Ключевые изменения в Налоговом кодексе Казахстана (Проект 2025): Влияние на международный бизнес (Вахитов Рустам, Сооснователь Академии БЕПС директор по внешним связям Лиги налоговых советников «Salyq» ) (утратил силу)

Ключевые изменения в Налоговом кодексе Казахстана (Проект 2025): Влияние на международный бизнес

Вахитов Рустам, Сооснователь Академии БЕПС

 директор по внешним связям Лиги налоговых советников «Salyq»

В Республике Казахстан готовится к принятию новый Налоговый кодекс (проект 2025 года), который планируется ввести в действие с 1 января 2026 года. В данном обзоре мы сфокусируемся на стратегических с точки зрения международного бизнеса изменениях и подготовительных шагах для бизнесов, которые они затронут, в первую очередь IT индустрии и недропользователей.

1. Расширение определения постоянного учреждения (ПУ) нерезидента

Постоянное учреждение (ПУ) является ключевым понятием, определяющим возникновение налогового присутствия иностранного лица в Казахстане. Проект нового кодекса в целом расширяет трактовку ПУ, вводя дополнительные критерии и уточняя существующие.

● Зависимый агент: Это один из ключевых моментов расширения. Новый кодекс более четко прописывает «agency PE», увеличивая риски признания ПУ для нерезидентов, действующих через представителей. Риски возрастают. Наличие в Казахстане даже небольшого представительства, которое заключает договоры или ведет переговоры от имени иностранной фирмы, может привести к возникновению ПУ и обязанности встать на налоговый учет. Если казахстанская «дочка» фактически действует как агент материнской компании (например, заключает сделки на продажу сырья от имени иностранного трейдера), иностранная компания может быть признана имеющей ПУ в РК. Проект прямо указывает, что дочерняя организация нерезидента может быть признана его ПУ, если взаимоотношения соответствуют критериям зависимого агента.

● Услуги (Service PE): Формально критерий времени не изменился (183 дня), но расширено понятие связанных проектов и сотрудничества связанных сторон. Усилен контроль против обхода правила путем разбивки контрактов между аффилированными компаниями. Использование разных связанных подрядчиков-иностранцев для одного проекта в Казахстане может привести к признанию ПУ, если суммарная деятельность превышает установленный порог.

Таким образом, трактовка ПУ в новом кодексе становится более широкой, гибкой, приближаясь к международным стандартам и создавая для налоговых органов более широкие возможности по нахождению ПУ.

В то же время существующим международным группам, которые создавали дочерние компании в Казахстане без каких-либо намерений уйти от уплаты налогов, так же стоит оценить риски признания ПУ существующих компаний. Успешная для налоговых органов судебная практика в Португалии, Испании, России и попытки налоговых органов Италии и Польши найти ПУ в виде дочерних компаний дают основания для такой предварительной оценки рисков. Изучение судебной практики других стран по вопросам признания ПУ в виде дочерних компаний так же поможет спрогнозировать различные ситуации развития событий в Казахстане. В конце концов в ПУ в виде зависимого агента проблемы как таковой не существует. Проблема появится, если налоговые органы найдут такое ПУ через несколько лет после закрытия соответствующего фискального периода и доначисленные в Казахстане налоги в стране штаб-квартиры будет уже не зачесть.

2. Налогообложение роялти у источника выплаты (НУИ)

Налоговый режим для доходов иностранных компаний, получаемых из источников в Казахстане, претерпевает значительные изменения, включая расширение перечня облагаемых доходов и коррекцию ставок/льгот.

● Расширение перечня облагаемых доходов: Понятие «роялти» расширено. Теперь к роялти отнесены платежи за услуги по обновлению программного обеспечения и услуги хостинга. Это означает, что выплаты иностранным поставщикам ПО за обновления версий, техническую поддержку, облачные сервисы (SaaS, дата-центры), использование серверного оборудования будут признаваться роялти и облагаться налогом у источника. Во многих странах-партнерах Казахстана по СОИДН такие выплаты признаются платой за услуги, а не роялти, в силу чего возможно двойное налогообложение.

Прирост стоимости капитала: Отменена «трехлетняя» льгота - длительность владения более не дает освобождения от налога при продаже долей/акций. Любая продажа долей/акций в казахстанских компаниях с преимущественно казахстанскими активами теперь потенциально облагается налогом 15%.

Отменено освобождение для прироста по листингованным ценным бумагам. Это значительное повышение эффективного обложения доходов от выхода из казахстанских проектов.

Многие налоговые соглашения будут защищать нерезидента от такого обложения, но контроль за легитимностью применения льгот так же ужесточается.

Это может повлечь обложение тех доходов, которые на этапе планирования долгосрочных сделок не рассматривались как облагаемые, что означает необходимость корректировок, планов для сохранения предполагаемого уровня налоговой нагрузки.

3. Условия применения международных налоговых соглашений (СИДН)

Проект Кодекса вносит важные изменения в требования для применения льготных ставок или освобождений по СИДН. Эти изменения соответствуют мировым тенденциям борьбы со злоупотреблениями.

● Фактический получатель дохода (ФПД): Требование бенефициарного собственника дохода сохраняется и усиливается. Специально упоминается, что доверительный управляющий, номинальный держатель, агент не считаются ФПД. Налоговые органы РК получат больше оснований отказать в льготе, если посчитают, что нерезидент - лишь промежуточная компания.

● Минимальное налогообложение (правило 15%): Отменяется условие об обязательном налогообложении дохода за рубежом по ставке ≥15%. Казахстанский налоговый агент больше не должен проверять уровень налога в стране нерезидента для применения соглашения. Это снимает возможные поводы разногласий с налоговыми органами других стран, так как фактически одностороннее введение дополнительного условия для применения налоговых льгот (subject to tax условия), воспринималось некоторыми партнерами по налоговым соглашениям как одностороннее изменение условий таких соглашений Казахстаном.

● Тест основной цели (PPT): Вводится «локальный» PPT-тест. Согласно уже локальному правилу PPT льгота не предоставляется, если основной целью получения дохода или осуществления сделки было получение налоговой выгоды по СИДН. Как мы и предполагали на мероприятиях и в публикациях Академии БЕПС, этот тест перекочевал из налоговых соглашений в национальное законодательство и стал основой ограниченного антизлоупотребительного правила GAAR. Скорее всего, через какое-то время такой же принцип начнет применяться. Это ужесточение, соответствующее BEPS, позволяет Казахстану самостоятельно отказывать в льготах по СИДН, если усмотрит в этом злоупотребление целью соглашения.

● Запрет на льготу при gross-up: Проект устанавливает, что если налоговый агент выплачивает сумму КПН у источника за счет собственных средств (т.е. не удерживает из дохода нерезидента, а платит сам), то льготы по налоговой конвенции не применяются. Применять пониженную ставку договора можно только, когда налог удержан из дохода получателя.

Вопрос на миллион, или даже миллиард долларов - что же делать в этой ситуации компаниям, которые скорее всего затронут эти изменения?

4. Влияние на отдельные отрасли и юрисдикции

● IT-компании: Для глобальных IT-корпораций Казахстан становится более сложной юрисдикцией. Расширение критерия «зависимого агента» увеличивает риски ПУ. Платежи за облачные сервисы, лицензии на софт, обновления теперь облагаются 15% WHT как роялти. Возможно, каким-то компаниям с существенными продажами имеет смысл локализоваться, открыть филиал в Казахстане, став местным плательщиком КПН (10% ставка для IT-парка «Astana Hub» может быть выгоднее 15% WHT).

● Холдинги ресурсодобывающих компаний: Изменения значительно затрагивают эти структуры. Дивиденды: отмена 3-летней льготы, теперь облагаются 5% (≥25% доли) или 15%. Продажа долей (экзит): прирост от продажи долей в недропользователях больше не освобождается по истечении 3 лет, облагается 15% налогом.

● Структуры с Нидерландами: Определение роялти в НК РК значительно шире, чем в СОИДН Казахстан-Нидерланды. Расхождения касаются платежей за обновление ПО, использование специфического оборудования (серверов, хостинга). Эти различия создают существенные риски двойного налогообложения и увеличения налоговой нагрузки в Казахстане. Платежи, классифицируемые НК РК как роялти, СОИДН может рассматривать как услуги или прибыль от предпринимательской деятельности.

● Структуры с ОАЭ: Отмена требования о 15% налогообложении за рубежом выгодна инвесторам из ОАЭ - теперь возможны ставки по договору (например, 5% на дивиденды). Однако чисто номинальный холдинг рискует потерять льготы из-за введения PPT и требований к substance.

● Структуры с Россией: Соглашение РК-РФ предусматривает 10% на роялти, но не факт, что российские налоговые органы согласятся с трактовкой платы за доработку ПО и хостинг как роялти. Поэтому целесообразно заранее просчитать и проанализировать различные варианты.

5. Выводы и рекомендации

Сравнение проекта Налогового кодекса РК с текущей редакцией показывает значительное усиление фискальных требований к иностранным компаниям. Определение ПУ расширено, налогообложение у источника становится более всеобъемлющим (включая IT-услуги), а условия применения СИДН трансформируются от формальных к сущностным (бенефициарность и PPT - главные из которых). Наблюдается курс на защиту налоговой базы Казахстана при одновременном поддержании привлекательности для добросовестных инвесторов через привлекательные налоговые ставки.

Для иностранных компаний еще есть время уделить пристальное внимание налоговому планированию до вступления изменений в силу.

Рекомендации для международных компаний:

● Проанализировать свои структуры на предмет соответствия критериям ФПД и деловой цели. Особое внимание - холдингам в низконалоговых юрисдикциях и сложным многоуровневым структурам. Возможно, потребуется усилить реальность присутствия.

● Пересмотреть договорные модели с казахстанскими контрагентами. Учесть, что gross-up больше не даст выгоду по ставке налогового договора. Возможно, выгоднее предусмотреть выплату с удержанием налога.

● Усилить документацию для подтверждения характера платежей, особенно по категориям, вызывающим коллизии (например, хостинг, обновления ПО).

● Для ИТ-компаний рассмотреть локальное присутствие для работы на казахстанском рынке, если объемы значительны (льготная ставка для IT-парка «Astana Hub» может быть привлекательной альтернативой налогу у источника).

● Для ресурсных холдингов заблаговременно планировать выход из инвестиций с учетом 15% налога на прирост капитала. Изучить положения конкретного СИДН.

● Использовать Взаимосогласительную процедуру (MAP) по СИДН в случае возникновения двойного налогообложения.

● Внимательно отслеживать окончательное утверждение Налогового кодекса и последующую правоприменительную практику.

Заключение

Проект нового Налогового кодекса существенно меняет правила игры для международных компаний в Казахстане. Расширение понятия постоянного учреждения, налогообложение широкого спектра доходов нерезидентов у источника выплаты и строгие требования к применению соглашений об избежании двойного налогообложения направлены на предотвращение уклонения от налогов. 2025 год - переходный период для адаптации бизнеса к новым правилам. При этом при отсутствии мотивов ухода от налогов, под антиуклонительные правила могут попасть и компании, никакого ухода от налогов не планировавшие, но не позаботившиеся о своевременной доработке своих структур и договоров изменившимся условиям. Проактивный подход и своевременное обращение за экспертной оценкой будут иметь важное значение.