Как оформить предоставление займа работнику, одновременно являющемуся учредителем? (Ю. Гамалей, 20 января 2015 г.)

Ю. Гамалей, менеджер Департамента консалтинга ТОО «BDO «Казахстанаудит»

КАК ОФОРМИТЬ ПРЕДОСТАВЛЕНИЕ ЗАЙМА РАБОТНИКУ, ОДНОВРЕМЕННО ЯВЛЯЮЩЕМУСЯ УЧРЕДИТЕЛЕМ?

У ТОО два учредителя, ТОО занимается проектными услугами. Один из учредителей попросил у ТОО беспроцентный заем. Как правильно оформить? 1. Заявление от учредителя. 2. Протокол собрания учредителей - нужно ли заверять нотариально? 3. Можно ли в счет расчета оприходовать всю заработную плату за месяц учредителя, так как он хочет рассчитаться с ТОО за 1 год? Нужно ли в этом случае письменное разрешение работника - учредителя?

Если учредитель является работником ТОО, то выдачу займа можно осуществлять физическому лицу или как учредителю, или как работнику. Поскольку речь идет о погашении займа посредством удержания из заработной платы, то в данном случае ТОО необходимо заключать договор займа с работником.

Правовая форма отношений, в рамках которых осуществляется представление предмета займа с возникновением обязательства по его возврату, обозначается категорией «заем». При этом имущественные отношения в виде «займа» регламентируются Главой 36 Гражданского кодекса.

В соответствии с пунктом 1 статьи 715 Гражданского кодекса по договору займа одна сторона (заимодатель) передает, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или договором, обязуется передать в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) другой стороне (заемщику) деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется своевременно возвратить заимодателю такую же сумму денег или равное количество вещей того же рода и качества.

С принятием Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам лицензирования и консолидированного надзора» от 23 декабря 2005 года № 107-III (далее - Закон по вопросам лицензирования) кредитование на условиях срочности, платности и возвратности не является лицензируемым видом деятельности, за исключением кредитования банками, ипотечными организациями, брокерами и (или) дилерами с правом ведения счетов клиентов в качестве номинального держателя и юридическими лицами, единственным акционером (участником) которых является государство.

В этой связи, кредитование лицами, для которых теперь не требуется получение лицензии на банковские заемные операции, осуществляется с учетом положений и ограничений, предусмотренных Гражданским кодексом.

Также можно отметить, что Законом «О частном предпринимательстве» от 31 января 2006 года № 124-III установлено, что частное предпринимательство - инициативная деятельность субъектов частного предпринимательства, направленная на получение дохода, основанная на собственности самих субъектов частного предпринимательства и осуществляемая от имени субъектов частного предпринимательства, за их риск и под их имущественную ответственность.

Таким образом, если юридическое лицо имеет возможность выдать заем (кредит, суду) физическим лицам, являющимся работниками или учредителями, то это не противоречит нормам действующего законодательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 716 Гражданского кодекса договор займа должен быть заключен в форме, соответствующей правилам статей 151 - 152 Гражданского кодекса.

Дополнительно можно отметить, что в соответствии с подпунктом 28 пункта 3 статьи 155 Налогового кодекса не рассматривается в качестве дохода физического лица материальная выгода от экономии вознаграждения за пользованием кредитами (займами, микрокредитами), полученными у юридических лиц и частных предпринимателей, в том числе полученными работником у своего работодателя.

Для получения займа у работодателя работник должен написать заявление. На его основании и с согласия первого руководителя заключается договор займа, в котором определяется срок и график возврата займа.

Обязательности нотариального заверения договора займа, заключенного между работодателем и работником, нет.

Если учредительными документами ТОО предусматривается, что решение о выдаче займа принимается общим собранием учредителей, то протокол с вынесенным решением должен быть обязательным. Нотариально заверять протокол или выписку из него нет необходимости.

В соответствии с пунктом 1 статьи 137 Трудового кодекса удержания из заработной платы работника производятся по решению суда, а также в случаях, предусмотренных законами Республики Казахстан (например, ИПН, ОПВ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 137 Трудового кодекса удержания из заработной платы работника для погашения его задолженности перед организацией, в которой он работает, могут также производиться на основании акта работодателя при наличии письменного согласия работника.

Таким образом, если погашение займа будет осуществляться за счет заработной платы, то размер ежемесячного удержания должен быть в соответствии с графиком погашения. Согласие работника на удержание в счет погашения займа 100% причитающейся ему суммы ежемесячной заработной платы, должно быть подтверждено его согласием, то есть письменным заявлением на имя руководителя ТОО.