Договоры о приобретении акций на первичном рынке ценных бумаг (В.В. Долинская, доктор юридических наук, профессор кафедры гражданского и семейного права ФГБОУ ВПО «Московская государственная юридическая академия им. О.Е. Кутафина»)

17.04.2012

Договоры о приобретении акций на первичном рынке ценных бумаг

В.В. Долинская,

доктор юридических наук, профессор кафедры

гражданского и семейного права ФГБОУ ВПО

«Московская государственная юридическая

академия им. О.Е. Кутафина»,

главный редактор научно-практического

журнала «Цивилист»

Аннотация: В статье рассматриваются договоры о приобретении акций на первичном рынке ценных бумаг, проблемы формы, объекта, цены, срока, способов обеспечения исполнения договора о приобретении акций, механизмом ответственности сторон. Автор анализирует нормы договорного права и корпоративного права, регулирующие процесс приобретения акции на первичном рынке ценных бумаг.

Ключевые слова: акционерное общество, акция, обеспечение исполнения договора, договор о приобретении акций, уставный капитал, ценные бумаги.

Annotation: The article is discussed the contracts on acquisition of shares in the primary securities market, problems of form, object, price, term, ways of censure to performance of the contract to purchase shares, the mechanism responsible parties. The author analyzes the rules of contract law and corporate law regulating the process of acquiring shares in the primary market securities.

Keywords: joint stock company, stock, enforcement of treaties, agreement to acquire of shares, authorized capital, securities.

При всём внимании законодателя и доктрины на современном этапе к договорам, опосредующим отчуждение имущества в право собственности или иное вещное право, и к праву корпораций, в первую очередь, к акционерному праву, исследования по этим вопросам редко пересекаются¹, хотя могли бы дать весомые результаты.

_____________

¹ См., например: Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции: монография. - М.: Волтерс Клувер, 2006; Серветник А.А. Проблемы применения гражданско-правовых норм в договорах по передаче имущества в собственность: дис. ... д-ра юрид. наук - Саратов, 2006.

Много проблем существует в сфере приобретения акций на первичном рынке ценных бумаг.

Акционерное законодательство не отвечает на вопрос о форме внесения имущества в уставный капитал. Её можно установить методом толкования: процесс обмена товара (акция) на деньги (вклад в денежной форме) опосредуется договором купли-продажи; процесс обмена товара (акция) на другой товар (вклад в неденежной форме) - договором мены².

Однако при регулировании таких договорных отношений возникает большое число вопросов.

Объект договора. Происходит обмен акций на вклад в уставный капитал в денежной или неденежной форме.

Согласно п. 2 ст. 34 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об АО), «Оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, ...может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку...»³.

В интересах общества, государства и кредиторов установлены ограничения по виду вносимого в уставный капитал имущества.

Оплата акций не может осуществляться имуществом, изъятым из гражданского оборота и ограниченным в обороте. К нему относятся, например, леса, составляющие лесной фонд (ст. 12 Лесного кодекса РФ⁴), водные объекты, находящиеся в государственной собственности (ст. 35 Водного кодекса РФ⁵), оружие (ст. 6 Федерального закона «Об оружии»⁶), музейные предметы и музейные коллекции, включенные в состав государственной части Музейного фонда РФ (ст. 15 Федерального закона «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации»⁷).

__________________

² См. также: п. 4 ст. 454, 567-571 ГК РФ; О рынке ценных бумаг: Федеральный закон от 22.04.1996. № 39-ФЗ (ред. от 29.12.2012) // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 1996. - № 17. - Ст. 1918. Традиционно этот вопрос решался на уровне правовых актов ЦБ РФ. См.: О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации: Инструкция ЦБ РФ от 17.09.1996 № 8 (ред. от 03.04.2000) // Вестник Банка России. - 1998. - № 83 (утратил силу).

³ Об акционерных обществах: Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 29.12.2012) // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 1996. - № 1. - Ст. 1.

⁴ Лесной кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 04.12.2006 № 200-ФЗ (ред. от 28.07.2012) // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 2006. - № 50. - Ст. 5278.

⁵ Водный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 03.06.2006 № 74-ФЗ (ред. от 28.07.2012) // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 2006. - № 23. - Ст. 2381.

⁶ Об оружии: Федеральный закон от 13.12.1996 № 150-ФЗ (ред. от 10.07.2012) // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 1996. - № 51. - Ст. 5681.

⁷ О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации: Федеральный закон от 26.05.1996 № 54-ФЗ (ред. от 23.02.2011) // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 1996. - № 22. - Ст. 2591.

В соответствии с п. 6 ст. 3 Федерального закона «О введении в действие Земельного кодекса РФ»⁸ не допускается внесение права постоянного (бессрочного) пользования земельными участками в уставные (складочные) капиталы коммерческих организаций. При этом акционерные общества (далее - АО) могут переоформить свое право постоянного (бессрочного) пользования земельными участками на иное право, в том числе право аренды земельных участков, в установленном федеральными законами порядке. При отсутствии или нарушении таких норм: а) будут нарушены интересы государства и общества в целом (например, в удовлетворении культурных потребностей за счет доступа к музейным ценностям); б) проблематично будет обратить взыскание на имущество акционерного общества (гарантированным минимумом которого выступает уставный капитал).

Ограничения по виду вносимого в уставный капитал имущества могут быть предусмотрены законодательством, определяющим особенности правового статуса АО в определенных сферах деятельности.

В соответствии со ст. 11 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» (далее - Закон о банках)⁹, Банк России устанавливает перечень видов имущества в неденежной форме, которое может быть внесено в оплату уставного капитала.

Согласно п. 2 ст. 4 Федерального закона «Об инвестиционных фондах»¹⁰, акции акционерного инвестиционного фонда могут оплачиваться только денежными средствами или имуществом, предусмотренным его инвестиционной декларацией.

Согласно ст. 35 Федерального закона «Об особых экономических зонах в Российской Федерации»¹¹, резидент особой экономической зоны - арендатор земельного участка, находящегося в государственной и (или) муниципальной собственности, не вправе вносить свои арендные права в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных обществ.

_________________

⁸ О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации: Федеральный закон от 25.10.2001 № 137-ФЗ (ред. от 30.12.2012) // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 2001. - № 44. - Ст. 4148.

⁹ О банках и банковской деятельности: Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 (ред. от 29.12.2012) (с изм. и доп., вступающими в силу с 27.01.2013) // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 1996. - № 6. - Ст. 492.

¹⁰ Об инвестиционных фондах (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2013): Федеральный закон от 29.11.2001 № 156-ФЗ (ред. от 28.07.2012) // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 2001. - № 49. - Ст. 4562.

¹¹ Об особых экономических зонах в Российской Федерации: Федеральный закон от 22.07.2005 № 116-ФЗ (ред. от 30.12.2012) // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 2005. - № 30 (ч. II). - Ст. 3127.

Оплата иностранными инвесторами приобретаемых ими акций страховых организаций производится исключительно в денежной форме (п. 6.4.15 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (далее - Стандарты эмиссии)¹²).

Примером сочетания частно- и публично-правового регулирования акционерных отношений в целях стабилизации экономики, предотвращения финансовых махинаций, неосновательного обогащения, нормализации собираемости налогов и т. д. являются ограничения на природу средств, направляемых на оплату вкладов в уставный капитал АО. Еще в 1992 г. было установлено, что доля заемных средств, привлеченных для покупки ценных бумаг, не могла превышать 50% от общей стоимости приобретаемых ценных бумаг. Покупатели могли получить кредит на покупку ценных бумаг у обслуживающего их профессионального участника рынка ценных бумаг при наличии у последнего права на проведение банковских операций или взять кредит в банке, о чем были обязаны уведомить профессионального участника рынка ценных бумаг. Последний не имел права передавать покупателю принадлежавшие ему (покупателю) ценные бумаги, находившиеся на хранении у профессионального участника рынка ценных бумаг, до момента полного погашения покупателем кредита, полученного на приобретение ценных бумаг¹³. Ни в начале 90-х гг. XX в., ни сейчас нет механизма контроля за соблюдением этой нормы. В настоящее время действуют ст. 11 Закона о банках, согласно которой не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации привлеченные денежные средства, и п. 6.4.15 Стандартов эмиссии о запрете оплаты акций страховых организаций заемными средствами и находящимся в залоге имуществом.

Согласно п. 2 ст. 90, п. 2 ст. 99 ГК РФ сохраняется норма о запрете освобождения участника АО от обязанности оплаты акций общества в противоречие с п. 5 ст. 28 Закона об АО, пп. 4.1.3 и 4.3.2 Стандартов эмиссии.

Пункт 5 ст. 28 Закона об АО предусматривает, что увеличение уставного капитала АО путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества, а путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества общества.

___________________

¹² См.: Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг: Приказ ФСФР РФ от 25.01.2007 № 07-4/пз-н (ред. от 20.07.2010) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. - 2007. - № 25.

¹³ См.: П.п. 3.1-3.3 «О правилах совершения и регистрации сделок с ценными бумагами»: Письмо Минфина РФ от 06.07.1992 № 53 (вместе с «Инструкцией о правилах совершения и регистрации сделок с ценными бумагами») // Бюллетень нормативных актов Министерства юстиции Российской Федерации. - 1992. - №№ 9-10 (утратил силу).

В соответствии со Стандартами эмиссии размещение дополнительных акций АО путем распределения их среди акционеров этого общества осуществляется за счет следующего имущества (собственных средств):

а) добавочного капитала АО;

б) остатков фондов специального назначения АО по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников предприятия;

в) нераспределенной прибыли АО прошлых лет.

Таким образом, акции АО распределяются среди акционеров без встречного удовлетворения со стороны участников общества.

Однако в случаях, предусмотренных законами о конкретных организационно-правовых формах юридических лиц, допускается оплата акций (правда, дополнительных, размещаемых АО при увеличении уставного капитала путем зачета требований к обществу (ч. 2 п. 2 ст. 90, ч. 2 п. 2 ст. 99 ГК РФ).

Оплата дополнительных акций путем зачета денежных требований к АО допускается в случае их размещения посредством закрытой подписки (ч. 1 п. 2 ст. 34 Закона об АО).

По общему правилу, закрытая подписка означает размещение акций среди акционеров.

Напомним, что зачет как распространенное в гражданско-правовых отношениях основание прекращения обязательств (ст. 410 ГК РФ) по характеру является исключительным, т. е. присущим отдельным видам обязательств (ст. 411 ГК РФ), по правовой природе является сделкой, по наличию волеизъявления сторон - наступающие по воле сторон, по характеру волеизъявления сторон - таким, для реализации которого достаточно волеизъявления одной стороны. Однако контрагент может оспаривать как действительность предъявленного к зачету требования, так и наличие необходимых для зачета условий. Из материально-правовых условий зачета для корпоративного законодательства особое значение имеют однородный предмет требований (в данном случае - только деньги) и специфика субъектного состава (хозяйственное общество, корпорация в форме ООО или АО, с одной стороны, и участники или сторонние инвесторы ООО и только участники АО, с другой стороны). Встречный характер предъявляемого к зачету требования означает, что кредитором по нему должен быть должник по требованию, в отношении которого осуществляется зачет. К зачету могут предъявляться и обязательства, кредитором по которому является иное лицо, - при поручительстве и уступке требования (ст.ст. 364, 386, 412 ГК РФ). Особенность зачета состоит в том, что он влечет за собой прекращение сразу двух гражданско-правовых обязательств - основного и встречного - при их равенстве по размеру. При неравенстве встречных обязательств после зачета большее по размеру продолжает существовать в части, превышающей меньшее из заявленных к зачету.

В рассматриваемой ситуации зачет близко соприкасается с другим основанием прекращения обязательств - новацией.

Новация - это замена одного обязательства другим между теми же лицами с одновременным прекращением первоначального обязательства (ст. 414 ГК РФ). Это исключительное основание, многосторонняя сделка, которую надо отличать от пролонгации и изменения договора. Изменение предмета или способа исполнения не является ни достаточными элементами для квалификации действий как новации (замена устаревшего оборудования при лизинге), ни обязательными (существенное изменение условий договора при сохранении первоначального предмета или способа исполнения)¹⁴.

Правило о зачете требований при увеличении уставного капитала не применяется к кредитным организациям (ч. 5 ст. 11 Закона о банках).

Устав самого АО также может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества (ч. 2 п. 2 ст. 34 Закона об АО).

Проблемы, связанные со вторым объектом договоров - акцией: момент возникновения акции и момент трансформации инвестора в акционера¹⁵. На основании договора о создании АО осуществляется размещение акций при учреждении общества путем их распределения среди их первоначальных приобретателей - учредителей юридического лица. При этом распределение акций среди учредителей (приобретение акций единственным учредителем) АО осуществляется в день государственной регистрации общества, до государственной регистрации их выпуска (п. 3.1.1 Стандартов эмиссии).

Однако, следуя положениям Федерального закона «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон о РЦБ)¹⁶, можно сделать вывод, что факт государственной регистрации АО не легализует статус учредителей как акционеров общества.

_________________

¹⁴ См.: Долинская В.В. Договоры в предпринимательской деятельности : учеб. пособие. - М.: Эксмо, 2005.

¹⁵ См. подробнее: Габов А.В. О проблеме определения момента возникновения акций как объектов гражданских прав // Журнал российского права. - 2009. - № 3; Долинская В.В., Фалеев В.В. Миноритарные акционеры: статус, права и их осуществление / отв. ред. В.В. Долинская; Серия: Право корпораций: теория и практика. - М.: Волтерс Клувер, 2010; Дудученко А.Ю. Проблемы защиты прав акционеров от недружественного поглощения // Общество и право. - 2008. - № 2.

¹⁶ О рынке ценных бумаг: Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ (ред. от 29.12.2012) // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 1996. - № 17. - Ст. 1918

В соответствии со ст.ст. 17, 18, 24, 25 Закона о РЦБ вновь созданному АО необходимо произвести государственную регистрацию решения о выпуске ценных бумаг в отделении ФСФР России, которое удостоверяет права, закрепленные акцией, а также отчета об итогах выпуска¹⁷.

В противном случае, удостоверенные акцией права не могут быть легализованы, что влечет ничтожность действий по размещению акций, исключает оборотоспособность акции, может повлиять на деятельность общества и его органов управления по принятию ими законных решений, и, в конечном счете, влечет причинение убытков обществу и его акционерам.

Президиум ВАС РФ в постановлении от 18.08.2005 г. № 1675/05 со ссылками на п. 1 ст. 149 ГК РФ и ст. 28 Закона о РЦБ указал: «...наличие в реестре акционеров... записей о спорных акциях не является доказательством существования самих акций, поскольку в силу статьи 149 Гражданского кодекса Российской Федерации регистратор осуществляет только фиксацию прав, закрепленных бездокументарной ценной бумагой... В соответствии со статьей 28 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра».

Но и этот вариант не решил бы всех вопросов. Согласно п. 6.4.10 Стандартов эмиссии при размещении ценных бумаг АО путем подписки зачисление ценных бумаг на лицевые счета в реестре владельцев именных ценных бумаг и на счета депо в депозитариях, а также выдача сертификатов документарных ценных бумаг на предъявителя без обязательного централизованного хранения осуществляются только после полной оплаты соответствующих ценных бумаг и не позднее последнего дня срока размещения ценных бумаг, установленного в решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг.

Цена договора. По современному отечественному законодательству стоимость вклада, вносимого неденежными средствами, определяется по соглашению между учредителями - при формировании уставного капитала (учреждении общества) или советом директоров (наблюдательным советом) - при изменении уставного капитала. Для определения рыночной стоимости таких вкладов должен привлекаться независимый оценщик. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком (п. 3 ст. 34, ст. 77 Закона об АО). Копия отчета оценщика о рыночной стоимости имущества, внесенного в качестве оплаты за акции, представляется в регистрирующий орган (п. 3.2.7 Стандартов эмиссии).

_________________

¹⁷ См. также п. 2.1.1, разд. 2.4, 2.6, п. 3.2.1 Стандартов эмиссии.

Согласно п. 28 Положения по бухгалтерскому учету «Учет финансовых вложений» ПБУ 19/02 «Ценные бумаги могут оцениваться организацией при выбытии по средней первоначальной стоимости, которая определяется по каждому виду ценных бумаг как частное от деления первоначальной стоимости вида ценных бумаг на их количество, складывающихся соответственно из первоначальной стоимости и количества остатка на начало месяца и поступивших ценных бумаг в течение данного месяца»¹⁸.

Таким образом, стороны не свободны в оценке эквивалента товара - акции по возмездному договору приобретения акций.

У практиков вызывает нарекание легальное решение вопросов о сроках формирования уставного капитала. С одной стороны, АО должно быть заинтересовано в скорейшем формировании имущественной базы своей деятельности, с другой, акционеры, бесспорно, заинтересованы в оперативном включении их капиталов в производственный процесс и быстром получении на них прибыли. Наконец, кредиторы (в том числе государство как кредитор по обязательным платежам в бюджет) также заинтересованы в сокращении срока между государственной регистрацией юридического лица и началом его нормального функционирования. А до оплаты 50% уставного капитала, которая должна быть осуществлена в течение 3 месяцев с момента государственной регистрации, АО не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества, т. е. заниматься обычной хозяйственной деятельностью (ч. 2 п. 3 ст. 2, ч. 2 п. 1 ст. 34 Закона об АО). Кроме того, при размещении ценных бумаг АО в зачисление этих бумаг на лицевые счета в реестре владельцев именных ценных бумаг и на счета депо в депозитариях осуществляется только после полной оплаты соответствующих ценных бумаг (п. 6.4.10 Стандартов эмиссии).

Общегражданское законодательство и законодательство о различных организационно-правовых формах юридических лиц достаточно единообразно решает вопрос о сроках формирования имущественной базы деятельности организаций.

____________________

¹⁸ Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету «Учет финансовых вложений» ПБУ 19/02: Приказ Минфина России от 10.12.2002 № 126н (ред. от 27.04.2012) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. - 2003. - № 9.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем на половину; оставшаяся часть подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества (п. 3 ст. 90 ГК РФ, п. 2 ст. 16 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»¹⁹). Нормы об ООО распространяются на ОДО.

Член производственного кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее 10% паевого взноса, а остальную часть - в течение года с момента регистрации (п. 2 ст. 109 ГК РФ).

Федеральный закон «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»²⁰ демонстрирует иной подход, но его норма строже, чем в Законе об АО. Законодательство о некоммерческих организациях, как правило, обходит этот вопрос.

То есть к моменту государственной регистрации имущественная база деятельности значимых для торгового оборота юридических лиц должна быть частично сформирована. Аналогичный подход наблюдался ранее в правовом регулировании создания АО в России.

Действующая редакция Закона об АО резко изменила ситуацию: на момент регистрации объединение капиталов не требуется; после регистрации в течение 3 месяцев должно быть оплачено не менее 50% уставного капитала, в течение года (если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества) - полностью (п. 1 ст. 34 Закона об АО). Радость некоторых авторов по поводу того, что «уходят в прошлое накопительные счета и акты передачи имущества несуществующим юридическим лицам» вызывает здоровый скепсис.

Так называемые накопительные счета имеют нечто общее (идею резервирования денежных средств в целях гарантированного исполнения обязательств) с аккредитивами, которые никому не приходит в голову критиковать. Денежные средства с них возвращаются при расторжении договора купли-продажи акций в период проведения подписки на них и если итоги выпуска акций не зарегистрированы. Можно было бы понять (но не принять) новую схему при легализации «мыльных пузырей»: регистрируется акционерное общество без имущества, объявляется открытая подписка на акции (пожертвуйте деньги на Панамский канал на Марсе). Но при учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей (ч. 2 п. 2 ст. 25 Закона об АО).

________________

¹⁹ Об обществах с ограниченной ответственностью: Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 29.12.2012) // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 1998. - № 7. - Ст. 785.

²⁰ О государственных и муниципальных унитарных предприятиях: Федеральный закон от 14.11.2002 № 161-ФЗ (ред. от 03.12.2012) // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 2002. - № 48. - Ст. 4746.

В проекте изменений в ГК планируется отказаться от порочной практики регистрации АО до формирования его имущественной базы деятельности.

Оплата уставного капитала оформляется, как мы уже выяснили, договорами. Любые добросовестные участники договорных отношений защищены разветвленной системой способов обеспечения исполнения обязательств и механизмом ответственности (только в гл. 23 ГК РФ - 53 статьи, в гл. 25 - 14). Любые, но не АО.

Части 4 и 5 п. 1 ст. 34 Закона об АО говорят о возможности предусмотреть в договоре о создании общества взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций и о переходе права собственности на неоплаченные акции к АО. Правда, это право ограничено сроками - не более 1 года с момента их приобретения; целевым назначением - должны быть реализованы под угрозой уменьшения уставного капитала или даже ликвидации общества; объемом - не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Кроме сомнительности для АО такого блага, как право собственности на неоплаченные акции, на практике возникает ряд технических вопросов, которые пока не решены и в теории.

Право собственности переходит «на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций)». Оплата акций при учреждении общества производится по цене не ниже номинальной стоимости этих акций (ч. 1 п. 1 ст. 36 Закона об АО). Номинальная стоимость всех обыкновенных и привилегированных акций одного типа (категории), выпуска должна быть одинаковой (ч. 2 п. 1 ст. 25, ч. 2 п. 1 ст. 32 Закона об АО). Сложившаяся практика демонстрирует, что и цена размещения этих акций является одинаковой. Косвенное нормативное обоснование мы найдем в п. 1 ст. 31 и ч. 2 п. 1 ст. 32, а также в п. 2 ст. 7 Закона об АО - инвестору не имеет смысла при учреждении АО платить большего другого инвестора за равный объем прав по акции; открытая подписка в ОАО по своему правовому режиму близка к публичному договору, во всяком случае в той части, что открытое акционерное общество как коммерческая организация, по характеру своей деятельности осуществляющая размещение акций в отношении каждого, кто к ней обратится, не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения договора, а цена товаров устанавливается одинаковой для всех (ст. 426 ГК РФ).

Итак, инвестор частично не оплатил 1 акцию, на которую он подписался, т. е. по букве закона акционерному обществу должна перейти собственность на акцию, цена размещения которой соответствует неоплаченной сумме - часть 1 акции, её дробь. Однако основания образования дробной акции исчерпывающим образом перечислены в ч. 1 п. 3 ст. 25 Закона об АО, и нашу ситуацию не включают. Представляется логичным обратиться к п. 3 ст. 486 и п.п. 3, 4 ст. 488 ГК РФ и признать за АО право потребовать оплаты акции и уплаты процентов в соответствии со ст. 395 ГК РФ или возврата неоплаченной акции. Однако пока в Закон об АО не внесены соответствующие изменения и дополнения, есть угроза, что недобросовестный инвестор может ограничительно толковать эти санкции, требуя применения только п. 3 ст. 486 ГК РФ, который не позволяет акционерному обществу ни расторгнуть договор, ни взыскать убытки сверх процентов за неисполнение денежного обязательства (см. также ст. 396 ГК РФ).

Исходя из собственной практики, рекомендуется включать в договор о приобретении акций и/или договор о создании АО, проспект эмиссии норму, аналогичную п. 5 ст. 488 ГК РФ: с момента передачи акции (прав на акцию) инвестору и до её полной оплаты, акция признается в залоге у АО для обеспечения исполнения инвестором (покупателем) его обязанности по оплате.

Даже этот краткий обзор свидетельствует о большом количестве проблем и пробелов в правовом регулировании договорного приобретения акций на первичном рынке ценных бумаг, а также о значительном числе императивных норм, ограничивающих свободу договора в этой сфере.