Правовое регулирование профессионального судебного представительства (член Международного совета при Верховном суде Республики Казахстан Кенжебаева А.Т.)

Справка к заседанию Международного Совета
при Верховном Суде Республики Казахстан
«Правовое регулирование профессионального судебного представительства»

Член Международного совета

при Верховном суде Республики Казахстан

Кенжебаева А.Т.

Структура

1. Общие положения

2. Нормативные и прочие источники

3. Общая характеристика профессионального представительства в суде

4. Проблемы регулирования профессионального представительства в суде

5. Таблица конкретных предложений по совершенствованию профильного закона и законодательства о гражданском судопроизводстве Республики Казахстан

1. Общие положения

Цель: проанализировать и предложить изменения регулирования правового положения субъектов, осуществляющих на профессиональной основе функции судебной защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц по гражданским делам.

Актуальность: профессиональная деятельность по защите прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц осуществляется адвокатами и юридическими консультантами в соответствии с профильным Законом Республики Казахстан Об адвокатской деятельности и юридической помощи («Закон»), а также прочими нормативных правовых актов, регулирующих отдельные формы судопроизводства.

Право каждого на получение квалифицированной юридической помощи, признаваемое Конституцией РК и международными договорами[1] наряду с правами на справедливое судебное разбирательство и правом на свободу и безопасность, отражает ключевую роль деятельности адвокатов и юридических консультантов в обеспечении верховенства права и защиты прав человека в Республике Казахстан.

Для обеспечения реализации права своих доверителей на получение квалифицированной юридической помощи адвокаты и юридические консультанты как профессиональные представители должны соблюдать высокие стандарты этического и профессионального поведения, требования закона и иные принципы оказания юридической помощи.

Несмотря на разграничение процессуального статуса «защитника» и «представителя» в уголовном процессе и производстве по делам об административных правонарушениях, актуальность темы выражается в недостаточности регулирования и различных подходах к определению процессуального положения адвокатов и юридических консультантов в гражданском процессе в качестве профессиональных представителей, несмотря на единые цели и принципы осуществления их профессиональной деятельности.

Унификация подхода к признанию и регулированию деятельности адвокатов и юридических консультантов как профессиональных представителей, нормативное закрепление запрета на недобросовестное поведение, а также предупреждения такого поведения, позволит обеспечить эффективное достижение целей правосудия и реализации права на получение квалифицированной юридической помощи.

2. Нормативные и иные источники

1. Основные принципы, касающиеся роли юристов (приняты восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями, Гавана, 27 августа — 7 сентября 1990 г.).

2. Конституция РК от 30 августа 1995 года.

3. Уголовно-процессуальный кодекс РК от 4 июля 2014 года.

4. Кодекс РК от 5 июля 2014 года Об административных правонарушениях.

5. Гражданский процессуальный кодекс РК от 31 октября 2015 г.

6. Административный процедурно-процессуальный кодекс РК от 29 июня 2020 г.

7. Закон РК от 5 июля 2018 года Об адвокатской деятельности и юридической помощи.

8. Международные принципы поведения специалистов в области права (приняты Международной Ассоциацией Юристов 28.05.2011 г., с поправками от 11.10.2018 г.).

3. Общая характеристика профессионального представительства в суде

В соответствии с п. 3 ст. 1 Закона под юридической помощью понимается деятельность, направленная на обеспечение реализации закрепленного п. 3 ст. 13 Конституции РК права каждого на получение квалифицированной юридической помощи, в том числе с использованием специальных юридических знаний и навыков, в порядке, установленном настоящим Законом и иными законами РК.

Согласно п. 1 ст. 1 Закона «адвокатская деятельность - юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе адвокатами в порядке, установленном настоящим Законом, в целях защиты и содействия в реализации прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц», а согласно п. 2 ст. 1 Закона «деятельность юридических консультантов - профессиональная деятельность юридических консультантов по оказанию юридической помощи в целях защиты прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц». Исходя из указанного определения, адвокаты и юридически консультанты осуществляют одинаковую деятельность, поскольку их деятельность является профессиональной и направлена на защиту прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц.

Вместе с тем, согласно ч. 2 ст. 66 УПК «в качестве защитника участвует адвокат. При участии адвоката в уголовном процессе в качестве защитника наряду с ним по письменному заявлению свидетеля, имеющего право на защиту, подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного их защиту может осуществлять одно из следующих лиц: супруг (супруга) или близкий родственник, опекун, попечитель либо представитель организации, на попечении или иждивении которой находится подзащитный. Иностранные адвокаты допускаются к участию в деле в качестве защитников, если это предусмотрено международным договором Республики Казахстан с соответствующим государством на взаимной основе, в порядке, определяемом законодательством».

Аналогичная норма предусмотрена ч. 2 ст. 748 КоАП «в качестве защитников участвуют адвокаты. Наряду с адвокатами в качестве защитников допускаются супруг (супруга), близкие родственники или законные представители лица, привлекаемого к административной ответственности. Иностранные адвокаты допускаются к участию в деле в качестве защитников, если это предусмотрено международным договором Республики Казахстан с соответствующим государством на взаимной основе, в порядке, определяемом законодательством».

Таким образом, нормами УПК и КоАП установлено, что в качестве защитника участвуют адвокаты. Согласно УПК иные указанные выше лица могут участвовать в производстве по делу в качестве защитника только при участии адвоката, тогда как КоАП допускает их участие в качестве защитника и без участия адвоката.

Согласно ч. 1 ст. 747 КоАП «защиту прав и законных интересов юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении или являющегося потерпевшим, осуществляют его представители», а согласно ч. 2 указанной статьи «законным представителем юридического лица является руководитель исполнительного органа юридического лица, который действует от имени юридического лица. Полномочия законного представителя юридического лица подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение. Иные лица, представляющие интересы юридического лица, являются представителями по поручению, полномочия которых определяются доверенностью, выдаваемой от имени юридического лица исполнительным органом юридического лица и подписываемой руководителем исполнительного органа».

КоАП допускает защиту прав и законных интересов юридического лица любым третьим лицом на основании доверенности. Такое третье лицо может и не быть адвокатом или юридическим консультантом, или даже работником этого юридического лица.

В свою очередь, ГПК и АППК для ведения гражданского или административного дела используется понятие «представитель», которым могут быть, в частности, адвокаты и юридические консультанты, преследующие одни цели, выполняющие одни функции, и которые соответственно должны иметь одинаковый процессуальный статус.

По существу, разница между адвокатами и юридическими консультантами выражается в оказании юридической помощи по уголовным делам и делам об административных правонарушениях в качестве защитника только адвокатами (с учетом особенностей в отношении юридических лиц), а по гражданским и административным делам в качестве представителя наравне адвокатами и юридическими консультантами.

Вместе с тем, оказание юридической помощи, как адвокатами, так и юридическими консультантами, основывается на принципах, установленных ст. 3 Закона и являющихся фундаментальными началами оказания юридической помощи, определяющими ее содержание и обеспечивающими общие условия реализации прав и обязанностей участников юридической помощи согласно п. 1 ст. 4 Закона.

Согласно п. 2 ст. 4 Закона «принципы оказания юридической помощи взаимосвязаны и образуют их систему, реализация каждого из принципов осуществляется во взаимодействии с иными принципами оказания юридической помощи». Отсюда следует, осуществление профессиональной деятельности адвокатами и юридическими консультантами базируется на системе, совокупности принципов, при этом, принципы не могут противопоставляться или превалировать над другими.

К примеру, принцип «предоставления юридической помощи в интересах клиента» не может противопоставляться или иметь приоритет перед принципом «соблюдения норм профессионального и этического поведения» или принципом «уважения к суду, правилам судопроизводства и коллегам по профессии».

Более того, в соответствии с основными принципами ООН, касающихся роли юристов, закрепляется статус юристов как «ответственных сотрудников в области отправления правосудия»,[2] от которых требуется «при всех обстоятельствах сохранять честь и достоинство, присущие их профессии».[3]

Из этого исходит, что юристы по своей сути являются помощниками, можно сказать, служителями правосудия, содействуют ему. Следовательно, ничего не может быть для адвоката и юридического консультанта более значимым или приоритетным, чем закон, правосудие и профессиональная этика.

Международные принципы поведения специалистов в области права содержат принцип «интересов клиента», заключающийся в том, что юрист должен учитывать интересы клиента как первостепенные, при этом всегда исключая противоречие с обязанностями перед судом и интересами правосудия, соблюдая закон и этические стандарты.[4]

В разъяснении принципа интересов клиента указывается, что юристы должны воздерживаться от участия или помощи своему клиенту в поведении, которое направлено на введение в заблуждение или может отрицательно повлиять на интересы правосудия, либо умышленно нарушать закон.[5]

Так, адвокаты и юридические консультанты как профессиональные представители обязаны обеспечить соблюдение баланса между целями правосудия и интересами доверителя, соблюдая закон, профессиональные и этические нормы поведения.

4. Проблемы регулирования профессионального представительства в суде

4.1. Злоупотребление процессуальными правами. При представлении интересов своих доверителей адвокаты и юридические консультанты, будучи профессионалами в области права, зачастую допускают злоупотребление процессуальными правами или неисполнение процессуальных обязанностей стороны по делу.

Такие злоупотребления осуществляются самыми различными способами. На примере гражданского судопроизводства можно проиллюстрировать случаи нарушения принципов оказания юридической помощи, когда интересы клиента ставятся превыше этических правил, правил судопроизводства и даже законности.

Согласно п. 2 ст. 46 ГПК «лица, участвующие в деле, обязаны заявлять суду о действительных обстоятельствах дела полностью и правдиво, высказываться или представлять суду письменные документы, опровергающие факты, утверждаемые другой стороной. Неисполнение лицами, участвующими в деле, процессуальных обязанностей влечет наступление процессуальных последствий, предусмотренных настоящим Кодексом».

Кроме того, в п. 1 ст. 46 ГПК указано, что лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами, не злоупотребляя правами других лиц, не нарушая их интересы, и не допускать умышленное затягивание сроков рассмотрения и разрешения дела.

Состав лиц, участвующих в гражданском деле, определяется согласно ст. 43 ГПК. Адвокаты и юридические консультанты не являются лицами, участвующими в деле, и их полномочия определяются ст. 60 ГПК. Вместе с тем, ГПК не содержит ни обязанностей, ни запретов для осуществления функций профессионального представителя.

Согласно ст. 63 ГПК доказательствами по делу являются полученные законным способом сведения о фактах, которые могут быть получены из объяснений сторон. Зачастую объяснения сторон об обстоятельствах дела дают их представители, а не сами стороны. Однако, представителями допускается искажение сведений об обстоятельствах дела, а иногда отрицание фактов или даже заведомо ложные объяснения.

Учитывая, что объяснения сторон (их представителей) также являются доказательствами по делу, заведомую ложность объяснений представителя об обстоятельствах дела допустимо расценивать не иначе, как злоупотребление процессуальным правом, поскольку для такого поведения отсутствует иное нормативное регулирование.

Разумеется, в силу п. 9 ст. 33 Закона и п. 6 ст. 76 Закона и адвокату, и юридическому консультанту «запрещается занимать по делу правовую позицию, ухудшающую положение лица, обратившегося за помощью, использовать свои полномочия в ущерб лицу, интересы которого он защищают или представляют». Однако, это не должно быть оправданием дачи заведомо ложных объяснений об обстоятельствах дела.

4.1.1. Запрет злоупотреблений. В этой связи, помимо уголовно наказуемых деяний против правосудия, в том числе таких, как фальсификация, принуждение к даче показаний, неуважение к суду, провокация коммерческого подкупа или взяточничества, адвокатам и юридическим консультантам, должно быть законодательно запрещено:

1) вводить в заблуждение суд, как по обстоятельствам дела, так и по правовым вопросам конкретного дела, в том числе, заведомо искажать объяснения или заявлять о несуществующих обстоятельствах дела;

2) любым способом побуждать, склонять или иным образом влиять на свидетелей, переводчиков, специалистов, экспертов и иных лиц давать заведомо ложные показания, заключения или объяснения, сознательно поддерживать обман или способствовать введению суда в заблуждение;

3) оскорблять, проявлять неуважение или нецивилизованное отношение к суду или иным лицам, участвующим в судопроизводстве, участвовать в ожесточенных прениях с процессуальным оппонентом, допускать хамство, недостойное или грубое поведение в ходе производства по делу;

4) допускать в своих действиях препятствие правосудию, злоупотребление процессуальными правами, непрофессиональное отношение к своим обязанностям (допускать неготовность к производству по делу, опоздания на слушания, препятствовать организации судопроизводства, документооборота и процессуальной экономии).

Указанный список не может рассматриваться как исчерпывающий, поскольку нарушение принципов оказания юридической помощи и правил добросовестного поведения может проявляться в различных видах и формах. Тем не менее, в целях реализации принципов оказания юридической помощи профессиональными представителями предлагается предусмотреть в Законе закрепление указанных запретов.

4.1.2. Предупреждение злоупотреблений. Помимо указанных негативных обязательств в целях ограничения злоупотреблений процессуальными правами эффективным инструментом по предупреждению злоупотреблений со стороны профессиональных представителей является нормативное требование о совершении определенных активных действий при оказании юридической помощи своим доверителям.

К таким позитивным обязательствам при оказании юридической помощи можно отнести следующие активные действия:

1) информировать клиента о планируемых процессуальных действиях, которые в соответствии с ч. 1 ст. 60 ГПК должны быть специально предусмотрены в доверенности, выданной представляемым;

2) обеспечить содействие правосудию путем раскрытия доказательств, как суду, так и процессуальному оппоненту, всех имеющихся сведений об обстоятельствах дела до обращения в суд или при подготовке дел к судебному разбирательству;

3) обеспечивать проверку наличия конфликта интересов, как в начале оказания юридической помощи, так и в случае изменения обстоятельств, которые могут повлиять на результаты такой проверки.

4.2. Юридические фирмы. Кроме того, юридические консультанты в Республике Казахстан, как правило, осуществляют оказание юридической помощи через своих работодателей - юридические фирмы, которые осуществляют схожие функции с адвокатскими конторами. Профильным Законом не урегулированы понятие и статус юридической фирмы, что можно было бы реализовать по аналогии с адвокатскими контрами (ст. 63 Закона), однако определив, что таковыми являются коммерческие организации с видом деятельности - оказание юридических услуг.

Юридическим фирмам предлагается передать, а где это невозможно вменить ряд обязательств и функций юридических консультантов, к примеру, проверка конфликта интересов при заключении договора на оказание юридических услуг, страхование профессиональной ответственности вместо юридических консультантов, обеспечение конфиденциальности и сохранности документов, представление интересов юридических консультантов в профессиональных объединениях (палатах), иные функции юридических консультантов, если это возможно по характеру их реализации.

4.3. Конфликт Интересов. Понятие конфликта интересов определено в п. 9 ст. 1 Закона как противоречие между личными интересами лица, оказывающего юридическую помощь, и интересами клиента, которое может привести к неоказанию или некачественному оказанию юридической помощи.

Указанное определение является ограниченным, поскольку описывает исключительно конфликт интересов между адвокатом или юридическим консультантом, с одной стороны, и его клиентом (доверителем), с другой. Вместе с тем конфликт интересов может возникнуть, в том числе в случаях конфликта интересов со взаимосвязанными сторонами, к примеру, с близкими родственниками любой из сторон, а также, когда интересы клиента могут противоречить интересам других клиентов.

Определение конфликта интересов должно быть раскрыто в более широком смысле, так как должно включать в себя не только потенциальный или имеющийся конфликт между адвокатом, юридическим консультантом и его клиентом (доверителем), но также и конфликт интересов с адвокатом (партнером) адвокатской конторы или с юридическим консультантом, учредителем (участником) или руководителем юридической фирмы.

4.4. Организационные условия. В силу п. 16 основных принципов ООН, касающихся роли юристов, адвокатам и юридическим консультантам должна быть обеспечена возможность «выполнять все свои профессиональные обязанности в обстановке, свободной от угроз, препятствий, запугивания или неоправданного вмешательства».

Учитывая, что адвокаты и юридические консультанты как профессиональные представители являются помощниками суда при отправлении правосудия, им должны быть предоставлены определенные минимальные организационно-технические условия и гарантии реализации их прав при осуществлении профессиональной деятельности.

Предлагается предусмотреть для адвокатов и юридических консультантов свободный доступ в здания судов без личного досмотра, а также отдельные помещения с исключительным доступом для адвокатов и юридических консультантов, оснащенные мебелью и коммуникациями для подготовки к участию в судебных заседаниях.

4.5. Унификация подхода к регулированию юридической профессии. Принимая во внимание, что Закон устанавливает единые цели и принципы оказания юридической помощи, находим разделение и отдельное регулирование адвокатов и юридических консультантов неоправданным и нецелесообразным.

По гражданским и административным делам адвокаты и юридические консультанты выполняют практически одинаковые функции, а по уголовным делам и по делам об административных правонарушениях - соответственно, функцию «защитника» или функцию «представителя» в зависимости от доверителя и формы судопроизводства.

При этом находим уместным предусмотреть возможность защиты прав, свобод и интересов по делам об административных правонарушениях наравне как адвокатами, так и юридическими консультантами, за исключением отдельных случаев, когда законом будет требоваться обязательное участие защитника.

Сохраняя адвокатскую монополию на ведение уголовных дел, адвокаты и юридические консультанты выполняют одинаковые функции по прочим делам, соответственно, у юридических консультантов должны быть наравне с адвокатами те же полномочия, гарантии, обязанности ответственность.

В этой связи предлагается распространить действие Закона в части регулирования профессиональных норм поведения адвоката, гарантий адвокатской деятельности и адвокатской тайны в том же объеме на юридических консультантов:

1) безопасность при оказании юридической помощи;

2) запрет истребования или получения без согласия юридического консультанта и его клиента сведений, материалов, связанных с оказанием юридической помощи;

3) запрет досмотра, осмотра, выемки, изъятия и проверки делопроизводства, иных связанных с ним материалов и документов, а также имущества, в том числе средств мобильной связи, компьютерной техники юридического консультанта.

Также предлагается предусмотреть административную и уголовную ответственность за нарушение установленных Законом гарантий осуществления юридической помощи, поскольку нарушение таких гарантий в определенной степени является преступлениями против правосудия или правонарушениями, препятствующими правосудию.

5. Конкретные предложения по совершенствованию законодательства

Ряд указанных выше проблем отражены в предложениях по совершенствованию гражданского процессуального законодательства и профильного закона об адвокатской деятельности и юридической помощи ниже.

Вместе с тем, предлагается рассмотреть вопрос о системном реформировании института профессионального представительства, как в рамках профильного закона, так и в процессуальном законодательстве по всем формам судопроизводства.

5.1. Приложение 1 - Таблица предлагаемых изменений в Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан;

5.2. Приложение 2 - Таблица предлагаемых изменений в Закон Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности и юридической помощи».

Приложение 1

Таблица предлагаемых изменений
в Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан

Приложение 2

Таблица предлагаемых изменений в Закон Республики Казахстан
«Об адвокатской деятельности и юридической помощи»