Правопреемство прав в сфере интеллектуальной собственности (Амангельды А.А., докт. юрид. наук, проф. кафедры гражданско-правовых дисциплин Евразийской юридической академии им. Д.А.Кунаева)

27.09.2023

Правопреемство прав в сфере интеллектуальной собственности

Амангельды А.А.,

докт. юрид. наук, проф. кафедры гражданско-правовых дисциплин

Евразийской юридической академии им. Д.А.Кунаева

Аннотация

Данная статья посвящена исследованию института правопреемства применительно к сфере права интеллектуальной собственности.

Анализ норм и теоретических положений о правопреемстве свидетельствует о том, что данный аспект изучен в Казахстане недостаточно, что приводит к путанице и неясности терминологии, вследствие несовершенства законодательства, регулирующего отношения в сфере интеллектуальной собственности, возникают проблемы в правоприменительной деятельности. Такая ситуация невольно порождает значительные трудности и для практики касательно результатов интеллектуальной деятельности, средств индивидуализации, реализации исключительных прав на них и правильного понимания терминов, составляющих содержание правопреемства.

В статье проанализированы различные подходы к понятию правопреемства, его классификации. В статье проведено детальное исследование по таким аспектам права интеллектуальной собственности, как корректное применение понятийного аппарата, проблемы в Законе Республики Казахстан об авторском праве и смежных правах, договоры в сфере интеллектуальной собственности и многие другие.

В частности, автором обоснованы понятия «переход», «передача», «предоставление», «распоряжение». Особое внимание уделено проблеме соотношения договора уступки исключительных прав и цессии, несоответствия в понятиях лицензионного и авторского договоров. Обосновано мнение, почему договор авторского заказа не может быть включен в категорию договоров подряда.

Ключевые слова право интеллектуальной собственности, исключительные права, переход, передача, предоставление, отчуждение, распоряжение.

Введение

В теории гражданского права многие институты являются предметом дискуссий и научного поиска обоснованных решений. Одним из таких является правопреемство.

Серьезность рассмотрения данного аспекта обусловлена не только неразрешенностью определённых вопросов в теории, но и возникающими на практике споров, при разрешении которых требуется основанный на ясности (однозначности) выводов и в правильном толковании норм права. В настоящей статье предпринята попытка четко сформулировать положения о правопреемстве в области интеллектуальной собственности.

Данная постановка вопросов основана на том, что недостаточно изученным остается ряд аспектов права интеллектуальной собственности. Это объясняется существующими проблемами: путаницей в терминах, несовершенством законодательства, регулирующего отношения в сфере интеллектуальной собственности.

Анализ норм и теоретических положений о правопреемстве позволяет сделать вывод о том, что данный аспект изучен недостаточно в Казахстане. Такое положение свидетельствует о том, что исследования в области правопреемства проведены недостаточно, и данной проблеме уделено слишком мало внимания. Такая ситуация невольно порождает значительные трудности и для правоприменительной практики в вопросах использования в гражданском обороте результатов интеллектуальной деятельности и исключительных прав на них.

Особый интерес представляют договоры в сфере интеллектуальной собственности, такое внимание вызвано тем, что при определении системы гражданско-правовых договоров ученые часто упускают их из виду, многие вопросы, касающиеся именно договоров в такой специфической сфере, остаются неразрешенными, поэтому правовая природа договоров, связанных с использованием результатов интеллектуальной деятельности, до сих пор не исследована должным образом, в связи с чем, попытки многих ученых-цивилистов включить договоры в сфере интеллектуальной собственности в общепринятую систему договоров пока не удались.

Эти и многие другие вопросы требуют четкого подхода.

Основная часть

В юридической науке под правопреемством традиционно понимается переход прав и обязанностей. Однако, на наш взгляд, все зависит от вида правопреемства, поскольку в случае универсального правопреемства применим термин «переход», но в случае частичного правопреемства (сингулярное правопреемство) используются термины «передача» и «предоставление» прав и обязанностей.

Среди трудов, которые посвящены исследованию правопреемства, следует отметить монографию известного казахстанского цивилиста М.К. Сулейменова «Правопреемство в гражданском праве», изданную в 2023 году. Помимо авторов, на которых ссылается академик М.К. Сулейменов в своем научном труде, вопросам исследования правопреемства посвящены работы целого ряда современных ученых Косорукова С.А. «Основные проблемы теории и практики сингулярного правопреемства в обязательстве по российскому гражданскому праву» в 2006 году^[1], Корнихина С.В. «Преемство в исключительных правах по российскому гражданскому законодательству» в 2007 году^[2], Тебряев А.А. «О понятии «правопреемства» как категории гражданского права» в 2010 году^[3], Новоселовой Л.А. «Наследование интеллектуальных прав по российскому законодательству» в 2017 году^[4] и многие другие^[5].

Изучая понятие правопреемства следует обратиться к исследованиям ученых. Так, по мнению Носова Д.В., под правопреемством следует понимать свойство правоотношений, представляющее собой не связанное с личностью субъекта правоотношения и не запрещенное законодательством изменение субъектного состава правоотношения, при котором в порядке производного приобретения субъективных прав и (или) юридических обязанностей происходит их переход от одного лица (правопредшественника) к другому лицу (правопреемнику) в отношении одного и того же объекта правоотношения. Для правопреемства характерно изменение субъекта правоотношения путем его замены другим субъектом, обладающим необходимым для участия в правоотношении объемом правоспособности, что влечет за собой изменение правоотношения^[6].

А.А. Тебряев утверждает, что применительно к институту правопреемства можно говорить только о субъективных правах конкретного индивида. Сами по себе они «переходить» к другому индивиду (правопреемнику) не могут, ибо у него возникают «свои» субъективные права в порядке правопреемства. Вместе с тем, субъективные права правопреемника вытекают из субъективных прав праводателя^[7].

Эту же особенность отмечает Д.В. Носов в своих трудах, он пишет, что правопреемство является производным приобретением субъективного права или правовой обязанности. Главным характеризующим признаком такого правоприобретения является связь между приобретенным правом или обязанность и первоначальным правоотношением^[8].

Таким образом, в результате факта правопреемства содержание субъективного не изменяется, меняется только субъект конкретного права.

Классификация правопреемства в юридической литературе представляется в следующем виде:

1. В зависимости от количества правоотношений, в которых заменяется субъект при правопреемстве, выделяются сингулярное правопреемство (субъект заменяется в одном правоотношении или в нескольких на основании одного юридического факта или состава юридических фактов) и универсальное правопреемство (субъект заменяется во всех правоотношениях, в которых участвует, на основании одного юридического факта или состава юридических фактов).

2. В зависимости от наличия воли субъекта на изменение правоотношения путем замены этого субъекта целесообразно выделять волевое преемство и правопреемство при отсутствии воли праводателя («принудительное правопреемство»). Особо отмечается, что в частном праве существует так называемое принудительное правопреемство, осуществляемое при отсутствии воли правопредшественника.

3. В зависимости от вида субъекта-правопредшественника, участвовавшего в правоотношении, целесообразно выделять правопреемство индивидуальных субъектов правоотношения.

4. В зависимости от основания деления отраслей права на материальное и процессуальные в теории права необходимо выделять материальное правопреемство и процессуальное правопреемство^[9].

Это не единственная классификация преемства в теории права. Также выделяют следующие виды преемства. Деление оснований преемства на договорные и внедоговорные.

По мнению С.В. Корнихина, к договорным основаниям, относятся все формы передачи исключительных прав, осуществляемые по соглашению сторон (договор авторского заказа, договор об отчуждении патента и другие, договор коммерческой концессии, лицензионный и т.п.)^[10]. Внедоговорное преемство включается в себя: преемство, возникающее вследствие внесения исключительных прав в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного товарищества или общества; переход исключительных прав вследствие реорганизации юридических лиц, преемство, возникающее в рамках наследования, а также преемство, сопровождающее акты приватизации государственной или муниципальной собственности^[11].

Следует отметить, что в Казахстане муниципальной собственности нет, существует деление государственной собственности на республиканскую и коммунальную.

Д.В. Носов выделяет в зависимости от вида субъекта-правопредшественника, участвовавшего в правоотношении, правопреемство индивидуальных субъектов правоотношений и правопреемство коллективных субъектов правоотношений^[12].

Также исходя из оснований деления отраслей права на материальные и процессуальные, в теории права можно вести речь о материальном правопреемстве и процессуальном правопреемстве^[13].

Касательно универсального правопреемства следует отметить, что наряду с передачей правопреемнику определённой совокупности прав и обязанностей существуют случаи перехода всей совокупности прав и обязанностей определённого лица (при наследовании имущества, реорганизации юридических лиц). Сингулярное правопреемство - это правопреемство в одном или нескольких (но не всех) правоотношениях, в которых участвует конкретный субъект^[14].

Кроме того, сингулярное правопреемство может быть принудительным. К примеру, Патентным законом РК предусмотрена принудительная лицензия^[15].

С.А. Косоруков отмечает спорные аспекты применения отдельных норм о переходе прав требования на основании закона (п. 2 ст. 313 ГК РФ и ст. 365 ГК РФ), что позволяет установить, что во всех этих случаях сингулярное правопреемство в обязательстве осуществляется на основании сложного юридического состава, имеет своей целью защиту или гарантирование законных интересов нового кредитора (должника) по обязательству и происходит помимо воли (а иногда и вопреки таковой) первоначального кредитора (должника) по обязательству^[16].

С данным мнением трудно не согласится, правопреемство действительно может быть принудительным. Также из этого утверждения следует вывод о таком виде правопреемства как законное.

Кроме того, выделяется также договорное правопреемство.

В частности, С.В. Скрябин анализирует вопросы правопреемства в договоре продажи предприятий. В своей статье «Некоторые проблемы правопреемства в договоре продажи предприятия» на примере судебной практики С.В. Скрябин сделал выводы, что в договоре продажи предприятий продажа предприятия являет собой случай частного (сингулярного) правопреемства и покупателю переходит только тот комплекс имущественных прав и обязанностей, который поименован в договоре купли-продажи. Также, описывая случай из судебной практики, автор приходит к выводу, что судебной инстанцией сформулирована презумпция полного перехода прав и обязанностей предприятия как имущественного комплекса в договоре купли-продажи предприятия, т.е. случай универсального правопреемства^[17].

Таким образом, правопреемство может быть договорным, когда передача прав и обязанностей основывается на соглашении сторон, и такое преемство может быть, как универсальным, так и сингулярным, все зависит от условий договора.

М.К. Сулейменов выделяет транслятивное (транзитивное) правопреемство - это такое правопреемство, когда правообладатель (ауктор) передает права и/или обязанности правопреемнику (сукцессору), а сам выбывает из правоотношения. Классические примеры наследование или перемена лиц в обязательстве. И конститутивное правопреемство - это такой виды правопреемства, когда правообладатель (ауктор) передает только часть своих прав и/или обязанностей правопреемнику (сукцессору), но сам при этом не выбывает из правоотношения, оставлял за собой какую-то часть прав и/или обязанностей^[18].

В праве интеллектуальной собственности 2 вида прав: имущественные (т.е. исключительные) и личные неимущественные права.

Личные неимущественные права на результаты интеллектуальной творческой деятельности не предоставляются, не передаются и не переходят, не отчуждаются, они принадлежат только физическому лицу, чьим творческим трудом создан тот или иной объект, т.е. автору, изобретателю, селекционеру, т.е. эти права необоротоспособны в соответствии со ст. 963 ГК РК. И этим характеризуются личные неимущественные права и являются абсолютными.

Хотя личные неимущественные права не переходят по наследству, но правопреемники осуществляют охрану, защиту личных неимущественных прав на объекты интеллектуальной собственности.

Касательно исключительных прав, то в части их преемства существует множество особенностей. Рассмотрим их.

В своей монографии академик М.К. Сулейменов в результате анализа п. 1 ст. 965 ГК РК приходит к выводу, что переход исключительных прав третьему лицу может опосредоваться двумя видами договоров:

- договор об отчуждении исключительного права (переход исключительных прав) полностью к другому лицу);

- лицензионный договор (переход исключительных прав к другому лицу частично)^[19].

Однако данный вывод ошибочен. Во-первых, стоит обратить внимание на то, что по законодательству РК передача исключительных прав возможна как полностью, так и частично, при этом на каждый объект интеллектуальной собственности существует свой объем правомочий, составляющих исключительное право на них. По договору передачи (отчуждение) может полная или частичная передача правомочий исключительного права и по лицензионному договору может быть предоставлено правомочия в полном объеме или часть правомочий исключительного права, и в зависимости от этого отличаются также виды лицензионных договоров.

Во-вторых, ученый проводит анализ терминов перехода, передачи, распоряжение исключительных прав, но не учитывает ни нормы действующего законодательства РК, ни современные концепции права интеллектуальной собственности.

В этой связи следует разобраться с понятиями предоставление, передача, переход по отношению к исключительным правам на объекты интеллектуальной собственности.

Хотя здесь хочется отметить тот факт, что М.К. Сулейменов поражен, до какой степени специалисты в сфере интеллектуальной собственности не хотят или не могут (поскольку они их не знают) применять положения общей теории гражданского права. Да не надо, но применять положения ГК можно ведь?^[20]

Конечно можно, но ГК РК определяет общие положения о праве интеллектуальной собственности, особенности предусмотрены специальным законодательством РК.

Вероятно академик М.К. Сулейменов, будучи научным консультантом автора настоящей статьи, упустил тот факт, что изначально Амангельды А.А. в своих трудах проблемам применения терминов было уделено особое внимание в диссертационном исследовании, в котором одной из задач было дать определение понятиям «распоряжение», «предоставление», «отчуждение» с учетом норм законодательства РК^[21]. И данная задача на тот период времени была выполнена, поскольку была сформулирована авторская позиция по данным понятиям во избежание неточности в использовании понятийного аппарата^[22].

Для разрешения данных вопросов обратимся к положениям ГК РК и специальному законодательству РК в сфере интеллектуальной собственности комплексно.

В соответствии с п. 1 ст. 965 ГК РК исключительные права на объект интеллектуальной собственности, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или иными законодательными актами, могут быть переданы их правообладателем полностью или частично по договору другому лицу, а также переходят в порядке универсального правопреемства по наследству и в результате реорганизации юридического лица - правообладателя^[23].

Согласно п. 1 ст. 30 Закона Республики Казахстан от 10 июня 1996 года № 6-І «Об авторском праве и смежных правах» (далее - ЗоАП РК) авторские права передаются по авторским договорам и в порядке наследования^[24].

В соответствии с п. 1 ст. 31 ЗоАП РК имущественные права автора, указанные в статье 16 Закона, могут быть уступлены полностью или частично, а также могут быть переданы для использования по авторскому договору о передаче исключительных прав или по авторскому договору о передаче неисключительных прав^[25].

Согласно п. 1 ст. 11-1 Закона РК от 16 июля 1999 года № 427-І «Патентный закон Республики Казахстан» (далее - Патентного закона) патентообладатель вправе передать принадлежащее ему исключительное право на объект промышленной собственности другому физическому или юридическому лицу по договору уступки^[26]. Предоставление права на использование объекта промышленной собственности происходит на основе лицензионного договора.

Согласно ст. 16 Закона РК от 13 июля 1999 года № 422-І «Об охране селекционных достижений» (далее - Закона «Об охране селекционных достижений») право на подачу заявки и получение патента на селекционное достижение, исключительное право на использование селекционного достижения, а также на вознаграждение и доходы от его использования переходят по наследству или в порядке правопреемства^[27].

Как вытекает из содержания ст. 18 Закона «Об охране селекционных достижений» предоставление права на использование селекционного достижения осуществляется на основе лицензионного договора.

Согласно ст. 8 Закона РК от 29 июня 2001 года № 217-II «О правовой охране топологий интегральных микросхем» (далее - Закона РК о ТИМС) исключительное право на топологию может быть передано полностью или частично другому лицу по договору, а также переходит в порядке универсального правопреемства по наследству и в результате реорганизации юридического лица - правообладателя. По лицензионному договору правообладатель (лицензиар) предоставляет другой стороне (лицензиату) право временно использовать топологию определенным способом^[28].

В соответствии с п. 1 ст. 21 Закон РК от 26 июля 1999 года № 456-І «О товарных знаках, знаках обслуживания, географических указаниях и наименованиях мест происхождения товаров» (далее - Закон о товарных знаках) исключительное право на товарный знак в отношении всех товаров (услуг) либо их части может быть передано по договору уступки. Передача исключительного права на товарный знак не допускается, если она может явиться причиной введения в заблуждение относительно товара или его изготовителя^[29].

Из вышеприведенных положений, очевидно, что в законодательстве РК нет единого подхода к понятиям «представление», «передача», «переход».

Таким образом, под передачей следует понимать смену правообладателя полностью или частично, то есть отчуждение исключительных прав на основе договора уступки или иного смешанного договора, по которому происходит смена правообладателя полностью или частично.

Переход означает и в теории гражданского права, и в законодательстве РК в результате реорганизации юридического лица или наследование прав, в т.ч. исключительного права.

Предоставление исключительных прав осуществляется посредством лицензионного договора или иного смешанного договора, содержащего условия лицензионного договора.

Данная точка зрения была обоснована в статье автора «Оборотоспособность прав в сфере интеллектуальной собственности», опубликованной в журнале «Вестник Института законодательства и правовой информации Республики Казахстан» в №1 в 2023 году^[30].

В этих публикациях было отмечено, что несоответствия имеют место и в понятиях лицензионного и авторского договоров^[31]. Согласно ст. 966 ГК РК по лицензионному договору сторона, обладающая исключительным правом на результат интеллектуальной творческой деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар), предоставляет другой стороне (лицензиату) право временно использовать соответствующий объект интеллектуальной собственности определенным способом^[32].

В соответствии с пп. 5) ст. 1 ЗоАП авторский договор - договор, предметом которого является передача имущественных прав на использование одного или более объектов авторского права. Авторский договор является разновидностью лицензионного договора ^[33].

Авторский договор - это договор об использовании произведения науки, литературы и искусства, заключаемый соавтором, правообладателем или его правопреемниками, в результате которого за вознаграждение передаются или предоставляются исключительные права на произведения, передача которых не запрещена законодательством.

Путаница в ЗоАП РК заключается в том, что если авторский договор относится к разновидности лицензионного договора, то нужно использовать термин предоставление, однако законодатель в ЗоАП РК не учел изменения согласно Закона Республики Казахстан от 20 июня 2018 года № 161-VI «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам совершенствования законодательства в сфере интеллектуальной собственности» (далее - Закон об изменениях 2018 года), которые были введены в действие в 2018 году.

В этой связи, считаем о необходимости внесения изменений и дополнений в положения ЗоАП РК касательно понятия авторского договора. В свою очередь, термин «передача» в ЗоАП РК должен применяться к договору об уступке, то есть отчуждении исключительного права, при котором происходит смена правообладателя исключительных прав полностью или частично.

Однако стоит обратить внимание на то, что специфика исключительных прав состоит в его содержании. Содержание правомочий исключительных прав зависит от объекта интеллектуальной собственности. Таким образом, сущность и содержание исключительного права (объем правомочий) на тот или иной объект интеллектуальной собственности напрямую влияют на условия договора, сделки в соответствии с которыми исключительные права предоставляются, передаются или переходят.

Необходимо отметить, что согласно ст. 964, 965 ГК РК передать, предоставить или осуществить переход возможно полностью или частично, что еще раз подчеркивает специфику оборотоспособности исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности.

В этой связи, применительно к правопреемству термин «переход означает - универсальное правопреемство, которое осуществляется в порядке наследования, а термины «передача» и «предоставление» означает договорное правопреемство.

И для того, чтобы верно применять термины «отчуждение», «предоставление», «передача» нельзя не учитывать природу исключительного права, оно для этого и выделено в отдельную категорию имущественных прав в теории гражданского права, в ГК РК!

И здесь еще одной особенностью, которая подчеркивает особый характер имущественных прав на объекты интеллектуальной собственности, доказывающей данную позицию, является то, что принудительный вид правопреемства может осуществляться на основании принудительной лицензии, т.е. посредством заключения лицензионного договора через суд. Этот институт закреплен в п. 4 ст. 11 Патентного закона^[34], из этого следует, что сингулярное правопреемство может быть и принудительным.

Академик М.К. Сулейменов в своей монографии утверждает, что универсальное правопреемство - это переход исключительных прав по наследству к наследникам первоначального приобретателя, а также в случае реорганизации юридического лица. Сингулярное правопреемство - это переход отдельных исключительных прав на основе договора^[35].

Мы не согласны, что к сингулярному правопреемству применим термин «переход», так как на основании договора происходит «передача» или «предоставление». Термин правопреемство включает в себя такие понятия как 1) «переход», 2) «передача» (отчуждение, уступка) и 3) «предоставление».

Кроме того, в корне неверными являются следующие утверждения М.К. Сулейменова: 1) договор об отчуждении исключительных прав - это транзитивное правопреемство; 2) исключительное право переходит целиком; 3) появляется новый субъект; 4) лицензионный договор - это конститутивное правопреемство; 5) исключительное право целиком не переходит^[36].

Но как быть в таком случае с положением п. 1 ст. 965 ГК о том, что исключительные права на объект интеллектуальной собственности, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или иными законодательными актами, могут быть переданы их правообладателем полностью или частично по договору другому лицу^[37].

При отчуждении исключительных прав появляется новый субъект, но при передаче исключительных прав полностью, а при частичной передаче часть правомочий за отчуждателем сохраняется.

По лицензионному договору исключительное право не переходит целиком, право может предоставляться полностью или же предоставляется часть правомочий.

Академик М.К. Сулейменов подверг критике классификацию договоров в сфере интеллектуальной собственности^[38]. Данная классификация была приведена с целью показать особенности договоров в сфере интеллектуальной собственности, поскольку сама природа исключительных прав и особенности распоряжения, а также положения законодательства РК не позволяют упрощать их классификацию, основываясь только на «переходе» прав. В этой связи автор данной статьи не согласен с выводом М.К. Сулейменова, что все эти договоры, кроме трудового договора и договора подряда, можно отнести к договорам, опосредующим переход исключительных прав от первичного правообладателя к правопреемнику^[39]. Переход исключительных прав осуществляется не в силу договора, а вследствие наследования или реорганизации юридического лица.

Безусловно, трудовой договор и договор подряда не опосредуют правопреемство, поскольку по этим договорам создаются объекты интеллектуальной собственности, но с последующей передачей исключительного права работодателю или заказчику.

М.К. Сулейменов пишет, что распоряжение исключительным правом может выражаться в двух формах: договор об отчуждении исключительного права и лицензионный договор. Однако этими двумя формами, распоряжение не ограничивается, ученый считает полезным объединить все эти способы единым термином: распоряжение исключительным правом^[40].

Но стоит обратить внимание на то, что данное предложение автор данной статьи внес еще в 2015 году. Распоряжение исключительными правами - это возможность определять юридическую судьбу исключительных прав в двух формах:

1) предоставление исключительных прав означает передачу исключительных прав полностью или частично от правообладателя к пользователю, при этом смены правообладателя не происходит;

2) Отчуждение исключительных прав (уступка) означает безвозвратную передачу исключительных прав, при этом если отчуждение производится полностью, то для правообладателя это означает полную утрату исключительных прав, если частично, то определенную часть правомочий, входящих в круг исключительных прав он утрачивает, а оставшуюся - правообладатель оставляет за собой. Таким образом, при отчуждении исключительных прав происходит смена правообладателя^[41].

В сфере правопреемства имущественных исключительных прав принято говорить о наследовании и договорах. Специфика имущественных исключительных прав состоит в том, что они срочны, поэтому они переходят по наследству или передаются (предоставляются) по договору на оставшийся срок.

Термин правопреемник намного шире, чем наследник, правопреемником можно быть и по договору. В Патентном законе РК используется только термин правопреемник (ст. 10, 34-1), а в Законе РК Об авторском праве (п. 1 ст. 5, п. 8 ст. 42), в Законе РК о товарных знаках (п. 2 ст. 7), Законе РК об охране селекционных достижений (п.2 ст. 4, п.1 ст. 5, ст. 13), Законе РК о ТИМС (пп. 4 ст. 1, п. 1 ст. 7) используются оба термина наследник и правопреемник.

В юридической литературе пишут, что переход имущества умершего гражданина в порядке правопреемства к другим лицам означает, что в сохраняющихся правоотношениях происходит замена субъекта прав на имущество, при этом права и обязанности правопреемника (наследника) юридически зависят от прав и обязанностей правопредшественника (наследодателя)^[42].

Автор данной статьи считает, что при наследовании исключительные права переходят полностью или частично, так как исходя из содержания п.1 ст. 965 ГК РК, исключительное право делимо, следовательно, можно поделить исключительное право на правомочия между наследниками.

В этой связи, анализируя п. 2 ст. 17 ЗоАП РК, согласно которой в каждом случае публичной (через аукцион, галерею изобразительного искусства, художественный салон, магазин и так далее) перепродажи оригинала произведения изобразительного искусства после первого отчуждения права собственности на такое произведение изобразительного искусства автор или его наследники имеют право на получение от продавца вознаграждения в размере пяти процентов от перепродажной цены (право следования), следует вывод, что наследники приобретают право на получение указанного вознаграждения с условием соблюдения срока действия исключительного авторского права.

Более того, руководствуясь положениями п. 1 ст. 44 ЗоАП РК, наследники могут передать свои правомочия, входящие в состав исключительных прав, и организации, управляющей имущественными правами на коллективной основе, приобретая право на получение вознаграждение.

Согласно же п. 14 ст. 11 Патентного закона РК охранный документ на объект промышленной собственности и (или) право на его получение переходят по наследству или в порядке правопреемства. Следовательно, правопреемник приобретает не только право на получение охранного документа, тем самым становясь правообладателем, но приобретает право на получение охранного документа в случае подачи заявки наследодателем или предыдущим правообладателем.

Руководствуясь ст. 16 Закона об охране селекционных достижения, наследник или правопреемник получает право на подачу заявки и получение патента на селекционное достижение, исключительное право на использование селекционного достижения, а также на вознаграждение и доходы от его использования переходят по наследству или в порядке правопреемства.

Также следует отметить, что и в силу п.1 ст. 8 Закона о ТИМС исключительное право на топологию также является предметом наследования или правопреемства.

Таким образом, предоставление и передача исключительных прав означают договорные способы оборотоспособности, а переход исключительного права может означать смену правообладателя по завещанию или по закону в случае отсутствия завещания.

Договорные способы оборотоспособности и переход исключительного права также между собой взамодействуют, например, согласно п. 1. ст. 909 ГК РК переход к другому лицу какого-либо отдельного исключительного права, входящего в лицензионный комплекс, не является основанием для изменения или расторжения договора. Новый правообладатель при заключении договора приобретает права и обязанности, относящиеся к перешедшему исключительному праву. Согласно п. 2 данной статьи ГК РК в случае смерти лицензиара-гражданина его права и обязанности по договору комплексной предпринимательской лицензии переходят к наследнику при условии, что последний зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве предпринимателя. В ином случае договор прекращается. Таким образом, переход исключительного права может повлиять на действие договора в части отсутствия статуса предпринимателя у правопреемника- правообладателя исключительного права.

Также если предположить, что в форме договора дарения осуществляется на безвозмездной основе передача исключительного права на тот или иной объект права интеллектуальной собственности, то согласно статье 515 ГК РК права одаряемого, которому по договору дарения обещан дар, не переходят к его наследникам (правопреемникам), если иное не предусмотрено договором дарения, а обязанности дарителя, обещавшего дарение, переходят к его наследникам (правопреемникам), если иное не предусмотрено договором дарения. Таким образом, обязанности дарителя-правообладателя исключительного права по безвозмездному отчуждению исключительного права переходят к правопреемникам-наследникам, а права получения исключительного права не переходят к наследникам (правопреемникам) одаряемого.

М.К. Сулейменов в своей монографии поднимает вопросы свободных лицензий на объекты авторского права. Однако такой тип лицензий Законом РК «Об авторском праве и смежных правах» не предусмотрен, но открытая лицензия предусмотрена в ст. 14-2 Патентного закона, в ст. 19 Закона об охране селекционных достижений в соответствии с которой патентообладатель может подать в экспертную организацию заявление о предоставлении любому лицу права на использование объекта промышленной собственности (открытая лицензия)^[43]. Поэтому проблема унификации лицензионных договоров для всех институтов права интеллектуальной собственности более чем очевидна.

М.К. Сулейменов пишет, что не обязательно признавать договор об отчуждении исключительных прав договором купли-продажи, но, несомненно, что этот договор относится к группе договоров об отчуждении имущества в собственность^[44]. Очевидно, что ученый придерживается проприетарной теории права интеллектуальной собственности, но только вот законодательство РК следует иной концепции, отличающей право интеллектуальной собственности от права собственности. Право собственности и право интеллектуальной собственности - абсолютно разные по своей природе, но единственным общим для них является то, что оба они являются абсолютными правами.

Касательно применения норм договора купли-продажи к договору об отчуждении, следует опять-таки обратиться к положениям, внесенным Законом РК об изменениях 2018 года, о том, что условия договора передачи или лицензионного договора могут быть условиями иных договоров.

Ст. 20-1 ЗРК «О селекционных достижениях», ст. 11-1 Патентного закона РК, которые изложены в редакции Закона РК об изменениях 2018 года, предусматривает, что патентообладатель вправе передать принадлежащее ему исключительное право на объект промышленной собственности другому физическому или юридическому лицу по договору уступки. Договор о передаче исключительного права на селекционное достижение заключается в письменной форме в течение срока действия данного исключительного права.

Отчуждение возможно как возмездным, так и безвозмездным, поэтому к договору о передаче (уступке, отчуждении) исключительного права могут быть применимы не только нормы договора купли-продажи, мены, но и договора дарения в связи с изменениями законодательства РК 2018 года.

М.К. Сулейменов цитирует О.А. Рузакову^[45] и полностью с ней соглашается, но следует обратить внимание на то, что она делает вывод по законодательству РФ, а не РК. С первыми двумя выводами О.А. Рузаковой нельзя согласиться, поскольку договор — это не переход, а передача или предоставление, по договору отчуждения (уступки, передачи) производится передача исключительного права полностью или частично^[46].

Касательно понятий уступка и передача следует отметить, что данная проблема была рассмотрена автором данной статьи ранее^[47]. Договор уступки исключительных прав следует признать договором, по которому происходит отчуждение исключительных прав полностью или частично, если передается исключительное право в полном объеме, то меняется лицо правообладателя, причем отчуждать исключительные права может не только сам автор, но и последующие правообладатели.