МФЦА versus национальное законодательство Республики Казахстан: учреждение и регистрация юридических лиц (информация действительна по состоянию на 13 октября 2023 года) (Таир Культелеев, Руководитель филиала AEQUITAS в МФЦА, руководитель сектора регистраций, старший юрист юридической фирмы «AEQUITAS»)

ТОО

Частная компания

Подготовительные действия

Понятие. Выбор организационно-правовой формы

ТОО - учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники товарищества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.^[5]

Участники товарищества, не полностью внесшие вклады в уставный капитал, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости невнесенной части вклада каждого из участников.^[6]

Частная компания - это общество с ограниченной ответственностью, ответственность акционера (ов) которого ограничивается суммой (если таковая имеется), оставшейся неоплаченной по акциям, принадлежащим акционеру (ам).^[7]

В ЧК должен быть по крайней мере один акционер. Ответственность акционера ограничивается суммой его инвестированного акционерного капитала.

Вместе с тем, полагаем, что следующие положения гражданского законодательства Казахстана в отношении субсидиарной ответственности акционеров ЧК (как и участников ТОО) будут применяться как к участникам ТОО, так и к акционерам ЧК:

(1) в том случае, если участником ТОО либо акционером ЧК является юридическое лицо, оно будет нести субсидиарную ответственность по сделкам, заключённым ТОО/ЧК во исполнение указаний акционера/участника (п. 2 ст. 94 ГК РК^[8]);

(2) в случае банкротства / ложного банкротства ТОО/ЧК по вине своего участника/акционера, последний несет субсидиарную ответственность по ее долгам (п. 3 ст. 44 ГК).

Выбор наименования

Фирменное наименование должно содержать наименование товарищества, а также слова «товарищество с ограниченной ответственностью» или аббревиатуру «ТОО» (в английском языке как правило употребляется «Limited liability partnership» и «LLP».

Фирменное наименование, должно содержать наименование компании, а также слова «Limited» или аббревиатуру «LTD» (в русском языке «Частная компания» и «ЧК»).

[Заметка практикующего юриста: в МФЦА также есть такая форма юридических лиц как Limited Liability Partnership (LLP) / партнерство с ограниченной ответственностью (ПОО), и что интересно оно не имеет ничего общего с ТОО. Рекомендуем отнестись особо внимательно к тому, полагает ли инвестор создать ТОО или ПОО, при использовании английского перевода.]

Допускается резервирование наименования на этапе регистрации (с учетом достаточной продолжительности срока регистрации).

Наименование юридического лица не должно полностью или в существенной части дублировать наименование юридических лиц, зарегистрированных в РК (ст. 38 ГК РК).

Местонахождение ТОО (юридический адрес) должно быть определено в пределах Республики Казахстан.

Зарегистрированный офис ЧК должен быть в пределах границ МФЦА. Это должен быть «реальный офис»^[9], co-working пространство с возможностью приема корреспонденции, либо офис фирмы, оказывающей услуги по предоставлению юридического адреса и приема корреспонденции.

[Заметка практикующего юриста: формально юридически такие услуги попадают под лицензируемые, но в отсутствии прямого указания в актах МФЦА на то, должны ли такие фирмы иметь лицензию МФЦА по предоставлению услуг «Company Service Provider»^[10], они оказываются без получения лицензии.]

Заключать договор аренды либо получать гарантийное письмо от собственника для целей регистрации не требуется.

Необходимо заключить предварительный договор аренды либо получить гарантийное письмо от собственника.

В силу п. 1 ст. 39 ГК РК местом нахождения юридического лица признается место нахождения его постоянно действующего органа, а таким органом является исполнительный орган, что означает, что руководитель должен находиться по месту нахождения ТОО.

Согласно разъяснениям МФЦА руководителю не обязательно постоянно находиться по зарегистрированному адресу ЧК, однако, если представителя ЧК не будет по указанному адресу, и МФЦА будет несколько раз безуспешно пытаться связаться с компанией, то может быть применена процедура Strike-Off (исключение из реестра).

Вместе с тем для ЧК, которые занимаются регулируемыми видами деятельности, наличие руководителя по зарегистрированному адресу компании обязательно^[11].

[Заметка практикующего юриста: в некоторых случаях казахстанские компании, в частности ТОО, используют опцию юридического адреса предоставляемого, например, соответствующими сервис провайдерами (в т.ч. бухгалтерскими фирмами), однако, следует учитывать некоторые тонкости. Например, при проверке налоговым инспектором, если компания не будет обнаружена по месту регистрации, это может привести к снятию ее с учета по НДС и включению в список налогоплательщиков, отсутствующих по местонахождению, что, в свою очередь, может негативно сказаться на установлении деловых отношений с контрагентами^[12].

Также согласно подпунктам 3) и 4) пункта 2 статьи 49 ГК РК «юридическое лицо может быть ликвидировано, если оно отсутствует по месту нахождения или по фактическому адресу, если у него отсутствуют учредители (участники) и должностные лица, без которых юридическое лицо не может функционировать в течение одного года».^[13]]

Определение структуры управления

Структура управления в ТОО, как правило, двухуровневая:

· высший орган - общее собрание участников или единственный участник;

· исполнительный орган (единоличный и(или) коллегиальный).

Структура управления структура управления в ЧК, как правило, трехуровневая:

· высший орган - общее собрание акционеров или единственный акционер;

· орган управления - совет директоров или директор;

· «исполнительный орган» - первый руководитель.^[14]

[Заметка практикующего юриста: в ЧК обычно сами акционеры редко участвуют в управлении компанией, а ее бизнес-деятельностью управляет Совет директоров. В Положениях о компаниях к компетенции акционера отнесены только наиболее существенные вопрсоы, например, ликвидация, изменение устава, назначение совета директоров].

В ТОО могут быть созданы контролирующие (например, Наблюдательный совет) и ревизионные органы (например, Ревизионная комиссия).

Акты МФЦА не запрещают создание иных органов в ЧК.

Назначение директоров с указанием ФИО кандидата

Не применимо.

Для целей создания ЧК должен быть определен и назначен как минимум один директор с указанием ФИО. CEO может совмещать функции директора в одном лице.

Назначение первого руководителя (CEO) с указанием ФИО

Руководителем может быть гражданин РК или иностранный гражданин.

Руководителем может быть гражданин РК или иностранный гражданин.

Для иностранца необходим ИИН.

Для иностранца необходим ИИН.

Разрешение на работу не требуется для первых руководителей и их заместителей при 100 % иностранном участии в уставном капитале ТОО.

Разрешение на работу не требуется для всех категорий работников.^[15] Однако если срок пребывания в командировке в другом регионе РК больше 90 дней, то необходимо разрешение на работу в этом регионе.

Рабочая виза нужна при фактическом нахождении в РК за исключением граждан стран ЕАЭС.

Рабочая виза нужна при фактическом нахождении в РК за исключением граждан стран ЕАЭС.

[Заметка практикующего юриста: согласно п. 2 ст. 8 Конституционного закона об МФЦА^[16] устанавливается, что участники обязаны иметь в наличии по каждому привлеченному работнику документы, подтверждающие их высокую квалификацию. Таким образом, вероятно, нельзя привлекать работников, не отвечающих указанному критерию (см. например, Акт МФЦА в отношении требуемой квалификации работников).^[17]]

Основные полномочия органов управления, в том числе первого руководителя (исполнительного органа) ТОО, предусмотрены в ГК РК и Законе о ТОО, а также в обязательном порядке излагаются в уставе ТОО.

Акты МФЦА не раскрывают исчерпывающе понятие «CEO» (Главный исполнительный директор), поэтому целесообразно подробно определить исчерпывающие полномочия данного лица в уставе ЧК и осуществить его назначение в соответствии с установленной процедурой. Это является неотъемлемой необходимостью особенно с учетом обширных взаимодействий с государственными органами и банковскими учреждениями, для которых важно иметь дело с уполномоченным лицом, которое имеет право представлять компанию.

Определение секретаря компании (назначение на должность с указанием ФИО)

Не требуется.

Опционально для частных компаний (обязательно для публичных компаний).

Определение размера уставного капитала

Минимальный размер уставного капитала составляет: 100 МРП (345000 тенге), а для субъектов малого предпринимательства - 0 тенге, но рекомендуется указывать любое положительное значение так как система технически устроена так, что не принимает нулевое значение, а также из-за того, что исчислить долю от нуля с математической точки зрения не представляется возможным.

Минимальный уставный капитал 0 тенге / долларов, но рекомендуется указывать любое положительное значение [из тех же соображений, что и в отношении уставного капитала ТОО].

Уставный капитал может быть сформирован в долларах США.

В отдельных случаях отраслевыми нормативными актами предусматривается требование о наличии минимального уставного капитала не ниже определенного порога. Например, для ТОО, осуществляющих микрофинансовую деятельность минимальный уставный капитал составляет 150 000 000 тенге.^[18]

Для к ЧК, осуществляющих регулируемые виды деятельности требования к пруденциальному уставному капиталу установлены актами МФЦА и он значительно выше минимального уровня. Размер варьируется от 10 000 до 500 000 долларов США^[19]

Определение основного вида деятельности

Требуется с учетом кода ОКЭД.

Требуется с учетом кода ОКЭД

Также необходимо подробно описать чем будет заниматься ЧК.

Если компания будет осуществлять лицензируемый вид деятельности

Необходимо получить лицензию после регистрации ТОО.

До регистрации ЧК необходимо связаться с отделом МФЦА по Бизнес-развитию и возможно получить In-Principle Approval.

Раскрытие участника, акционера

Сведения об участниках предоставляются в заявлении о регистрации, кроме того, по участнику предоставляется выписка из торгового реестра или ее аналог.

Сведения об акционере предоставляются в заявлении о регистрации, кроме того, по акционеру предоставляется выписка из торгового реестра или ее аналог.

Участник будет указан на общедоступном портале электронного правительства.

Акционер будет указан на общедоступных порталах публичного реестра МФЦА и электронного правительства.

Раскрытие бенефициара

[Заметка практикующего юриста: бенефициарный собственник - физическое лицо которому прямо или косвенно принадлежат более 25 % долей участия / акций.^[20] При этом в том случае, когда бенефициарного собственника установить не представляется возможным (например в фондах, трастах, публичных компаниях), то согласно подпункту 2-2) пункта 3 статьи 5 Закона о ПОД/ФТ допускается признание бенефициарным собственником единоличного исполнительного органа юридического лица.]

Бенефициар указывается в заявлении о регистрации.

[Заметка практикующего юриста: как показывает практика, сотрудники регистрирующего органа зачастую не понимают, кого следует понимать под «бенефициарным собственником», и чаще всего в случае указания в заявлении одного физического лица в графе «бенефициарный собственник», полагают, что ТОО является «матрешкой» и отказывают в осуществлении регистрации до предоставления дополнительных разъяснений.]

Бенефициар указывается в заявлении о регистрации.

Дополнительно требуется предоставить паспорт.

Кроме того, если структура владения состоит из нескольких уровней, то по каждому юридическому лицу по всей цепочке владения предоставляется выписка из торгового реестра или ее аналог.

При регистрации через портал МФЦА требуется прохождение KYC путем фотографирования (применяется к бенефициару, директорам и CEO).

Бенефициар в публичных источниках не раскрывается^[21]

Бенефициар в публичных источниках не раскрывается

Правило «матрешки»

ТОО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное товарищество, состоящее из одного участника (акционера) (ст. 10 Закона о ТОО).

[Заметка практикующего юриста: по нашему мнению, Министерство юстиции РК и регистрирующий орган (НАО ГК «Правительство для граждан») в настоящее время расширительно трактуют указанную норму, с чем многие юристы не согласны. Что интересно, ранее регистрирующий орган придерживался позиции^[22], что хозяйственные товарищества могут создаваться в форме, определённой Законом о хоз. товариществах^[23]. При этом иностранное юридическое лицо не подпадает под понятие хозяйственного товарищества по законодательству РК. Следовательно, положения статьи 10 Закона о ТОО в данном случае не применимы. Непонятно, что делать с теми ТОО, которые были зарегистрированы с «якобы нарушениями» до того, как у регистрирующего органа поменялось мнение на этот счет.]

Данное правило не применяется.

Определение MLRO офицера по соблюдению законодательства в сфере ПОД/ФТ^[24] (если компания осуществляет регулируемый вид деятельности)

На момент регистрации не требуется.

Требуется определить кандидата к моменту регистрации.

MLRO Офицер должен быть резидентом РК и иметь соответствующую квалификацию.

MLRO Офицер относится к категории Designated Individuals^[25].

Документы для целей регистрации включают (на примере иностранных физических и юридических лиц; в случае с казахстанскими участниками/ акционерами документы не предоставляются, так как все необходимые сведения регистратор получает из общедоступных баз)

Учредитель физ. лицо

Учредитель юр. лицо

Акционер физ. лицо

Акционер юр. лицо

Паспорт.

Выписка из торгового реестра или аналог.

Паспорт.

Выписка из торгового реестра или аналог.

Схема корпоративной структуры.

заявление;

доверенность (в случае регистрации через представителя).

[Заметка практикующего юриста: наличие БИН/ИИН для иностранного учредителя не требуется, что неоднократно подтверждалось регистрирующим органом.^[26] Вместе с тем в 2023 году произошли изменениями в процессе приема документов в ЦОНе и появилась следующая проблема. При приеме заявления оператор в автоматическом режиме проверяет отсутствие налоговой задолженности у учредителя и руководителя по ИИН/БИН. Если у руководителя всегда есть ИИН, то у иностранного учредителя - ИИН/БИН может не быть. В этом случае система дает сбой. Сотрудники ЦОНов научились обходить его путем временного введения в состав учредителя ИИН заявителя (действующего по доверенности), осуществляют проверку отсутствия налоговой задолженности и затем меняют сведения об учредителе.]

заявление;

решение о создании ЧК;

устав ЧК;

договор аренды офиса ЧК;

паспорта CEO, директоров, и бенефициаров;

резюме CEO;

заявление о раскрытии бенефициарного собственника;

заявление на получение БИН (данное заявление регистратор МФЦА передает через свои каналы в орган юстиции для формирования БИН).

[Заметка практикующего юриста: при въезде учредителя требуется виза категории «C5» (ст. 40 Закона о миграции^[27])^[28]. При этом, согласно позиции профильного государственного органа, участие в юридическом лице может осуществляться и без въезда на территорию РК и таким образом, иностранный гражданин имеет право создавать юридическое лицо без наличия визы категории «С5^[29]. Однако органы государственных доходов имеют другую позицию и известны случаи подачи исков о признании регистрации ТОО недействительной (в том числе в случае регистрации по доверенности), однако, суд не всегда встает на сторону государственного органа и известны случаи отказа в удовлетворении подобных исковых требований.^[30]

В отличие от ТОО в МФЦА подача осуществляется онлайн (электронная почта или портал), а соответственно, виза не требуется.]

Принятие решения о создании

Решение не сдается в регистрирующий орган.

Копия решения предоставляется регистратору.

Утверждение устава

Устав не требуется нотариально удостоверять.

Устав не требуется нотариально удостоверять.

Устав не сдаётся в регистрирующий орган.

Копия устава предоставляется регистратору.

Есть возможность использования типового устава.

Есть возможность использования типового устава.^[31]

Учредительный договор

Учредительный договор требуется нотариально удостоверять для субъектов крупного бизнеса^[32].

По общему правилу не требуется, но при необходимости акционеры могут заключить аналог учредительного договора, Соглашение Акционеров (Shareholders Agreement).

Учредительный договор не сдаётся в регистрирующий орган.

Shareholders Agreement, при его заключении, не предоставляется регистратору.

Оформление документов

Требуется легализация документов (таких как решение о создании ТОО, выписка из торгового реестра в отношении учредителя) для целей регистрации.

Не требуется легализации документов для целей регистрации, но, как правило, на практике документы, выданные государственными органами или уполномоченным организациями за пределами РК в отношении учреждения ЧК, все-равно требуется легализовать для открытия счета в банке (аналогично тем, что представляются по ТОО).

Регистрация

Подача документов

В Центре обслуживания населения (ЦОН).

На портале egov (при наличии ЭЦП у учредителя и директора)^[33].

По email при обращении в Отдел регистрации МФЦА.

На портале digitalresident при наличии ЭЦП у заявителя (доверенного лица).

Срок

1 рабочий день (день подачи не считается)

После получения заявки регистратор оценивает ее и принимает решение о проведении или непроведении Strategic Fit Process, и в течение 5 рабочих дней сообщает, какие дополнительные документы потребуется предоставить для проведения Enhanced Due Diligence (если необходимо).

Максимальный срок рассмотрения заявки - три месяца.

Дополнительные документы

Не требуются.

В случае проведения Enhanced Due Diligence^[34] регистратор может потребовать следующие дополнительные документы:

План найма сотрудников;

Финансовый план;

Бизнес-план;

Strategic Fit Questionnaire;

Юридическое заключение о проведении санкционного скрининга.

Интервью с заявителем

Не требуется.

В случае проведения Enhanced Due Diligence регистратор может назначить интервью с заявителем, акционерами, директорами.

Пошлина

0 тенге для субъектов малого и среднего бизнеса и 18382 тенге для субъектов крупного бизнеса.

От 300 до 500 долларов США в зависимости от способа подачи (через портал или через email).

Лицензирование

Лицензию для осуществления лицензируемых видов деятельности получают после регистрации ТОО.

Госпошлина в среднем составляет 30 - 50 МРП (220-350 долларов США / 103500-172500 тенге).

Лицензию для лицензируемых видов деятельности получают после регистрации компании.

Пошлина в среднем составляет 5000-10000 долларов США.

Для регулируемых компаний предусматривается ежегодный Supervision Fee. Данный взнос разнится в зависимости от вида деятельности, но, как правило, составляет от 1000 до 10 000 долларов США.

Изготовление печати

По желанию.

По желанию.

Сдача отчетов

Как ТОО, так и ЧК ведут налоговый и статистический учет, а также представляют всю необходимую отчетность в соответствии с законодательством Республики Казахстан^[35].

ЧК также необходимо сдавать отчетность в отношении привлекаемых иностранных специалистов^[36].

Кроме того, участники МФЦА обязаны ежегодно подавать определенное количество отчетов в отдел мониторинга МФЦА компаний:

- Годовая отчетность (Filing of annual accounts);

- Годовая декларация (Filing of annual return);

- Ежегодное подтверждающее заявление (Filing of annual confirmation statement)^[37].

Пострегистрационные вопросы

Регистратор уведомляется в случае уменьшения уставного капитала, смены наименования и изменения состава участников, что является прежде всего основанием для государственной перерегистрации ТОО.

А также уведомляется в случае смены местонахождения (юридического адреса), руководителя, внесения изменений в учредительные документы, передачи доли в уставном капитале ТОО в доверительное управление, увеличения уставного капитала, изменении основного вида экономической деятельности, изменении бенефициарного собственника юридического лица.^[38]

Изменение регистрационных данных осуществляется на бесплатной основе за исключением случаев государственной перерегистрации ТОО.

Регистратор уведомляется обо всех изменениях в регистрационных данных^[39] (в том числе в случае смены зарегистрированного адреса, наименования, руководителя, директора, секретаря, аудитора, внесения изменений в учредительные документы, увеличения и уменьшения уставного капитала, изменении основного вида экономической деятельности, изменении акционера и бенефициарного собственника юридического лица).^[40]

С формами уведомлений можно ознакомиться по следующей ссылке.

Стоимость пошлины за внесение изменений в регистрационные данные составляет 50 долларов США^[41].

Срок, в течение которого должен быть извещен регистрирующий орган составляет 1 месяц.

Несвоевременное извещение регистрирующего органа об изменении места нахождения юридического лица влечет административную ответственность^[42] от 5 до 30 МРП (40-220 долларов США / 17750 - 103500 тенге).^[43],

Срок, в течение которого должен быть извещен регистрирующий орган составляет 14 календарных дней.

Несвоевременное извещение регистрирующего органа об изменении регистрационных данных может повлечь штраф до 2000 долларов США.^[44]