| ||||||||||||||||||||
|
|
|
КАК РАЗРЕШИТЬ ИМУЩЕСТВЕННЫЙ СПОР,
Мадыбаева Зейнебике Орынбасаровна Советник юридической фирмы «GRATA», судья в отставке.
Сулейманов Тимур Старший юрист юридической фирмы «GRATA», член РОО «Коллегия коммерческих юристов «Kazakhstan Bar Association»
Любой предприниматель в Казахстане, наверное, сталкивался с ситуацией, когда ему задолжали деньги либо не исполнили иные встречные обязательства по договору. При этом предприниматель (кредитор) не хотел бы доводить до суда дело по взысканию задолженности с должника. В настоящей статье мы хотели бы привести несколько методов, позволяющих разрешить спор в досудебном порядке.
Во-первых, это подготовка обоснованной претензии, которая может побудить должника добровольно исполнить свои обязательства по договору. Так, при подготовке претензии кредитору следует внимательно изучить положения договора с должником, точно определить, какие положения договора были не исполнены (или исполнены ненадлежащим образом) со стороны должника. При этом необходимо уточнить, не было ли нарушений положений договора со стороны самого кредитора, и не могло ли это повлиять на надлежащее исполнение должником своих встречных обязательств перед кредитором. Далее, следует обратить внимание на наличие в договоре сроков, в которые кредитор обязан уведомить должника о допущенных нарушениях. После чего, необходимо подготовить претензию, и направить ее в адрес должника, при этом договор может содержать условия о направлении уведомлений в адрес должника определенным образом (письмо, факс, электронное сообщение и так далее). Содержание претензии имеет огромное значение для возможного побуждения должника к исполнению своих обязанностей по договору. Так, претензия должна быть обоснованной, иметь ссылки на соответствующие положения договора и действующего законодательства Республики Казахстан. В зависимости от ситуации - не лишними будут указания в претензии на ответственность должника за неисполнение им своих обязательств: уплата убытков кредитора, уплата штрафных санкций (пени, штрафов), перспектива банкротства должника по заявлению кредитора. Для отдельных должников побудительной причиной может стать указание на то, что факт наличия долга будет предан кредитором публичной огласке (так называемый репутационный риск, неудобство во взаимоотношениях с партнерами, контрагентами и прочее). В зависимости от субъектной принадлежности должника и предмета спора, неудобство для должника может создать также указание в претензии о последующем обращении кредитором в государственные органы (например, в местные исполнительные органы, соответствующие органы контроля и надзора), общественные организации, о доведении информации о просроченном долге должника в финансовые организации (банки), которые также выступают кредиторами по отношению к должнику и так далее. Желательно в претензии установить должнику срок для исполнения обязательств по договору с указанием того, что в случае неисполнения их в указанный срок - кредитор оставляет за собой право обратиться за принудительным взысканием в суд. После чего, отметить также, что, в случае взыскания задолженности по суду, на должника будет возложено возмещение расходов кредитора по оплате государственной пошлины: 1% от суммы долга с физических лиц и 3% от суммы долга с юридических лиц; возмещение расходов по оплате услуг представителя, по совершению исполнительных действий, возмещение расходов по оплате исполнительской санкции: 10% от суммы долга, либо расходов по оплате деятельности частного судебного исполнителя: от 3% до 25% от суммы долга. Претензия не должна быть объемной: нет необходимости переписывать соответствующие положения договора, достаточно сделать ссылки на них (при этом, однако, возможны соответствующие комментарии к ним); как и не следует перегружать претензию многочисленными ссылками на нормы законодательства. Должны быть указанные конкретные нарушения, и конкретная ответственность должника за данные действия (бездействие). Нередки случаи, когда на должников возымел воздействие факт того, что претензию он получал на бланках юридических фирм, которые готовили претензии на основании поручения и по доверенности от кредитора. То есть в таких случаях должник изначально начинает понимать серьезность намерений кредитора по истребованию долга, и его готовность довести дело до суда (даже, если кредитор по факту таких намерений не имеет).
Во-вторых, это возможность обращения сторон (но только при обоюдном согласии) к процедуре медиации. Такая процедура урегулирования спора между кредитором и должником (и обычно, когда обе стороны спора встречно предъявляют друг к другу претензии относительно неисполнения обязательств по договору), как медиация, реализуется при содействии медиатора для достижения сторонами взаимоприемлемого решения. Медиатором при этом выступает независимое физическое лицо, привлекаемое сторонами для проведения медиации в соответствии с требованиями Закона Республики Казахстан «О медиации». Итогом действий медиатора и сторон должно стать соответствующее Соглашение об урегулировании спора, которое заключается в письменной форме и подписывается сторонами. Такое Соглашение содержит данные о сторонах медиации, предмете спора, медиаторе, а также согласованные сторонами условия Соглашения, способы и сроки их исполнения, последствия их неисполнения или ненадлежащего исполнения. Соглашение подлежит исполнению сторонами медиации добровольно в порядке и сроки, предусмотренные этим Соглашением. Такое Соглашение, заключенное до рассмотрения гражданского дела в суде, представляет собой сделку, направленную на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей сторон. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения такого соглашения сторона медиации, нарушившая Соглашение, несет ответственность в порядке, предусмотренном законами Республики Казахстан. Кроме того наличие такого Соглашения для его сторон означает, что ни одна из сторон не будет более иметь возможности передать спор на рассмотрение суда, так как в принятии такого искового заявления судом будет отказано (согласно положениям пп. 2) п.1 ст. 153 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан).
В-третьих, это возможность заключения мирового соглашения между сторонами. Необходимо отметить, что как после получения претензии, так и в любое иное время, возможно заключение между сторонами мирового соглашения, то есть стороны могут заключить между собой мировое соглашение, в котором следует указать, на каких условиях, в какие сроки должник согласен погасить задолженность. Заключение мирового соглашения позволяет сторонам пойти по отношению к друг другу на определенные компромиссы, то есть, возможно такое, когда предприниматель, то есть кредитор, может с учетом обстоятельств, материального и финансового состояния должника, отказаться от каких-либо своих претензий в части, снизить размер неустойки, штрафных санкций и другое. Данное мировое соглашение должно быть подписано сторонами, а если это юридические лица, то скреплено их печатями; кроме того оно может быть удостоверено нотариусом. Таким образом, никогда не следует избегать способов мирного урегулирования споров, так как разрешение возникших между сторонами разногласий в досудебном порядке позволяет им избежать непродуктивных затрат времени, дополнительных финансовых затрат, публичной огласки, устраняет риск нанесения ущерба репутации, исключает неудобства во взаимоотношениях с иными партнерами и контрагентами сторон. Резюмируя вышеизложенное, мы полагаем, что такая осведомленность предпринимателей об отдельных методах защиты в досудебном порядке своих прав и законных интересов может помочь им в их успешной коммерческой деятельности, и надеемся, что приведенные нами советы будут полезными.
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |