Институт приобретательной давности в гражданском законодательстве Греции (Стефанос Кареклас, руководитель проекта ЕС «Содействие укреплению верховенства права в Кыргызской Республике»)

Институт приобретательной давности в гражданском законодательстве Греции

Стефанос Кареклас,

руководитель проекта ЕС

«Содействие укреплению верховенства права

 в Кыргызской Республике»

Выступление в Алматы 21 - 22 мая 2015 года на Международной научно-практической конференции в рамках ежегодных цивилистических чтений «Юридические факты как основания возникновения, изменения и прекращения гражданских правоотношений», посвященная 20-летию НИИ частного права и 10-летию Казахстанского Международного Арбитража и организованной НИИ частного права Каспийского университета, Германским обществом по международному сотрудничеству (GIZ), Юридической фирмой «Зангер» и Казахстанским Международным Арбитражем

Введение

Гражданское законодательство представляет собой крупную отрасль права, в которой регулируются отношения между равными частными лицами. В Греции соответствующие основные положения содержатся в национальном Гражданском кодексе, который по примеру германской модели разделен на пять «книг»: общие принципы (герм. «общая часть»), обязательственное право, вещное, семейное и наследственное право. В сравнении с другими фундаментальными сводами законов (УК, УПК, ГПК) относительно «молодой», ГК Греции действует с 02.23.1946 г., причем с того времени претерпел некоторые изменения. Наиболее серьезное из них произошло только после захвата власти социалистами в 1983 году и коснулось семейного права, которое в первоначальной своей редакции считалось давно устаревшим.

Большинство положений ГК Греции можно рассматривать как нормы диспозитивного права (jus dispositivum), поскольку их применение зависит от свободной воли договаривающихся сторон. Однако недостатка нет и в нормах императивного права (jus cogens), когда регулируемые положения непосредственно касаются общественных интересов, например защита интересов детей в семейном праве, наследование по закону и т.д. Нормы императивного права не могут быть изменены иной волей договаривающихся сторон и отменяют идущие с ними вразрез оговорки в соответствующих договорах/правовых сделках.

Мой сегодняшний доклад касается, преимущественно, темы вещного право, т.е. совокупности положений частного права, которые регулируют отношения между субъектами права и вещами, а также отношения между лицами относительно конкретной вещи. Данные отношения подразумеваются как вещные права, к которым в соответствии с греческим законодательством (ст. 973 ГК Греции) можно отнести исключительно следующие[1]: собственность, сервитут, залог и ипотека.

С уверенностью можно сказать, что мы выйдем далеко за пределы данного доклада, если начнем, пускай даже и частично, разбирать общую теорию права собственности. Отношения собственности, основы которых признаются и гарантируются Конституцией, играют особо важную роль в развитии не только финансовой и экономической жизни, но также социальной, политической и культурной сферы современного общества. Институт приобретательной давности в этом контексте является не менее важным, поскольку он, с теоретической точки зрения, затрагивает (даже изначальное) приобретение прав собственности и поскольку, в практическом отношении, на него довольно часто в подтверждение законности своего права собственности ссылаются стороны в судебных процессах, потому что также часто бывает сложно доказать факт приобретения иным способом (probatio diabolica - «дьявольское доказательство»). Более того, независимо от своего хищнического использования в стране, которая сегодня не имеет надлежащего кадастра недвижимого имущества[2], приобретательная давность представляет собой довольно прогрессивный институт, так как благодаря ей в вещном праве находит свое полное отражение основная идея о том, что вещи принадлежат (должны принадлежать) скорее тем, кто содержит их в исправности, использует/развивает их, а не тем, кто отчасти очень давно является законным собственником, но на самом деле пренебрегает ими.

Приобретательная давность согласно ГК Греции

Лицо может приобретать вещные права на движимое или недвижимое имущество на основании договора (правовой сделки) либо на внедоговорной основе. Приобретательная давность (лат. Usucarpio), предусмотренная в ст. 1041 и последующих статьях ГК Греции, представляет собой возможность изначального, внедоговорного приобретения вещей, которое может затрагивать как право собственности, так и остальные вещные права (прежде всего сервитуты). Особое значение этот институт имеет в отношении недвижимости, потому что в соответствии греческим законодательством приобретение недвижимого имущества допускается также лицом, не являющимся собственником.[3] Признание приобретательной давности, в рамках которой существующие основания возникновения права могут быть прекращены, объясняется невозможностью многолетнего расхождения между реальностью и ее нормативным рассмотрением.[4] Свое подтверждение находят реальные обстоятельства, которые существуют вследствие многолетнего пользования и эксплуатации вещей лицами, не являющимися собственниками, причем речь также идет о том, что придание постоянства и устойчивости этим реальным обстоятельствам должно служить во благо общества в целом, поскольку вещь оставалась бы просто «мертвой», не будь лица, приобретающего на нее право собственности в силу давностного владения. Вследствие юридического признания реальной ситуации, без сомнения, достигают две вещи: правовая определенность благодаря соответствию между реальностью и нормами/правом, а также определенность правовых отношений и делового оборота.

В законе делается различие между обычной и экстраординарной приобретательной давностью. Общим условием для обоих видов является «пригодность» вещи к приобретательной давности. Здесь законодатель выделил две категории вещей, права собственности на которые невозможно приобрести по давности владения. К таковым относятся 1) абсолютно «непригодные» к приобретательной давности вещи и 2) вещи, которые исключаются из возможности приобретения по давности владения.

Абсолютно «непригодными» к приобретательной давности являются: а) вещи, в отношении которых не допускается оформление правоустанавливающих документов (правоотношений), т.е. такие общие вещи, как воздух, открытое море и вещи, которыми люди не могу завладеть; б) общественно полезные/общественные вещи, например постоянно текущие воды, дороги, имеющий в Греции особое значение морской берег, который почти постоянно незаконно присваивается и используется частными лицами или туристическими компаниями; а также в) вещи, которые служат государственным, муниципальным и религиозных целям.

Из приобретения по давности владения исключается недвижимое имущество, принадлежащее лицам, которые фактически являются не в состоянии распоряжаться им (несовершеннолетние лица, находящиеся под опекой или призванные судом недееспособными лица и т.д.), безусловно, до тех пор, пока такие прекращающие/затрудняющие пользование имуществом обстоятельства существуют. Очевидная причина изъятия такого имущества из приобретательной давности заключается в защите вещных прав лиц, которые - в рамках древнеримского принципа «jus vigilantibus scriptum est» («гражданское право пишется для бдительных») - не могут их самостоятельно воспринимать, осуществлять и защищать. В специальных законах предусматривается, что приобретательная давность не может распространяется на государственное имущество любого вида.

Для приобретения на недвижимое имущество права собственности в силу общей приобретательной давности закон (ст. 1041 ГК Греции) требует наличия общей совокупности следующих четырех условий: 1) владение имуществом; 2) существование законного или предполагаемого (частного) правоустанавливающего документа; 3) добросовестность и 4) истечение 10-лететнего срока.

К вопросу о владении: узукапиент (т.е. заявитель о признании права собственности в силу приобретательной давности) должен фактически владеть и пользоваться имуществом с намерением присвоить его и получить в дальнейшем право собственности (владение на правах собственности), поскольку термин «владение» (posessio) предполагает, что недвижимое имущество находится на «хранении» владельца, который, вероятно, думает, что оно является его собственностью, при этом сдает его в аренду, проводит ремонт и содержит в исправном состоянии, огораживает забором от других земельных участков, является единственным, кто имеет доступ к нему, и т.д.

Правоустанавливающий документ: условие приобретательной давности интерпретируется в том смысле, что узукапиент выполнил все формальные условия, которые необходимы для приобретения права собственности (например, имеет договор купли-продажи, свидетельство наследника и т.д.). В случае договора купли-продажи греческое законодательство требует нотариально удостоверенную форму договора, который должен пройти официальную регистрацию в поземельной книге у территориально компетентного органа, ведущего поземельные книги[5]. На практике речь идет о таких случаях, когда существует документ (нотариально удостоверенный договор купли-продажи), на основании которого переходит право собственности, но он содержит внутренние (недееспособность одной из сторон, продавец не является законным собственником недвижимого имущества и т.д.) или внешние (нотариальный документ не подписан надлежащим образом и т.д.) юридические недостатки. Имеющийся правоустанавливающий документ является по этой причине юридически недействительным, однако узукапиент считает, что он в полной мере соответствует требованиям ГК Греции (предполагаемый или мнимый документ). Тем не менее, по закону (ст. 1043 ГК Греции) одно условие должно обязательно соблюдаться - регистрация данного документа в поземельной книге, потому что только на основании регистрации новые отношения собственности, предусмотренные в соответствующем документе, получают юридическую силу. Заблуждение по этому вопросу не может рассматриваться в пользу узукапиента в силу обычной приобретательной давности.

Добросовестность: Добросовестность заявителя признается только в том случае, когда в его вину невозможно вменить грубую небрежность в ненадлежащем приобретении права собственности (безусловно, также отсутствие умысла!). Добросовестность должна присутствовать на момент приобретения права собственности, как это определено законом, т.е. в случае недвижимого имущества в момент регистрации в поземельной книге, в то время как отмена такой регистрации впоследствии не препятствует приобретению собственности по давности владения (ст. 1044 ГК Греции).

Временной фактор: Абсолютно необходимый срок для приобретения на имущество права собственности в силу обычной приобретательной давности составляет десять полных лет и начинает исчисляться только с момента соблюдения всех остальных условий. Узукапиент должен доказать, что он открыто и непрерывно пользовался и владел вещью в течение всех десяти лет. В целях облегчения этого довольно сложного доказывания, в ст. 1046 ГК Греции вводится неопровержимый признак расчета срока, согласно которому в отношении лица, которое владело вещью в начале и в конце срока, предполагается, что оно осуществляло также владение в промежуточное время.

Для приобретения имущества в силу экстраординарной приобретательной давности закон требует соблюдения двух условий: владение вещью и истечение 20-летнего срока. Упомянутая выше правовая презумпция при доказывании срока владения находит свое применение также в данном случае. Поскольку в законе не предусматривается соблюдение дальнейших условий (например, наличие правоустанавливающего документа или добросовестность), то становится очевидным, что существующая на протяжении многих лет фактическая ситуация господства над вещью и обладания ею имеет здесь, в конце концов, правовые последствия и является основанием и поводом для перехода права собственности.

Особые случаи (проблематики) приобретательной давности

Очевидно, что в рамках данного короткого выступления невозможно, пускай даже частично, рассмотреть во всем многообразии проблемы, которые поднимает институт приобретательной давности в таком виде, как он предусматривается в греческом законодательстве. Тем не менее, нам кажется интересным из множества существующих вопросов выделить и кратко разобрать следующие:

Как отмечалось ранее, в силу приобретательной давности происходит переход права собственности, при котором прежний собственник вещи безвозвратно утрачивает все вытекающие из его собственности права, а прежний владелец и узукапиент изначально, т.е. независимо от прав прежнего собственника, приобретает эти права во всей их совокупности. Основанием для такого «наказания» прежнего собственника в виде полной утраты своих соответствующих прав, собственно говоря, должны стать его некомпетентность, безразличие и нежелание выполнять социальную цель[6], которую несет в себе право собственности в современных обществах. Однако если собственник по другим основаниям не может исполнять свои имущественные права, тогда в зависимости от той или иной ситуации срок давности для так называемого иска о признании права собственности может приостанавливаться или даже прерываться, что также имеет соответствующие последствия для срока приобретательной давности (ст. 255 и следующие статьи в сочетании со ст. 1047 ГК Греции). Так, например, если в течение последних 6 месяцев срока приобретательной давности невозможно предъявить иск о признание права собственности на основе моратория в законе, в силу форс-мажорных обстоятельств или злого умыла (dolus malus) владельца/узукапиента, то течение оставшегося давностного срока также приостанавливается до тех пор, пока существует препятствие. Это время не может засчитываться; и даже по его истечении, после отмены препятствия срок приобретательной давности не может считаться успешно законченным до истечения следующих 6 месяцев.

Дополнительно: поскольку приобретение собственности по давностному владению требует постоянного и непрерывного владения, течение давностного срока перерывается вследствие потери владения. Здесь, однако, закон снисходителен к владельцу: он предусматривает в рамках правовой фикции, что прерывание давности владения не происходит, когда в течение одного года после выбывания имущества из соответствующего владения прежний владелец самостоятельно или по решению суда вновь вступит во владение. Давность владения прерывается, если в течение давностного срока фактический собственник предъявляет к владельцу/узукапиенту иск о признании права собственности. Правовое последствие прерывания давностного срока является для узукапиента более серьезным, нежели его приостановление (ст. 1050 ГК Греции). Период времени до прерывания не засчитывается в давностный срок и последний после прерывания начинает течь для узукапиента... с ноля!

Другой особый вопрос касается специального или универсального правопреемства владельца/узукапиента до истечения давностного владения. Ст. 1051 ГК Греции предусматривается следующее решение для данного вопроса: соответствующий преемник может зачесть натекшее давностное время своего предшественника по праву. Например, сын-наследник вправе зачесть давностное время отца-наследодателя к своему, но здесь возникает другая проблема: в какой момент вышеупомянутый сын на самом деле вступил во владение! Одним из возможных решений представляется считать таковым момент открытия наследства, даже если сын, который, возможно, находится в Америке, в этот момент не имел фактического господства над вещью, и вероятно ничего не знает о смерти отца и существовании недвижимого имущества! По крайней мере, для случая экстраординарного давностного владения, при котором не должны присутствовать добросовестность и намерение получить в дальнейшем право собственности, в теории активно разделяется такой подход решения. Однако нам кажется, что в силу господствующей доктрины и закрепившейся тем временем судебной практики правильной является противоположная точка зрения и она основана на той причине, которая вообще лежит в основе всего института приобретательной давности, в частности санкционирование реальных явлений в праве, которые существуют уже очень долгое время; и гарантирование социального и экономического использования вещи. Давность владения наследника может начаться либо давностный срок предшественника может быть зачтен в пользу наследника, как только он получает физическое господство над вещью. Более того, и относительно обычной приобретательной давности точно так же, как в случае условий владения, должны соблюдаться все остальные условия (добросовестность, предполагаемый документ: здесь также заявление о принятии наследства) именно в тот момент, когда преемник получил господство над вещью. Следовательно, давностный срок преемника начинает течь только тогда, когда фактически все условия приобретательной давности в его лице выполнены. Только в этом случае соответствующий период времени его предшественника может быть зачтен к давностному сроку. Естественно, такое же правило действует в случае последующих преемников или наследников в течение давностного срока.

Еще один вопрос, который не регулирован в законе и, следовательно, волнует практику, относится к конкуренции между совместной собственностью и приобретательной давностью, в частности: может ли один из участников совместной собственности получить полное право собственности на имущество в силу приобретательной давности по отношению к другим участникам. Судебная практика постоянно исходит из того, что даже если только один из дольщиков фактически осуществляет владение всем имуществом, то он всегда действует от имени всех остальных. Таким образом, по отношению к последним не остается никакой возможности для возникновения отдельного, дающего основание для приобретательной давности владения совместным недвижимым имуществом, кроме случаев, когда действительно единственный владелец прямо заявит остальным участника совместной собственности, что он начиная с определенного момента времени действия, связанные с владением, будет осуществлять только от своего имени, за свой счет и в качестве собственника всего имущества.

Наконец, поскольку успешная приобретательная давность влечет за собой изначальное, а не другим каким-либо способом возникающее право собственности, она прекращает/погашает все другие права третьих лиц на недвижимое имущество при условии, что узукапиент действовал добросовестно по отношению к третьим лицам (т.н. освобождение имущества от прав третьих лиц в силу приобретательной давности). Если при этом до начала давностного срока недвижимое имущество было обременено сервитутами или даже ипотекой в пользу третьих лиц, чего владелец по добросовестности, а не грубой небрежности не знал, и если узукапиент приобретает на имущество право собственности в силу давностного владения, то в этот самый момент наряду с правом собственности прежнего собственника погашаются также указанные права третьих лиц.

Процессуальные особенности

На практике наличие условий обычной или экстраординарной приобретательной давности должна доказывать та сторона, которая ссылается на их выполнение. При этом допускается любое средство доказывания, в том числе и свидетельские показания о том, каким образом в стране приобретаются права собственности, которые касаются более чем 50% территории страны (классическое показание: «Его дед выпасал там своих овец!»), причем в последнее время это стало характерным не только для необжитых регионов, но территорий, где земельный участок может стоить намного выше, чем квартиры в Place Vendome в Париже (например, на моем родном острове Наксос или Санторини в Киклады или в Халкидики!). Утверждение о том, что право собственности возникло в силу давностного владения, может стать предметом соответствующего иска; однако оно может также быть указано во встречном иске или возражении. Оно может стать основой и основным рассматриваемым вопросом в соответствующем судебном документе, но может также предъявляться как вторичное/субсидиарное требование. Если в заявлении/жалобе о признании права собственности в силу обычной приобретательной давности отказывается, то этот отказ не создает никакой юридической силы, которая была бы препятствием для (последующего; хотя требования о признании обычной и экстраординарной приобретательной давности могут предъявляться совокупно) признания права собственности в силу экстраординарной приобретательной давности.

Заключение

На основании изложенного, должно стать ясным и очевидно, что приобретательная давность, по крайней мере в Греции, представляет не устаревший правовой институт, а правовой механизм, в результате которого возникают новые права собственности и прекращаются существующие; поэтому споры по приобретательной давности, когда права собственности ставятся под вопрос, являются очень распространенными в судебной практике. Безусловно, они происходят преимущественно в сельскохозяйственных и провинциальных регионах страны, прежде всего в северной части (но также в Эгейском море и на острове Крит), которая до начала прошлого века находилась под господством Османской империи, результате чего в соответствии с османским правом не существовало никаких правоустанавливающих документов, поскольку вся страна принадлежала Империи султана, являвшегося наместником Бога (за исключением Vquf), который по своей «доброте» предоставлял избранным только права пользования; но также в городских районах приобретательная давность играет особую роль, несмотря на частичное введение кадастра недвижимого имущества. По этому поводу я могу привести Вам личный, наглядный пример: если отношения собственности на офисное помещение в Салониках, которое нам в рамках наследования по закону оставил умерший в 1981 году отец и которое до сих пор принадлежит всем оставшимся членам семьи в доле 25%, станут предметом правового спора с третьими лицами, то я как адвокат посоветовал бы семье в подтверждение своего права собственности ссылаться на приобретательную давность и даже во внесудебном порядке (20 лет уже давно прошли и мы с момента наследования постоянно получали арендную плату от различных арендаторов), нежели настаивать на абсолютной законности документов о приобретении, которые есть у нас (принятие наследства), были у отца (договор купли-продажи, прошедший законную регистрацию) и его предшественников!

Как бы там ни было, институт приобретательной давности и его регулирование выглядят таким образом, как будто законодатель, взвесив релевантные права различных лиц, т.е. бывшего собственника, фактического владельца и узукапиента (претендента на собственность), а также третьих лиц, и общественные интересы, отдал и признал преимущество в отношениях собственности в пользу владельца, т.е. лица, которое в течение длительного времени использует спорное имущество по его прямому назначению и поддерживает его в исправном состоянии и тем самым совершает действия, которые лучше всего соответствуют экономической и социальной цели права собственности. Такой принцип подтверждает, что также право собственности не является абсолютным правом по отношению ко всем и обществу и что оно, будучи очень сильным правом, подлежит ограничениям и лимитам. Одним из таких довольно радикальных ограничений является даже то, что собственник, который в течение нескольких лет не пользуется своим имуществом, пренебрегает им и полностью забывает о нем, - а имущество между тем фактически переходит к другому лицу, которое содержит его в исправности и распоряжается им, - такой собственник полностью утрачивает право собственности на это имущество в пользу «новоприбывшего», который хотя и действует незаконно, но в конце концов служит в целях вещи и в интересах общества. В квазифилософском отношении ситуация очень сильно напоминает мне знаменитую пьесу Бертольда Брехта «Кавказский меловой круг» и содержащуюся в ней заключительную реплику своего рода «судьи» о том, что «всё на свете принадлежать должно тому, от кого больше толку…»; то, что решение этого «судьи» касается не недвижимости, а вполне живого и, следовательно, полностью «подвижного» ребенка, не должно смущать при рассмотрении основного сходства ситуации в названной пьесе и делах по приобретательной давности!

Спасибо за внимание!

Бишкек, 11.05.2015 г.

[1] Владение здесь не упоминается напрямую, однако как реальное явление регулируется в последующих статьях ГК Греции; при этом речь идет о дальнейшем вещном праве, кроме уже признанных таковыми напрямую в законе.

[2] Усилия по созданию кадастра недвижимого имущества, активно поддерживаемые за счет финансовой помощи ЕС, находятся в процессе и пока далеки от охвата всей страны. Вследствие кризисной ситуации, длящейся в Греции уже 5 лет, данные усилия, безусловно, пошли на спад. Тем не менее, на сегодняшний момент кадастр охватил такие основные регионы, как столицу Афины, Салоники и другие крупные города страны, несмотря на изначальную очевидность того, что городские районы создадут намного больше количественных проблем (огромное количество подлежащих регистрации прав), в то время как в областях правовая ситуация сама по себе не является однозначной и полностью бесспорной, поэтому здесь ожидаются еще более серьезные трудности, в том числе политического характера (ключевое слово: покровительство и экономика клиентелизма).

[3] En faut des meubles, la possession vaut titre! Влияние французского права в правой области, которая преимущественно урегулирована по германскому образцу.

[4] Напомнить здесь следует цитату специалиста по государственному праву Еллиника о „нормативной силе фактического»

[5] В регионах страны, где уже появился кадастр, соответствующая регистрация производится в нем. В обоих случаях (орган, ведущий поземельные книги, или кадастр) регистрация является необходимым условием для перехода прав собственности.

[6] В отступление от абсолютистского характера доминиумома (господства) в римском праве.