Спорные вопросы в налогообложении при продаже долей участия (Али Дауталинов, Нуржан Стамкулов; Юристы ТОО «Юридическая Фирма Synergy Partners»)

Спорные вопросы в налогообложении при продаже долей участия

Али Дауталинов, Нуржан Стамкулов

Юристы ТОО «Юридическая Фирма Synergy Partners»

На практике возник случай. Чтобы не было недоразумений, мы приведем вымышленные названия и ситуацию, схожей с реальной.

Есть ТОО «А», где есть три участника:

· Английская компания с 2015 года владеет 80% долей участия в ТОО «А».

· Второй участник, гражданин США владеет 10% долей участия с 2020 года.

· Третий участник, гражданин Канады, владеет 10% долей участия тоже с 2020 года.

Все три участника успешно развили бизнес и решили продать свои доли, глобальной компании, находящейся в Нидерландах за 1 млн. долларов США. Голландская компания предпочла покупать бизнес сразу у английской компании 100% и попросила, чтобы все 3 частника консолидировались между собой, внутри договорились между собой, чтобы английская компания была единственным участников в ТОО «А.

Такая консолидация долей участия в ТОО на сегодня, с точки зрения налогообложения, не совсем удобная для иностранных инвесторов, поскольку в налоговом законодательстве есть пробел и довольная спорная статья.

Статья 645.9.8 Налогового кодекса указывает, что доходы нерезидента освобождаются от налога, если нерезидент владеет акциями, долями участия непрерывно более трех лет и именно такие акции, доли участия и продаются.

Данная статья и сдержит пробел и неточности. Если английская компания к ее 80% долям докупит еще 20%, то когда будет продавать 100% долей будет расхождение со статьей 645.9.8 Налогового кодекса. Налоговые органы будут занимать позицию, что когда английская компания будет продавать 100% доли участия в ТОО «А», то такими долями 100% она не владеет более 3 лет, следовательно такая продажа 100% будет облагаться. Такую позицию будут занимать фискальные органы.

Есть вторая позиция, что когда английская компания будет продавать 100% доли участия в ТОО «А», 80% долей будут освобождаться ввиду трёхлетнего владения долями, а 20% должны облагаться долями.

Данная вторая позиция на наш взгляд тоже содержит недостаток и не может в полной мере применяться на практике. Позиция могла бы применяться, если бы велся учет долей в специальных регистрах, как например в Европейских странах. Однако в нашем законодательстве, учет долей ведут только участники, поскольку условия учредительного договора являются конфиденциальными в силу закона и в органы юстиции учредительный договор не сдается. Например при выдаче справке egov.kz об участниках ТОО, справка указывает только кто эти участники, но не указывать размер долей. Это осложняет, чтобы собрать доказательственную базу для налоговых органов или для суда. Налоговым органам нужно четко видеть где это все было зафиксировано, как например недвижимость отражается в правом кадастре. Однако в отношении долей, доли существуют в учредительном договоре, и в государственной системе полностью не отражаются.

Для суда на наш взгляд можно было бы доказать, что из 100%, 80% уже были и никуда не делись. В этом случае мы надеется, что судебная практика будет признавать освобождение этих 80% и учитывать положения учредительного дохода и принимать во внимание правовую природу доли участия в имуществе и в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственность.

Учитывая, что многие бизнес компании предпочитают лишний раз не судится с налоговыми органами, и учитывая, что есть три позиции только по одной статье 645.9.8 Налогового кодекса, на сегодня данная статья больше порождает споров и нуждается в уточнении.