Каков порядок реализации доли участия в ТОО, и какие налоговые обязательства возникают при этом у физического лица-нерезидента? (А. Гридин, 27 марта 2015 г.)

А. Гридин, главный налоговый консультант

ТОО «Налоговое агентство Турегельдин и Партнеры»

КАКОВ ПОРЯДОК РЕАЛИЗАЦИИ ДОЛИ УЧАСТИЯ В ТОО, И КАКИЕ НАЛОГОВЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ВОЗНИКАЮТ ПРИ ЭТОМ У ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА-НЕРЕЗИДЕНТА?

Один из участников ТОО решил выйти из ТОО и забрать свою долю. Как правильно рассчитать действительную долю в уставном капитале участнику ТОО при выходе и продаже своей доли оставшимся участникам ТОО? Какова методика данного расчета? Какие налоги возникают при этом, если продающий свою долю в уставном капитале - учредитель-нерезидент, а компания существует менее трех лет?

Правовое положение товариществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, права и обязанности их участников, порядок создания, деятельности, реорганизации и ликвидации товариществ определяется в соответствии с положениями Закона Республики Казахстан от 22 апреля 1998 года № 220-I «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее - Закон).

Согласно пункту 1 статьи 28 Закона доли всех участников в уставном капитале и соответственно их доли в стоимости имущества хозяйственного товарищества (доля в имуществе) пропорциональны их вкладам в уставный капитал, если иное не предусмотрено учредительными документами.

Размер доли, если иное не предусмотрено учредительным договором, определяется, как отношение вклада каждого участника к общей сумме уставного капитала. Всякое изменение (увеличение или уменьшение) вклада в уставный капитал хотя бы одного из участников ведет к соответствующему перерасчету размера долей всех участников товарищества.

В соответствии со статьей 30 Закона отчуждение участником ТОО своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено учредительными документами.

Учредительными документами ТОО может быть предусмотрено, что продажа доли третьему лицу допустима лишь с соблюдением определенных условий.

Статьей 31 Закона определено, что участники ТОО пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли участника или ее части при ее продаже кем-либо из участников, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами. Таким правом может воспользоваться каждый участник. Если участников, желающих воспользоваться преимущественным правом покупки, несколько, и учредительными документами или иным соглашением участников товарищества не предусмотрено иное, преимущественное право покупки доли (ее части) осуществляется участниками пропорционально размерам их долей в уставном капитале.

Участник ТОО, желающий продать свою долю или ее часть третьему лицу, обязан письменно известить о своем намерении исполнительный орган товарищества с указанием предполагаемой цены продажи.

В течение семи дней с момента получения от участника ТОО извещения о предложении доли к продаже исполнительный орган извещает об этом всех участников товарищества. Участник товарищества, желающий осуществить преимущественное право покупки, должен в семидневный срок уведомить об этом исполнительный орган товарищества, указав при этом, что намерен приобрести предлагаемую к продаже долю полностью или в определенной части.

Если совокупная величина поступивших предложений не превышает размера продаваемой доли, каждый из участников приобретает ту ее часть, которую он указал в своем уведомлении. Оставшаяся часть доли может быть отчуждена третьему лицу, если до такого отчуждения не поступит дополнительных предложений от участников ТОО.

Если в течение месяца со дня направления исполнительному органу ТОО извещения о предложении доли к продаже, она или ее часть не будет выкуплена участниками товарищества в порядке осуществления преимущественного права, участник, предложивший долю к продаже, вправе продать долю (невыкупленную часть доли) третьему лицу по цене не ниже той, какая была указана в извещении.

Если доля будет отчуждена третьему лицу по более низкой цене, нежели та, которая была указана в извещении, договор о купле-продаже доли может быть признан недействительным. Участники имеют право повторить процедуру реализации преимущественного права покупки доли с учетом фактической продажной цены доли или ее части.

При продаже доли или ее части с нарушением преимущественного права покупки любой участник ТОО может в течение трех месяцев потребовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.

Преимущественное право покупки отчуждаемой доли осуществляется при любом способе продажи доли, в том числе на торгах.

В случае приобретения отчуждаемой доли или ее части участником (участниками) товарищества его (их) доля в уставном капитале товарищества соответственно увеличивается.

При нежелании участников воспользоваться преимущественным правом покупки доли или ее части при ее продаже третьему лицу, преимущественным правом покупки, с учетом пунктов 2, 5-9 и 11 настоящей статьи, может воспользоваться само ТОО.

На основании вышеизложенного, порядок реализации доли в уставном капитале ТОО зависит от многих положений определенных в Законе и/или уставе (учредительном договоре) ТОО.

Возможная стоимость реализации доли (не номинальная) также зависит от множества факторов, таких как: финансово-хозяйственное положение ТОО (прибыльное или убыточное), размер, структура и состав чистых активов (активы за минусом обязательств), состояние рынка сбыта и многих других факторов влияющих на стоимость предприятия в целом. Единой методики (формулы) не существует.

Согласно подпункту 5 пункта 1 статьи 192 Налогового кодекса определено, что доходами нерезидента из источников в Республике Казахстан признаются, в том числе, доходы в виде прироста стоимости при реализации долей участия в уставном капитале юридического лица-резидента, расположенного в Республике Казахстан.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 204 Налогового кодекса, в случае, если доходы физического лица-нерезидента получены им из источников в Республике Казахстан от лиц, не являющихся налоговыми агентами (от физических лиц), то исчисление ИПН с полученных доходов производится им самостоятельно путем применения ставки, установленной статьей 194 Налогового кодекса (доход от прироста стоимости - 15%), к начисленной сумме дохода без осуществления налоговых вычетов.

Пунктом 3 статьи 204 Налогового кодекса определено, что уплата ИПН производится физическим лицом-нерезидентом самостоятельно не позднее 10 календарных дней после срока, установленного для сдачи декларации по ИПН за налоговый период.

Согласно статье 205 Налогового кодекса, декларация по ИПН формы 240.00 представляется в налоговый орган по месту пребывания (жительства) налогоплательщика не позднее 31 марта года, следующего за отчетным налоговым периодом, физическим лицом-нерезидентом, получающим доходы из источников в Республике Казахстан, не облагаемые ИПН у источника выплаты в соответствии с Налоговым кодексом.

В случае выезда за пределы Республики Казахстан в течение текущего налогового периода без последующего въезда на территорию Республики Казахстан до 31 марта года, следующего за текущим налоговым периодом, физическое лицо-нерезидент вправе представить декларацию по ИПН и уплатить ИПН в течение текущего налогового периода.

Таким образом, в случае реализации физическим лицом - нерезидентом своей доли участия в ТОО другим учредителям - физическим лицам по цене, превышающей ее номинальную стоимость (стоимость, указанная в учредительных документах), у него появляются обязательства по предоставлению декларации по ИПН форме 240.00 и уплате ИПН в размере 15% от прироста стоимости при реализации доли участия.