю.А., Таланта Э.В. О кодификации и кодексах// Журнал российского права. - 2003. - № 3(75). - С. 48-49.

² Подробнее см.: Ударцев С.Ф. Правовая политика, систематизация законодательства и эволюция права // Право и политика. - 2011. - № 5. - С. 739-751.

И за примерами далеко ходить не нужно. Достаточно вспомнить печальный опыт разработки Транспортного кодекса РК. Сколько лет, государственных средств и усилий ученых и практиков ушло на то, чтобы создать этот законопроект. А чем все закончилось? Колоссальные ресурсы были затрачены на то, чтобы, в конечном счете, сам же разработчик - Министерство транспорта и коммуникаций РК отозвало свой проект, не выдержав вполне заслуженной критики со стороны экспертов. Или вспомним еще о Банковском кодексе РК, на разработку проекта которого ушла масса средств и усилий ученых и практиков, а что в итоге? Отказавшись от разработки Банковского кодекса, группа энтузиастов уже занимается разработкой Финансового кодекса РК, и, скорее всего, на этом мы не остановимся, процесс кодификации будет интенсивно развиваться и дальше. Вместе с тем, на наш взгляд, идея разработки Транспортного, Банковского или Финансового кодексов - это просто утопия. Конечно, как показывает практика, принять можно какой угодно кодекс, но к чему это приведет, вот большой вопрос.

Если вспомнить советский опыт законотворчества, то сразу же хочется сказать о разработке Основ хозяйственного законодательства Союза ССР и союзных республик, также как и о разработке Основ транспортного законодательства Союза ССР и союзных республик. Благодаря усилиям замечательных советских ученых-юристов, эти проекты были разработаны, но в стране набирала обороты «Горбачевская перестройка» и все эти идеи так и остались на бумаге, потому что жизнь внесла свои коррективы и не было уже особой необходимости в том, чтобы заниматься кодификацией правовых основ «плановой экономики», уже начался переход к рыночным отношениям, где не было места «устойчивым хозяйственным связям» между государственными предприятиями и плановым договорам между ними.

Современный период в развитии системы законодательства РК также ознаменовался бурными изменениями. Достаточно сказать о том, что за последние четыре года было принято восемь новых кодексов, причем три из них были приняты один за другим в течение трех дней одного года (наверно, этот факт заслуживает внесения в книгу рекордов Гиннеса, поскольку вряд ли еще в какой стране такое было бы возможно).

В частности, в период 2014-2017 г.г. были приняты следующие кодифицированные законы:

Уголовный кодекс РК от 3 июля 2014 г. № 226-V ЗРК (введен в действие с 01.01.2015 г. за исключением ст. 45, которая введена в действие с 01.01.2017 г. и ст. 48, которая введена в действие с 01.01.2016 г.¹);

Уголовно-процессуальный кодекс РК от 4 июля 2014 г. № 231-V ЗРК (введен в действие с 01.01.2015 г. за исключением положений, предусмотренных частями второй и третьей ст. 673, для которых установлены иные сроки введения в действие²);

Кодекс РК об административных правонарушениях от 5 июля 2014 г. № 235-V (введен в действие с 01.01.2015 г.³);

Гражданский процессуальный кодекс РК от 31 октября 2015 г. № 377-V ЗРК (введен в действие с 01.01.2016 г.⁴);

Трудовой кодекс РК от 23 ноября 2015 г. № 414-V ЗРК (введен в действие с 01.01.2016 г.⁵);

Таможенный кодекс Евразийского экономического союза от 13 декабря 2017 г. № 115-VI ЗРК (вступил в силу с 01.01.2018 г.⁶);

Кодекс РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс) от 25 декабря 2017 г. № 120-VI ЗРК (введен в действие с 01.01.2018 г. за исключением ряда статей⁷);

Кодекс РК «О недрах и недропользовании» от 27 декабря 2017 г. № 125-VI ЗРК (введен в действие с 28.05.2018 г. за исключением ряда статей); и др.

_______________________

¹ Казахстанская правда. - 09.07.2014. - № 132 (27753).

² Казахстанская правда. - 10.07.2014. - № 133 (27754).

³ Казахстанская правда. - 12.07.2014. - № 135 (27756).

⁴ Казахстанская правда. - 03.11.2015. - № 210 (28086).

⁵ Казахстанская правда. - 25.11.2015. - № 226 (28102).

⁶ Закон РК от 13 декабря 2017 года № 115-VI ЗРК «О ратификации Договора о Таможенном кодексе Евразийского экономического союза // Казахстанская правда. - 15.12.2017. - № 242 (28621).

⁷ Казахстанская правда. - 26.12.2017. - № 247 (28626).

Совершенно очевидно, что только Гражданский кодекс РК остался вне поля зрения законодателя, и, на наш взгляд, это не случайно, в основе этого лежат как объективные, так и субъективные предпосылки. К числу объективных следует отнести то, что объем законодательных новелл, предполагаемых к внесению в ГК РК за все это время пока еще не превысил «критической массы», и потому все ограничивается внесением изменений и дополнений в ГК РК. К числу субъективных факторов следует отнести сбалансированную позицию казахстанских цивилистов, которые с большой осторожностью и тщательностью подходят к вопросам совершенствования гражданского законодательства, в целом, и ГК, в частности.

Возвращаясь к истории принятии ГК РК, хотелось бы заметить, что ГК РК (общая часть) был принят 27 декабря 1994 г. в один день с Законом РК «Об иностранных инвестициях» - это тоже довольно примечательный факт и редкий для того времени, но он объясняется весьма высокой значимостью обоих законов для нашей страны в тот период - жизненно необходимы были и новые иностранные инвестиции и правовые основы для строящейся рыночной экономики. С момента введения ГК РК (общей части) в действие (с 1 марта 1995 г.) были признаны утратившими силу преамбула, ст.ст. 1-223 Гражданского кодекса Казахской ССР 1963 г.; ст.ст. 1-73 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. (остальные статьи Гражданского кодекса и Основ гражданского законодательства продолжали действовать до 1 июля 1999 г., т.е. до введения в действие Особенной части Гражданского кодекса РК); Законы РК «О собственности», «О предприятиях», «О залоге» 1991 г.¹

Кодификация гражданского законодательства сыграла важную роль в становлении национальной системы законодательства РК и в упорядочении правовых норм, регулирующих рыночные отношения. Гражданский кодекс иначе называют «Экономической Конституцией», и это не случайно, ведь он представляет собой основной специальный нормативный акт в области регулирования рыночных частно-правовых отношений.

______________________

¹ Ведомости Верховного Совета РК. - 1994. - № 23-24 (приложение).

Отличительной особенностью этого этапа в развитии казахстанского законодательства является то, что значительная часть принятых тогда законодательных и подзаконных актов носила временный характер, не имела долгосрочной перспективы. В настоящее время большая часть из них уже утратила юридическую силу, но есть отдельные законодательные акты того периода, которые продолжают действовать и сегодня. В частности, такие как:

Гражданский кодекс РК (Особенная часть), который был принят 1 июля 1999 г. и вступил в силу 28 июля 1999 г.¹;

Закон РК «О транспорте» от 21 сентября 1994 г. № 156²;

Закон РК «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» от 17 апреля 1995 г. № 2198³;

Закон РК «О хозяйственных товариществах» от 2 мая 1995 г. № 2255⁴;

Закон РК «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» от 31 августа 1995 г. № 2444⁵;

Закон РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 22 апреля 1998 г.⁶; и др.

В целом, можно прийти к выводу, что в данный список (за исключением ГК РК (особенной части) попали те законодательные акты, которые с позиции законодателя не нуждаются в кардинальной переработке либо уже ведется работа по разработке соответствующего законопроекта (например, проект Закона РК «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам транспорта⁷ - в том числе и в Закон о транспорте). Хотя, на наш взгляд, законодательство о хозяйственных товариществах тоже можно было бы модернизировать с учетом того, что не в полной мере все особенности правового статуса отдельных видов хозяйственных товариществ нашли отражение в действующем законодательстве.

______________________

¹ Казахстанская правда. - 17.07.2999. - № 172-173.

² Ведомости Верховного Совета РК. - 1994. - № 15. - Ст. 201.

³ Ведомости Верховного Совета РК. - 1995. - № 3-4. - Ст. 35.

⁴ Ведомости Верховного Совета РК. - 1995. - № 7. - Ст. 49.

⁵ Ведомости Верховного Совета РК. - 1995. - № 15-16. - Ст. 106.

⁶ Ведомости Парламента РК. - 1998. - № 5-6. - Ст. 49.

⁷ См.: План законопроектных работ Правительства РК на 2018 год // www.adilet.gov.kz.

В частности, как известно, в основном, субъекты гражданского оборота выбирают ТОО как организационно-правовую форму своей деятельности, а другие формы игнорируют, тогда как в ФРГ, например, основной организационно-правовой формой является полное товарищество, поскольку в обмен на повышенную по сравнению с ТОО ответственность им предоставляются существенные налоговые льготы, тогда как в нашем законодательстве это совершенно не предусмотрено. Аналогичным образом и в отношении других видов хозяйственных товариществ - казахстанским законодателем совершенно не учитываются особенности правового положения отдельных видов хозяйственных товариществ, которые широко практикуются за рубежом. В принципе, уже не раз высказывались мнения о том, что зачем нам закреплять в ГК и в других законодательных актах столько видов хозяйственных товариществ, хотя на практике применяется только один, но скорее всего здесь нужно вести речь о том, что насколько полно закреплены в гражданском законодательстве особенности правового статуса отдельных видов хозяйственных товариществ?

В этой связи возникает закономерный вывод о том, что гражданское законодательство нужно реформировать, но главный вопрос - как и каким образом. Конечно, с момента принятия и ГК РК (общей части) и других вышеуказанных законов прошло более 20 лет и за это время неизбежно отдельные положения могли устареть, а другие уже нуждаются в кардинальной переработке. Хотя, если обратиться к опыту других государств, которые в последнее время показывают поразительные успехи в экономике и являются лидерами рыночных преобразований по многим отраслям экономики, например, к Китайской Народной Республике, то мы можем увидеть, что такого результата можно достигнуть и без Гражданского кодекса. В КНР задача разработки Гражданского кодекса была поставлена еще в середине прошлого века, но, несмотря на то, что было подготовлено несколько проектов ГК в 80-е годы XX в., вместо ГК в 1986 г. были приняты ив 1987 г. вступили в силу Общие положения гражданского права. Данный акт регулирует гражданские отношения (ст. 2); определяет метод их регулирования (ст.ст. 2, 3); устанавливает, кто является субъектами гражданского права и каков их правовой статус (ст.ст. 1, 2, разделы II, III); определяет понятие и признаки юридического лица (ст.ст. 36-53); определяет понятие и содержание права собственности (ст. 71); устанавливает правовые формы реализации права государственной и коллективной собственности (ст.ст. 80-82); определяет, что такое обязательство, как оно возникает и каким образом должно исполняться (ст. ст. 84-93¹). По своему содержанию данный акт очень напоминает Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г., которые утратили силу в связи с принятием ГК РК (общей и особенной частей). Вполне возможно, что тот прорыв в экономике, который имеет место в КНР был вызван как раз таки отсутствием ГК и других законодательных актов (Об иностранных инвестициях и др., например), что позволило в минимальной степени воздействовать на поведение участников гражданского оборота и предоставить им максимальную свободу.

Но для нас этот опыт уже не приемлем, нам необходимо самим искать пути и направления реформирования гражданского законодательства. Одним из таких направлений является имплементация положений английского права в наше законодательство. В этой связи следует особо назвать проект Концепции совершенствования гражданского законодательства РК на основе имплементации положений английского права². Примечательно, что основным разработчиком, как и при разработке Предпринимательского кодекса РК, выступает Институт законодательства Министерства юстиции РК.

Предлагаются следующие меры:

1) усиление роли судебной практики в регулировании имущественных отношений и расширение пределов судебного усмотрения;

_____________________

¹ Подробнее см. об этом: http://observer.materik.ru/.

² См.: https://online.zakon.kz.

2) ведение понятия корпорации и законодательного регулирования корпоративных отношений, корпоративных актов и корпоративных соглашений, упорядочивание ответственности должностных лиц корпораций и разработка основ холдингового законодательства;

3) определение значения обещания в качестве юридического факта гражданского права и введение в казахстанское законодательство английского правового принципа «эстоппель» применительно к определенным правовым ситуациям;

4) дополнение Гражданского кодекса РК оговоркой о неизменности обязательств «Clausula rebus sic stantibus»;

5) усовершенствование правил договорной гражданско-правовой ответственности на основе правил «абстрактных убытков» и «недоказанных убытков»;

6) введение в гражданское законодательство регулирования получивших широкое распространение в договорной практике условий, предусматривающих заверения об обстоятельствах (representations and warranties);

7) совершенствование правил о судебном толковании условий гражданско-правового договора;

8) введение в ГК РК независимой гарантии;

9) введение в гражданское законодательство регулирования распространенной в договорной практике оговорки от убытков, потерь - «indemnity clause»;

10) закрепление в ГК РК применяемых на практике конструкций рамочного и абонентского договоров.

Вместе с тем, разработчики не учитывают ряд важных моментов:

1) в Англии нет разделения на гражданское и торговое право, как нет и разделения на частное и публичное право;

2) для английского права характерен высокий уровень независимости судов, поскольку общее право - это, прежде всего, судебное право (суды формируют право);

3) для английского права характерно, в первую очередь, деление на общее право и право справедливости;

4) в английском праве нет понятия «юридическое лицо»;

5) английское право относится к системе общего права (common law), казахстанское право - к континентальному праву, так как в основе его лежит германское право.

На наш взгляд, к имплементации норм и институтов английского права в рамках романо-германской правовой системы следует подходить весьма осторожно. К счастью, разработчики проекта Концепции эти факторы учли и внесли существенные изменения и в название и в содержание. Так, название было расширено за счет включения помимо английского права и европейского права - Концепция совершенствования гражданского законодательства РК на основе имплементации положений английского и европейского права¹. Наряду с этим, были уточнены отдельные положения Концепции и дополнены следующими предложениями:

1) закрепить корпоративные отношения как особую, самостоятельную группу однородных отношений, регулируемых гражданским законодательством;

2) законодательно урегулировать корпоративные акты и корпоративные соглашения;

3) урегулировать личную ответственность учредителей и руководителей юридического лица по его долгам, а также установить последующий контроль за имущественным состоянием корпорации².

В заключение хотелось сказать несколько слов о Конституционном законе от 7 декабря 2015 г. «О международном финансовом центре»³. Международный финансовый центр «Астана» (МФЦА) - это финансовый хаб для стран Центральной Азии, республик Закавказья, ЕАЭС, стран Ближнего Востока, территории Западного Китая, Монголии и стран Европы.

_____________________

¹ См.: www.zakon.kz.

² Подробнее см. об этом: www.zakon.kz; http://academy.sud.kz.

³ Казахстанская правда. - 09.12.2015. - № 236 (28112).

Пятнадцатого октября две тысячи восемнадцатого года состоялась официальная церемония открытия представительства Государственного банка развития Китая (ГБРК) на территории МФЦА, это первый резидент китайского банка и зарубежного финансового института, созданного в результате официального открытия МФЦА¹. Право МФЦА ориентируется на принципы, нормы и прецеденты права Англии и Уэльса и стандарты ведущих мировых финансовых центров. Действующее право РК будет применяться субсидиарно, в части, не урегулированной актами Центра. При этом официальным языком Центра является английский язык. Делопроизводство и судопроизводство ведутся на английском языке. Все сделки заключаются на английском языке.

На территории МФЦА правосудие, основанное на английском праве, будет осуществлять обособленный от судебной системы РК независимый Суд МФЦА с привлечением судей международного уровня. Международный арбитражный центр будет рассматривать споры в случае наличия между сторонами арбитражного соглашения.

Следовательно, на территории Центра созданы суд, который не входит в судебную систему Казахстана, и Международный арбитражный центр, который не подчиняется Закону РК «Об арбитраже». Насколько этот опыт будет удачным, покажет время.

_____________________

¹ Подробнее см. об этом: https://aifc.kz.

Б. ГОНГАЛО

ИЗМЕНЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА: ПОНЯТИЕ, ПЕРЕМЕНА ЛИЦ

1. Общие положения об изменении обязательств

1.1. Изменение обязательства¹ (как и любого другого правоотношения) может идти в двух направлениях - по линии его содержания и по линии субъектов². Изменение объекта обязательства влечет модификацию обязательственного отношения лишь в тех случаях, когда такое изменение повлекло трансформацию существующих прав и обязанностей, появление наряду с ними новых правомочий, прекращение некоторых прав и обязанностей.

1.2. Изменение содержания обязательства (в том числе обусловленного изменением объекта) в науке и учебной литературе традиционно характеризуется при общей характеристике обязательств, а также при рассмотрении отдельных видов обязательственных отношений. В законодательстве же содержатся общие правила об изменении содержания обязательства и применительно к отдельным видам обязательств - специальные нормы. Причем общие правила (достаточно лаконичные) традиционно формулируются в нормах об изменении договора (ст. 450-453 ГК РФ³). Изредка говорится именно об изменении обязательств (см., например, ст. 310 ГК РФ). Специальные нормы об изменении отдельных видов обязательств включаются в закон, регулирующий соответствующие общественные отношения. Например, в силу п. 3 ст. 614 ГК РФ, если иное не установлено договором, размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще одного раза в год.

_____________________

¹ Этот этап динамики обязательства именуют иногда модификацией или трансформацией обязательственного отношения.

² См.: Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. - С. 77; Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву. - М.. 1962. - С. 6; Алексеев С.С. Проблемы теории права: Курс лекций. - в 2-х томах. - Свердловск, 1972. - Т. 1. - С. 346.

³ Гражданский Кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 года № 51-ФЗ // http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142 (в ред. 22.06.2017 г.).

В ст. 1090 ГК указываются основания изменения размера возмещения вреда, причиненного здоровью гражданина (например, если трудоспособность потерпевшего уменьшилась в сравнении с той, которая оставалась у него к моменту присуждения ему возмещения вреда, то потерпевший может требовать соответствующего увеличения размера его возмещения).

1.3. Очень часто в законе предусматривается, что в результате наступления определенных обстоятельств у субъектов обязательства появляются новые, прекращаются или трансформируются существующие права или обязанности, т.е. указываются юридические факты, влекущие изменение обязательства. Так, у подрядчика, обнаружившего, что исполнение указаний заказчика о способах выполнения работ повлечет неблагоприятные последствия для заказчика, появляется обязанность немедленно предупредить об этом заказчика и до получения от него указаний приостановить работу (ст. 716 ГК РФ). Здесь же устанавливается ряд других подобных обязанностей, и указываются санкции на случай их неисполнения (ненадлежащего исполнения).

Нередко изменение обязательства обусловлено неправомерным поведением субъекта, в нем участвующего. Например, если недостатки товара не были оговорены продавцом, покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе потребовать от покупателя соразмерного уменьшения покупной цены, безвозмездного устранения недостатков и т.д. (ст. 475, 503 ГК РФ).

1.4. Таким образом, под изменением обязательства понимается модификация его содержания (прав и обязанностей) либо изменения субъектного состава соответствующего правоотношения. Юридическими фактами, влекущими изменения обязательства, могут быть как события, так и действия. Среди последних наиболее распространенными являются сделки (прежде всего соглашения лиц, участвующих в обязательствах).

1.5. Обязательство является относительным правоотношением, отношением между определенными лицами, и всякие нарушения данной определенности свидетельствуют об изменении обязательства.

Так, вселение в жилое помещение, занимаемое по договору найма жилого помещения, нового члена семьи нанимателя изменяет состав пользователей. При этом изменяются также права и обязанности.

Очень часто изменение обязательств происходит вследствие перемены лиц.

2. Общие положения о перемене лиц в обязательстве

2.1. Под переменой лиц в обязательстве следует понимать переход прав (требований) кредитора к другому лицу или переход обязанностей должника к другому лицу. Перемена лиц в обязательстве - это замена кредитора или должника. Замена должника именуется переводом долга, но возникает вопрос: возможен ли переход долга в силу закона?

Нередко одно и то же лицо одновременно получает права кредитора и обязанности должника. Например, в случае смерти покупателя его права и обязанности из договора купли-продажи переходят к наследнику.

Перемена лиц в обязательстве есть полное (универсальное) или частичное (сингулярное) правопреемство в обязательственных отношениях.

2.2. Наиболее общие правила о перемене лиц в обязательстве сосредоточены в ст. 382-392.3 (гл. 24) ГК.

Указанные общие правила в законодательстве разделены на две неравновеликие группы:

1) переход прав кредитора к другому лицу (§1 гл. 24, ст. 382-390 ГК). Эта группа делится на несколько подгрупп норм. Во-первых, общие положения о переходе прав (ст. 382-386 ГК РФ). Во-вторых, нормы о переходе прав на основании закона (ст. 387 ГК РФ). В-третьих, правила об уступке права - цессии (ст. 388-390 ГК РФ);

2) положения о переводе долга (ст. 391-392.3 ГК РФ). Применительно к договору общее правило о переходе прав и переводе долга сформулировано в ст. 392.3 ГК РФ: при одновременной передаче стороной прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила (1) об уступке требования и (2) о переводе долга.

Специальные нормы о перемене лиц установлены на случаи реорганизации юридических лиц (ст. 58-60 ГК РФ), применительно к наследованию имущества (разд. V ГК РФ), в нормах, регулирующих отношения финансирования под уступку денежного требования (ст. 824-833 (гл. 43 ГК РФ) и т.д. Иногда в закон включаются и специальные нормы о передаче договора. Так, в п. 2 ст. 615 ГК РФ установлено, что арендатор вправе с согласия арендодателя передавать свои права и обязанности по договору аренды другому лицу (перенаем).

2.3. Значение положений о перемене лиц в обязательстве заключается в том, что благодаря их применению происходит оборот гражданских прав и обязанностей, их переход от одних лиц к другим. Такой оборот может быть объективно необходимым. Например, в случае смерти гражданина его права и обязанности должны переходить наследникам. В других случаях оборот прав и обязанностей есть проявление диспозитивности гражданско-правового регулирования и проявление принципа свободы договора. Это происходит по воле (соглашению) участников гражданских правоотношений (уступка требования, перевод долга). Наконец, перемена лиц в обязательстве может быть обусловлена существом обязательства (например, договор финансирования под уступку денежного требования).

2.4. Основаниями перемены лиц в обязательстве могут быть различного рода юридические факты. Традиционно их в законе и доктрине разделяют на две большие группы. Во-первых, обстоятельства, которые в законе относятся к основаниям перемены лиц в обязательстве (такие случаи именуются переходом прав на основании закона). Во-вторых, соглашения, направленные на перемену лиц (уступка права (цессия), перевод долга).

Кредитор, уступающий право (первоначальный кредитор), именуется цедентом. Кредитор, которому уступается право (новый кредитор), называется цессионарием.

2.5. Поскольку речь идет о перемене лиц в обязательстве, имеется в виду переход прав и обязанностей, существующих в рамках обязательственного отношения. Правила о перемене лиц в обязательстве не распространяются на случаи перехода прав и обязанностей, которые существуют в рамках вещных правоотношений, правоотношений, возникающих по поводу результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации, и других правоотношений, не являющихся обязательственными.

2.6. Большинство обязательственных прав полностью оборотоспособно. Вместе с тем, законом или договором могут предусматриваться запреты на переход прав либо устанавливаться те или иные ограничения. Так, в силу закона недопустим переход прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью (ст. 383 ГК РФ). В судебной практике признается, что к иным правам, которые не могут переходить к другим лицам, относятся: право на заключение договора аренды земельного участка, полученное по результатам аукциона, право на получение компенсации морального вреда, право арендатора по договору проката и др.

Если нарушен запрет на переход права, установленный законом, то сделка по уступке права может быть признана недействительной (ст. 168 ГК РФ). При нарушении такого же запрета, предусмотренного договором, сделка по уступке права может признаваться недействительной только в том случае, если участник такой сделки, к которому перешло право, знал или должен был знать о запрете уступать право. Соответствующее требование может заявить должник. Установленный договором запрет перехода прав не препятствует продаже таких прав в соответствии с законодательством (а) об исполнительном производстве и (б) о несостоятельности (банкротстве (абз. 2-3 п. 2 ст. 382 ГК РФ).

2.7. По поводу объема прав, получаемых новым кредитором, законом (прежде всего ст. 384 ГК РФ) установлены следующие правила:

1) Общее правило: право переходит от первоначального кредитора к новому кредитору в том объеме, в котором оно существует на момент перехода. Например, если кредитор имеет право требовать от должника 1000 рублей и данное право на основании закона или договора переходит к новому кредитору, то последний вправе требовать именно 1000 рублей.

2) Общим правилом является и то, что новый кредитор получает также права, обеспечивающие основное обязательство, в рамках которого существует право, переходящее от первоначального кредитора к новому кредитору. Новый кредитор получает принадлежавшие первоначальному кредитору права залогодержателя, права из договора поручительства, обеспечивавшего основное обязательство, права на взыскание неустойки, на проценты и др.

3) В соответствии с общим правилом право переходит к новому кредитору на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. Так, в судебной практике отмечалось, что сама по себе уступка права не влечет изменение места исполнения обязательства.

4) Указанные общие правила могут быть изменены законом или договором. Например, ст. 365 ГК РФ установлено, что поручитель, исполнивший обязательство, получает права кредитора по этому обязательству и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требования кредитора (исключение из указанных общих правил установлено законом).

Договором может быть предусмотрено, что право передается частично (например, что новый кредитор вправе требовать, предположим, только 500 рублей из 1000, причитавшихся первоначальному кредитору), права обеспечивающие обязательство не передаются или передаются частично и т.д.

5) Особо оговаривается, что денежное обязательство может перейти к другому лицу в части, поскольку законом (и только законом) не установлено иное (к примеру, сумма долга составляет 1500 рублей и кредитор уступает право требовать 500 рублей).

6) Переход права требовать частичного исполнения иного (не денежного) обязательства допустим при наличии следующих условий. Во-первых, это возможно, если обязательство является делимым. Введение данного правила обусловлено спецификой предмета обязательства. Если, предположим, предметом обязательства является неделимая вещь (ст. 133 ГК РФ), то уступить часть права на получение этой вещи невозможно. Во-вторых, частичная уступка допустима, если она не делает для должника исполнение его обязательства значительно более обременительным (оценочная категория). Не должно быть существенного ухудшения положения должника с точки зрения правовой, экономической, организационной и пр. Если уступка права повлекла расходы должника, которые можно квалифицировать как необходимые, то они возмещаются солидарно первоначальным и новым кредиторами (п. 4 ст. 382 ГК РФ). Но ухудшение положения должника может выразиться не только в несении расходов, вызванных уступкой. Могут быть и иные неблагоприятные последствия (например, был один кредитор, а после уступки стало три, четыре кредитора и т.п.). В-третьих, эти правила применяются постольку, поскольку иное не установлено законом или договором.

2.8. По общему правилу должнику безразлично, кому исполнять обязательство (передать товар, выполнить работу и т.д.). Поэтому согласия должника на переход прав кредитора к другому лицу не требуется. Иное может быть предусмотрено законом или договором. Так, в силу п. 2 ст. 388 ГК РФ без согласия должника не может быть уступлено требование по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника. Например, по договору о совместной деятельности (простого товарищества) (ст. 1041-1054 ГК РФ) личность каждого участника имеет существенное значение для других участников. Поэтому уступка права возможна лишь при согласии на то всех участников обязательства.

2.9. Должник должен быть уведомлен в письменной форме о состоявшемся переходе прав кредитора (первоначального кредитора) к другому лицу (новому кредитору) (ст. 385, п. 3 ст. 382 ГК РФ).

Не имеет правового значения то обстоятельство, исходит ли уведомление от первоначального кредитора или от нового кредитора. Однако если должник получил письменное уведомление цедента (первоначального кредитора) о переходе прав кредитора к другому лицу, то никаких дополнительных доказательств перехода требования к новому кредитору не требуется. Если же уведомление должнику направлено цессионарием (новым кредитором), то, напротив, должник может запросить доказательства перехода требования. Более того, как представляется, элементарная осмотрительность должника побуждает его требовать предоставления таких доказательств. Чаще всего в качестве таких доказательств принимаются соглашения первоначальных и новых кредиторов, ответы первоначальных кредиторов на запросы должников, содержащие подтверждения состоявшейся уступки и т.д.

Возможна последовательная уступка прав (требований) (первоначальный кредитор уступил право, новый кредитор вновь уступил право и т.д.). В таких случаях должник обязан ориентироваться на уведомление о последнем из ряда переходов права: обязательство должно быть исполнено субъекту, указанному в последнем из уведомлений в качестве нового кредитора.

Первоначальный кредитор должен передать новому кредитору документы, удостоверяющие право. Перечень документов, которые должны быть переданы цессионарию, не установлен и не может быть установлен, поскольку он должен составляться с учетом конкретных обстоятельств. Обычно в число указанных документов входят: договор (как документ), дополнительные соглашения к договору, акты приемки-передачи и т.д. В соглашении об уступке права может быть указано, какие документы должен передать цедент цессионарию.