Право собственности в проекте изменений ГК РФ: преемственность и новеллы (С.В. Скрябин, кандидат юридических наук, доцент, ведущий научный сотрудник НИИ Частного права Каспийского общественного университета)

Право собственности в проекте изменений ГК РФ: преемственность и новеллы

С.В. Скрябин

Кандидат юридических наук, доцент, ведущий научный сотрудник НИИ Частного права Каспийского общественного университета

УДК 347.23

/ Вестник Пермского университета 2012. Выпуск 4 (18). С. 110-126.

В статье рассматриваются наиболее общие вопросы права собственности, связанные с предстоящей модернизацией гражданского законодательства Российской Федерации. Автор обращает внимание на некоторые дискуссионные положения проекта изменений ГК РФ о праве собственности, вносит предложения по их устранению.

Ключевые слова: право собственности; юридическая конструкция (теоретическая модель) права собственности; ограничительное регулирование отношений собственности; объекты права собственности

1. Вводные положения

Категории «собственность», «право собственности» входят в число базовых в любом обществе. От определения этих понятий зависит многое в жизни как государства, так и обычного человека. Очевидно, что модернизация гражданского законодательства Российской Федерации, которую предполагается осуществить в самое ближайшее время, не может не коснуться этих фундаментальных начал. В целом мы позитивно воспринимаем грядущие изменения. Однако, если судить по имеющейся в настоящий момент концепции совершенствования Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ)[9], опубликованным проектам изменений в разделы I-III, VI и VII ГК РФ[29], существенного обновления институтов собственности и права собственности не предполагается.

Между тем, по нашему мнению, в проекте изменений ГК РФ сама конструкция права собственности содержит несколько дискуссионных положений, которые могут быть отнесены к числу ее недостатков. И если частности можно нивелировать путем внесения точечных поправок и изменений, формированием судебной практики, то концептуальные положения нельзя изменить иначе как новой кодификацией. При этом само изменение законодательства, особенно если оно осуществляется хаотично, без учета концептуальных положений, порождает проблему постоянства законов, что не может не отражаться ни на стабильности гражданского оборота, ни на защищенности его участников.

Любой кодекс есть результат систематизации права, проводимой различными способами. Если основа нормативного регулирования остается неизменной, то будет верным вести речь лишь о консолидации действующего законодательства. Этот способ систематизации может затронуть не только нормы права, выраженные в законах и иных нормативных правовых актах, но и правовые позиции, сформулированные в результате правоприменения судами. Роль доктрины в этом случае скромна, и ее задача сводится к проведению анализа и формулированию неких общих положений, которые как раз и составят нормы закона. Иначе говоря, происходит определенная коррекция имеющегося нормативного материала, но существо установленных правоотношений не меняется.

Иначе происходит при кодификации. Несмотря на то, что ее часто увязывают с действующим законодательством, которое выводится на довольно высокий уровень обобщения нормативного материала [23, с. 11 и след.], имеющиеся исторические примеры успешных кодификаций фактически обретают значение реформ, мало согласованных с ранее действующим правом. По существу все они имеют корни в теоретических разработках, концепциях о должном регулировании определенных отношений. Конечно, в основе этих концепций может лежать исторический опыт определенных обществ и государств, некие идеологические предпосылки, ментальность и многие другие факторы. Но все же основное значение необходимо признавать именно за теоретическими построениями, которые могут только отчасти опираться на опыт предшествующего правового регулирования.

Для вещного права в целом, отдельных разновидностей вещных прав можно говорить о будущем существенном обновлении ГК РФ. Однако, судя по проектам, нормы о праве собственности каких-либо значительных трансформаций не предполагают. Поэтому суть ожидаемых новелл можно в целом охарактеризовать как некую промежуточную модель, больше тяготеющую к систематизации-компиляции, основанной в значительной мере на практике применения законодательства, чем научной доктрине.

О возможности такого подхода к совершенствованию ГК РФ еще в 1998 г. говорил А.Л. Маковский, предлагая использовать метод «блочного ремонта»: «…на основе тщательного сравнительного анализа больших групп («блоков») взаимосвязанных норм (из ГК и других законов) следует готовить проекты одновременных изменений ГК и соответствующих законов» [10, с. 379].

Не менее важным является и то обстоятельство, что совершенствование гражданского законодательства России не может не отразиться на существующем модельном законодательстве стран СНГ, имеющихся интеграционных образованиях (ЕврАзЭС, Таможенный союз), а в последующем - и на национальном законодательстве участников этих объединений. По указанным причинам наш интерес к данной реформе имеет и научный, и прикладной характер, что обусловливается основными параметрами будущих изменений действующих гражданских кодексов государств-участников.

Остановимся на наиболее общих и принципиальных вопросах.

2. О юридической конструкции (теоретической модели) права собственности в гражданском законодательстве

В теории права понятие «юридическая конструкция» рассматривается по-разному. Р. фон Иеринг видел его как составную часть юридической техники, определяя разработку юридических конструкций уделом аналитической юриспруденции [24, с. 357- 383].

А.Ф. Черданцев определяет юридическую конструкцию в качестве модели урегулированных правом общественных отношений или отдельных элементов служащую методом познания права и общественных отношений им урегулированных [28, с. 241].

В.В. Чевычелов под юридической конструкцией понимает средство правотворческой техники, заключающееся в моделировании, определенном логическом построении нормативного материала, одновременно выступающим методом познания и толкования норм права [27, с. 7].

По мнению С.С. Алексеева, в юриспруденции слово «конструкция» понимается как типовая схема и принципы действия, в данном случае - как своеобразное построение прав, обязанностей, ответственности. Эта схема носит характер постоянной, утвердившейся «модели», которая призвана удовлетворить интересы лиц, дать оптимальный результат, нередко использоваться по выбору заинтересованного лица [1, с. 6]. Автор особо подчеркивает, что разработка юридических конструкций есть во многом заслуга юридической догматики, аналитической юриспруденции, причем в основном отраслевых юридических дисциплин [1, с. 14].

Таким образом, любая юридическая конструкция есть определенная модель того или другого правового отношения, выраженная в источниках права. Поэтому законодатель, формулируя определенные правовые предписания, должен исходить из неких основных теоретических постулатов, лежащих в основе правового регулирования. Формирование же подобных постулатов и составляет основную задачу юриспруденции. Более того, гражданский кодекс, как, впрочем, и любой другой нормативный правовой акт, должен содержать некий набор юридических конструкций, которые могли бы соотноситься между собой хотя бы в рамках одной отрасли права. Иной подход неизбежно породит теоретические и практические противоречия и несостыковки юридических конструкций между собой.

При всем многообразии научных взглядов и суждений о праве собственности большую часть из них можно свести к немногочисленным теоретическим положениям, совокупность которых как раз и составляет теоретическую модель права собственности. Последняя иногда рассматривается посредством понятия и определения структуры объективного права.

В.П. Грибанов, анализируя вопросы понятия права собственности, предлагал определять его как институт с определенной структурой, состоящей из четырех групп правовых норм: 1) общая норма, определяющая задачи правового регулирования отношений собственности; 2) нормы, устанавливающие принадлежность имущества определенным лицам; 3) нормы, устанавливающие содержание и объем правомочий, предоставляемых собственнику; 4) нормы, устанавливающие охрану права собственности [5, с. 380-381].

Е.А. Суханов рассматривает: право собственности через призму системы норм, устанавливающих характер и содержание правомочий собственника; гражданско-правовой режим объектов права собственности (в том числе правила о возможности и порядке приобретения и прекращения права собственности па эти объекты); формы (разновидности) права собственности, признаваемые правопорядком; гражданско-правовые способы защиты этого права. В последующих разделах исследования автор раскрывает содержание этих норм [22, с. 19 и след.].

В отдельную группу можно выделить исследования теоретических моделей права собственности, которые проводились не в прямой взаимосвязи с кодификацией гражданского законодательства. Наверное, поэтому во многих своих постулатах они так и остались научной догматикой. Речь идет об известных работах А.А. Рубанова [17, с. 77- 114], [18, с. 118-126] и В.П. Мозолина [13], [12, с. 73-78 и др.]. Мы, правда, в контексте исследования теоретической модели вещного права уже анализировали эти работы [21, с. 88-93]. Этим можно было бы и ограничиться и перейти к выводам. Однако есть необходимость сделать несколько дополнений.

Прежде всего речь идет об одной из последних статей В.П. Мозолина, в которой был высказан ряд суждений о теоретической модели права собственности в связи с разработкой проекта изменений ГК РФ. В ней автор несколько скорректировал свою позицию, изложенную ранее. Изменения коснулись следующих положений. Во-первых, юридическую природу норм о праве собственности В.П. Мозолин относит к особой разновидности внеотраслевых (реперных) правовых норм, полагая, что закон предусматривает лишь единое публично-частное понятие права собственности [14, с. 38]. Во-вторых, новые объекты субъективных прав собственности, называемые автором рынками вещей и прав, влияют на общее межотраслевое понятие права собственности, которое следует считать родовым понятием, применяемым ко всем названным объектам права собственности. В-третьих, предлагается шире использовать сложноструктурную модель права собственности, особенно в сфере действия государственной собственности, при которой имущество может одновременно принадлежать нескольким собственникам [14, с. 41]. В-четвертых, введение в законодательство особой формы собственности, называемой всенародным достоянием, принадлежащим российскому народу на праве собственности [14, с. 42].

Мы достаточно критически относимся к вышеприведенным предложениям и к моделям права собственности, предлагавшимся автором ранее. Здесь следует заметить, что гражданско-правовая трактовка права собственности не только возможна, но и необходима, причем единая, не предполагающая отличий ни по субъектам, ни по объектам права. Довлеющая при предыдущей общественно-экономической формации концепция «народной собственности» потерпела крах. При этом с негативными последствиями ее господства нам приходится сталкиваться и по сей день. Представляется, что собственности без персонификации, конкретного субъекта присвоения существовать не может. Всеобщее - значит ничье, бесхозное. Что же касается идеи о множественности подчиненных друг другу собственников - это есть не что иное, как видоизмененный вариант модели разделенного права собственности, основное содержание которой раскрыто А.А. Рубановым.

Д.В. Дождев, развивая идеи А.А. Рубанова, провел весьма интересное исследование соотношения модели траста и унитарной концепции права собственности [6, с. 251-286]. Автором отмечено, что триадное определение права собственности (т.е. владение, пользование и распоряжение) привело к утрате качественного отличия целого от суммы составляющих, а частная собственность мыслится как допущенный, дозволенный позитивным правом предел усмотрения частного лица применительно к «закрепленному» за ним имуществу [6, с. 285]. Признание «пользования» на стороне арендатора, ссудополучателя, субъекта сервитута или «права ограниченного пользования участком», по ст. 271 ГК, элементом собственности, вычлененным из единого права собственности, означало бы наделение указанных лиц (позиций) ограниченным правом собственности, признание в нашем праве функционально разделенной собственности, что равносильно концептуальному уничтожению права собственности. Такой взгляд соответствует более примитивной картине оборота, чем даже феодальная (где есть место понятийному мышлению), смешение плана фактического и формального, утрату абстрактного понятия права [6, с. 286].

Соглашаясь в целом с критической оценкой «триадного» содержания права собственности, взаимосвязи подобной трактовки как с минувшим феодализмом в праве, так и с близостью к модели разделенного права собственности, позволим себе все же усомниться в невозможности членения права собственности для тех ситуаций, когда речь идет об иных вещных правах.

Полнота господства собственника, что является главным позиционным компонентом элементарной теоретической модели права собственности, существует изначально. Однако при допущении иных прав господства над вещью господство собственника уже не может быть полным, оно сужается за счет юридических возможностей другого лица относительно той же вещи.

Здесь имеется еще один методологический аспект понимания права собственности. Триадная конструкция легального определения права собственности однозначно указывает на право собственности как некоего пучка прав. Однако, это 1) не соответствует элементарной модели и 2) подвергается критическому анализу представителями стран, основанных на модели разделенного права собственности.

В качестве примера используем статью о праве собственности как пучке прав Дж.И. Пеннера [15, с. 103-209]. Автор на страницах своего исследования проводит весьма подробный анализ имеющихся научных концепций в англо-саксонском праве, сформированной на их основе судебной практики, предлагая иное доктринальное определение права собственности: «Право на собственность есть право определять пользование или распоряжение отчуждаемой вещью, которое может быть осуществлено посредством содействия прочих лиц, воздерживающихся от вмешательства в осуществление права, и включает право оставить вещь, разделить пользование вещью, разрешить пользование другим лицам (исключительное или неисключительное) и передать вещь другим лицам полностью» [15, с. 132]. Далее Дж.И. Пеннер объясняет свою «…концепцию «собственности» в категориях двух типов критериев - обязанности невмешательства, характеризующей тот тип права, к которому относится вещное право, и понятия «вещности», характеризующего объекты собственности, исполняющие посредническую функцию в правоотношении между собственником и всеми остальными, на кого возложена эта обязанность» [15, с. 207].

Для нас не совсем ясно, как предлагаемая Дж.И. Пеннером концепция права собственности будет увязана с другими элементами теоретической модели разделенного права собственности, существующей в странах англо-саксонской правовой традиции. Например, верховный и подчиненный собственник, собственник по общему праву и праву справедливости, наконец, права собственности участников доверительной собственности. Но вполне очевидно другое: к исследованию отношений собственности автор применил методологический подход, который характерен для стран континентальной правовой традиции.

Вообще, влияние и даже конвергенция отдельных элементов существующих правовых систем есть предмет самостоятельного исследования, которое выходит за рамки заявленной нами темы. Можно только отметить, что правовая система Республики Казахстан, будучи исторически частью системы континентального права, испытала на себе влияние англо-саксонского и мусульманского права. Но, несмотря на подобные заимствования, основы нормативного регулирования любой правовой системы должны оставаться неизменными. В противном случае следует вести речь о ее замене на иную модель. Напротив, заимствуемый элемент может быть адаптирован к основным юридическим конструкциям (теоретическим моделям), используемым соответствующими отраслями права каждой конкретной страны. Иначе едва ли удастся добиться единообразного правового регулирования соответствующих отношений. Поэтому важно установить концептуальные положения действующих нормативных предписаний ГК РК о праве собственности, что в последующем позволит их отнести к той или другой теоретической модели. Мы полагаем общей нормативную модель права собственности в гражданских кодексах России и Казахстана, так как в ее основе лежат теоретические положения ОГЗ Союза ССР 1991 г. и модельного Гражданского кодекса государств-участников СНГ. Сказанное не исключает определенных отличий, большей частью частного характера, не влияющих на общую оценку самой теоретической модели права собственности.

3. Оценка модели права собственности в ГК РК

В качестве критериев оценки мы используем основные элементы теоретической модели права собственности, предложенные А.А. Рубановым. Таковыми выступают: 1) нормы, регулирующие отношения, возникающие между субъектом права собственности и лицом, незаконно владеющим вещью; 2) правила, касающиеся приобретения и прекращения права собственности; 3) нормы, фиксирующие исходные правовые позиции субъекта права собственности в связи с его возможным участием в будущих отношениях, которые затронут его вещь; 4) положения, определяющие различные виды субъективного права собственности, устанавливающие категории вещей, которые могут быть их объектом, порядок обращения взыскания на такие объекты права собственности и др. [17, с. 77-78].

Первый критерий связан с ситуацией, возникающей при виндикации вещи собственником, многие аспекты которой регулируются по аналогичной модели защиты права собственности, принятой еще со времен римского права. Однако есть и особенности. Прежде всего обратим внимание на общее правило о трехгодичном сроке исковой давности по соответствующему требованию собственника. Во всяком случае, никакого указания об исключении виндикационного притязания из-под действия исковой давности, как это сделано для негаторного иска, в ст. 187 ГК РК (ст. 208 ГК РФ) нет. Думается, что срок исковой давности не должен распространяться на требование о виндикации и единственным возможным исключением должен стать срок приобретательной давности (ст. 240 ГК РК, ст. 234 ГК РФ).

ГК РК устанавливает исключение, точнее, особенности виндикации денег и ценных бумаг на предъявителя (ст. 262 ГК РК, п. 3 ст. 302 ГК РФ). Помимо вопроса об оправданности подобного исключения есть серьезные сомнения в возможности (и даже целесообразности) признания подобных объектов объектами права собственности. Это - самостоятельная проблема, которая ниже нами будет затронута особо. Наконец, существует теоретическая проблема защиты права собственности в случаях ограничения виндикации. Эти правила касаются незаконного владельца (ответчика по виндикационному иску), владение которого отвечает следующим условиям: 1) является добросовестным, 2) приобретенным возмездно, 3) выбыло из владения собственника или другого уполномоченного на владение лица без участия их воли.

Если первые два условия всецело зависят от незаконного владельца, то третье - от воли других лиц и, следовательно, по отношению к незаконному владению имеет объективный характер. Возникает непростая проблема: на чем основывается защита незаконного владельца в этом случае? Здесь мнения расходятся. Одни авторы полагают, что за незаконным владельцем должно быть признано право собственности на вещь (ст. 259 ГК РК). В этом случае основанием является право собственности, которое приобретается по специальному законному основанию (п. 3 ст. 235, п. 1 ст. 261, ст. 259 ГК РК) [7, с. 36]. По нашему мнению, подобное ограничение виндикации должно основываться на правилах о приобретательной давности (ст. 240 ГК РК, ст. 234 ГК РФ).

Существуют и иные обстоятельства, касающиеся других аспектов защиты права собственности, не связанные с виндикацией, но важные для оценки теоретической модели.

Во-первых, ГК РК не предусматривает владельческой защиты, при наличии которой можно говорить о косвенной защите права собственности. Речь идет о возможной защите обладателей вещных прав (прежде всего права собственности) с помощью т.н. владельческих исков. Известный исследователь проблем владения Р. фон Иеринг говорил о неполноте защиты собственности без защиты владения, обосновывая следующее положение: «защита владения как реальности собственности есть необходимое дополнение защиты собственности, облегчение доказывания, предназначенное для собственника, но по необходимости служащее на пользу и несобственнику» [25, с. 419 и сл.]. Подобная категория исков действующему гражданскому законодательству Казахстана неизвестна.

Во-вторых, в Казахстане не решен должным образом вопрос о конкуренции норм о защите права собственности и реституции. На практике сложилась достаточно устойчивая тенденция использования для защиты права собственности исков о признании сделок недействительными, с применением последствий недействительности в виде двусторонней или односторонней реституции.

В-третьих, с защитой права собственности тесным образом взаимосвязаны нормы о приобретении и, что особенно важно, о прекращении права собственности. В наибольшей степени это касается вопросов принудительного прекращения права собственности. Сами правила, касающиеся приобретения и прекращения права собственности составляют второй компонент теоретической модели права собственности. Их главная задача заключается в определении лица, которому принадлежит соответствующее право.

Третьим компонентом выступают нормы, фиксирующие исходные правовые позиции субъекта права собственности, т.е. позиционный компонент теоретической модели права собственности. В данном случае имеется определенная двойственность. С одной стороны, право собственности определяется через призму владения, пользования и распоряжения (п. 1 и 2 ст. 188 ГК РК, п. 1 ст. 209 ГК РФ). Законодатель в обоих кодексах использует для раскрытия содержания права собственности термин «право», вместо термина «правомочие». Иначе говоря, перед нами триадная трактовка права собственности, выступающая к тому же в виде пучка прав. С другой, оба кодекса содержат правила о том, что собственник вправе совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия (п. 3 ст. 188 ГК РК, п. 2 ст. 209 ГК РФ). Здесь следует обратить внимание на ограничительное регулирование содержания права собственности. Собственник может совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия. Но должного ограничительного регулирования отношений собственности ГК не содержит, за исключением общих формулировок правил п. 4 и 6 ст. 188 ГК РК. Мы полагаем, что за большинством случаев ограничительного регулирования стоит именно общественный интерес, для реализации которого часто используются нормы публичного, а не частного права. Поэтому совершенствование ГК с неизбежностью должно быть осуществлено путем разработки основных концептуальных положений об ограничениях права собственности, которые имели бы частноправовую природу и исключили бы неоправданное вмешательство государства, его органов и институтов в отношения собственности.

Четвертый компонент теоретической модели права собственности наиболее общий. Он включает положения, определяющие различные виды субъективного права собственности и устанавливающие категории вещей, которые могут быть их объектом, порядок обращения взыскания на такие объекты права собственности и др. По существу его можно свести к пониманию права собственности. Здесь имеется множество граней, каждая из которых при внимательном рассмотрении может стать предметом самостоятельного исследования. Мы остановимся на наиболее существенных моментах.

Прежде всего это - объекты права собственности. Выше мы уже говорили об этом в контексте денег и ценных бумаг как особых объектах виндикации. Здесь же следует указать на имущественную трактовку объектов права собственности. Буквальное толкование закона позволяет прийти к выводу о том, что любой объект гражданских прав, относимых к числу имущественных (п. 2 ст. 115 ГК РК), может быть объектом права собственности. В ГК РФ нет правила, аналогичного п. 2 ст. 115 ГК РК. Российский законодатель использует иную по содержанию формулу: «вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права» (ст. 128 ГК РФ), т.е. используя более узкое значение термина «имущество». Во-вторых, следует обратить внимание на соотношение понятий собственность и право собственности. Третьим обстоятельством является вопрос о видах права собственности, что зачастую связано с субъектами обладания, проблемами форм собственности. Все эти положения связаны между собой, поэтому возможно их последующее комплексное рассмотрение.

Многие статьи ГК РК содержат значительно больше правил, в которых используется термин «собственность» а не «право собственности», чем может показаться на первый взгляд. А легальные формулировки термина «собственность» порождают массу проблемных вопросов, предоставляя тем самым значительные поводы для споров и дискуссий.

Так, развивая и конкретизируя правила ст. 6 Конституции Республики Казахстан о собственности и ее формах, ГК РК устанавливает и дифференцирует правовой режим каждой из них. В п. 1 ст. 10 ГК РК предусмотрено, что предпринимательство защищается независимо от форм собственности. Подобные нормы о формах собственности встречаются и в других статьях ГК РК, в которых продолжается разграничение правового режима частной (ст. 191) и государственной (ст. 192) собственности.

Собственность используется в легальном определении понятия «интеллектуальная собственность». Специальное правило особенной части ГК РК разграничивает исключительное право и право собственности (ст. 968 ГК РК). Имея в виду законное содержание термина «имущество» (п. 2 ст. 115 ГК РК), можно утверждать об имущественном содержании обоих понятий.

В определенных ситуациях законодатель формулирует правила о возможности для собственника сделать что-то (например, утвердить разделительный баланс (п. 2 ст. 47 ГК РК), разрешить что-либо и т.д.). Подобные правила подразумевают поведение (действие) собственника, и их можно отнести к осуществлению права собственности. В данном случае закон управомочивает собственника и поэтому соответствующие нормы направлены на раскрытие содержания его права. Иногда используется формула об обязанностях собственника сделать что-либо. В этой ситуации речь идет о позитивных обязанностях управомоченного лица, которые установлены в законодательстве. Подобные нормы также связаны с содержанием соответствующего субъективного права.

Отметим, что в нормоположениях ГК РК наиболее существенную роль играет понятие «собственность», которое рассматривается через призму другого термина - «имущество». При этом имущественное понимание собственности в ГК РК является доминирующим.

Когда речь идет о собственности, то часто это понятие употребляется в контексте объектов, принадлежащих определенным лицам. В этом случае недостаточная определенность понятия «имущество» сказывается и на понимании права собственности, что еще более запутывает ситуацию.

Впервые эту проблему выделил еще в советское время А.А. Рубанов, указавший на подмену юридического понятия «право собственности» экономическим понятием «собственность». Автор определил это характерной особенностью советского гражданского права, именуя ее законодательной конструкцией собственности, под которой им понимается совокупность норм, преследующая цель всесторонне определить социальную роль, структуру и характер собственности. По мнению А.А. Рубанова, наличие законодательно определенной конструкции собственности отличает советское гражданское право от гражданского права других стран [18, с. 118].

Мы можем констатировать сохранение этой тенденции. ГК РК в ряде случаев оперирует понятием «собственность» (ст. 191-193 ГК РК и др.). В свою очередь это свидетельствует о том, что кодекс построен по переходной модели права собственности, содержащей в себе элементы старой, советской модели. Здесь, как мы уже сказали, наблюдается отождествление права собственности и собственности.

По существу, отвечая на вопрос «что есть собственность для целей ГК?», можно утверждать, что в ГК РК нормативно реализована имущественная концепция собственности. В этом случае речь идет о наделении определенного лица или лиц имущественными благами и правами посредством установленных законом субъективных прав. Но именно понятие «имущество» в трактовке ст. 115 ГК РК играет злую шутку. Логика здесь предельно проста: если собственность тождественна имуществу, то все, что указано в п. 2 ст. 115 ГК РК, может принадлежать лицу на праве собственности. На практике массу вопросов и последующих разъяснений часто вызывает простой тезис: ни акции, ни доли участия в юридических лицах не являются собственностью. Это - имущество, но принадлежащее посредством иных субъективных гражданских прав. Именно данное направление, называемое сегодня корпоративными отношениями, получает развитие в России, встречая довольно жесткое противодействие. Причина заключается в заимствовании при регулировании вопросов ценных бумаг, акционерного законодательства институтов англосаксонского права. Это произошло как в Российской Федерации, так и в Казахстане и других странах СНГ.

Далее, имущественное понимание собственности лежит в основе старой и избитой проблемы форм собственности, их равенства и соотношения. Было бы наивным утверждать, что все вопросы здесь решены. Сегодня эта проблема является актуальной, активно обсуждается [19, с. 385- 392, 606]. Сами концепции смешанного публично-правового и частноправового регулирования экономики (концепция хозяйственного права) и различных форм собственности весьма живучи. И если им не противопоставить должным образом разработанную частноправовую доктрину права собственности с одновременной реформой Гражданского кодекса и прочего массива гражданского законодательства, то еще долго цивилисты будут объяснять причины наличия в ГК различных рудиментов старой экономической, политической и правовой системы. Множество аргументов для подобных взглядов содержит в себе как сам ГК, так и иные законодательные акты. Например, в Земельном кодексе Республики Казахстан от 20 июня 2003 г. право землепользования, которое прямо названо вещным, может возникать только относительно земельных участков, относящихся к государственной собственности. Частная собственность на землю может быть передана только посредством аренды (подп. 17 ст. 12 и п. 3 ст. 25 Земельного кодекса Республики Казахстан).

Еще одной проблемой понимания права собственности является вопрос общей собственности. И здесь есть указанное выше смешение понятий: права собственности и собственности. Нужно определиться в главном: что именно является общим - имущество или право.

Представляется уместным обратить внимание на тенденцию все большего «опубличивания» в РК гражданского законодательства о праве собственности, чем это было до сих пор. Характерный пример - стратегические объекты и приоритетное право государства на их приобретение (ст. 193-1 ГК РК). Государство все более активно вмешивается в экономику, создает значительное количество государственных юридических лиц или становится участником уже существующих.

Вышеизложенное позволяет сделать три предварительных вывода.

1. В ГК РК наиболее употребимым является термин «собственность», содержательная характеристика которого связана с другим распространенным гражданско-правовым термином - «имущество». Это позволяет говорить об имущественном содержании собственности, которая составляет основу современного правового регулирования соответствующих отношений.

2. Собственническая модель, по терминологии А.А. Рубанова, и порождаемые ею проблемы форм собственности, дифференциации различных правовых режимов имеют корни в феодальном и советском прошлом, являются наследием старых экономико-политических систем.

3. Оценка существующей модели права собственности в ГК РК не может быть иной, кроме как комплексной. Иначе говоря, право собственности содержит компоненты разных моделей и даже эпох. Имущественная трактовка собственности имеет корни в феодализме; позиционный компонент, триада правомочий, - в модели разделенного права собственности; определение права собственности как возможности для собственника совершать любые действия с принадлежащими вещами - в элементарной. Частое использование в гражданском законодательстве термина «управление» (право оперативного управления, доверительное управление и др.) есть не что иное, как нормативное закрепление отдельных элементов теоретической модели права собственности с отпочковавшимся правом управления. Подобная вариативность указывает на отсутствие теоретической модели как таковой. И дальнейшее развитие гражданского законодательства в сфере права собственности должно быть выдержано только по одной из них.

4. О некоторых дискуссионных положениях права собственности проекта изменений ГК РФ

Сразу оговоримся, что задачу детального исследования норм проекта изменений ГК РФ о праве собственности мы перед собой не ставили. Предметом рассмотрения будут лишь некоторые положения, которые, по нашему мнению, могут повлиять как на понимание, так и на применение соответствующих положений кодекса. При этом многие изменения представляются нам весьма существенными и своевременными. Таковыми нам видятся специальный раздел, посвященный владению, серьезное обновление и вынесение в отдельный раздел об общих положениях вещного права норм о защите вещных прав, закрепление первоначальных и производных способов приобретения права собственности и многие другие.

Однако есть несколько дискуссионных положений.

Первое: вопросы содержания права собственности. Обращает внимание сохранение триадного подхода к определению вещных прав в целом (п. 1 ст. 221 проекта ГК РФ) и права собственности в частности (п. 2 ст. 233 проекта ГК РФ). Здесь вновь имеет место двойственность, свойственная ныне действующему ГК РФ, естественно, с определенными особенностями. Если действующий кодекс исходит из триадного понимания права собственности как пучка прав и только потом говорит о праве собственника на совершение любого действия в отношении вещи, то в проекте акцент сделан на понимании права собственности как наиболее полного права на вещь, но при этом опять же указывается на все ту же триаду (п. 1 и 2 ст. 233 проекта ГК РФ). Утрируя будущую возможную легальную формулу, можно говорить о триадной полноте права собственности.

Думается, что адекватность и полнота определения права собственности как наиболее полного права на вещь, допускаемого действующим в стране правопорядком, может быть сохранена лишь до тех пор, пока на эту же вещь отсутствует иное право. Иначе говоря, право собственности является полным правом на вещь только в статике. Если в соответствии с законом и, как правило, по воле собственника возникает иное право на вещь, далее господство собственника не может быть полным, оно будет ограничено ровно в той мере, в какой существует право на эту вещь у другого лица.

По существу в данном случае речь идет об определенных правилах, применяемых при «столкновении» отдельных вещных прав. Нельзя сказать, что разработчиками проекта изменений ГК РФ эти вопросы не затронуты (см. ч. 3 п. 1 ст. 224 и п. 3 ст. 226 проекта). Но эти нормы также основаны на «триадной» традиции, следуя которой нельзя будет должным образом решить проблему соотношения права собственности и иных вещных прав. Ведь и в ныне действующем ГК, и в проекте триада правомочий (в различной комбинации) входит в состав любого вещного права. Возникает закономерный вопрос: как их нужно различать?