|
|
|
Отмена запретов в адвокатской деятельности, как перспектива развития института адвокатуры
Шиктыбаев Е.Т. Член комиссии по защите профессиональных прав адвокатов, адвокат Костанайской областной коллегии адвокатов
Поводом для написания данной статьи послужило письмо Верховного Суда в Министерство юстиции об отмене запрета на занятие адвокатами предпринимательской деятельностью, а основаниями для отмены запрета являются обстоятельства, связанные с уменьшением объёма и количества выполняемой работы адвокатами по конкретным делам, уменьшения обращений граждан за консультацией, увеличением количества разрешаемых споров без участия адвокатов через выписки исполнительных надписей нотариусов, прекращением уголовных дел за проступки, преступлений небольшой и средней тяжести на стадии досудебного расследования. Соответственно, большое количество времени адвокаты проводят без работы, что приводит к снижению их доходов. Также необходимо учесть и то, что кроме адвокатов юридическую помощь в пределах своей компетенции оказывают государственные органы, нотариусы, частные судебные исполнители, юридические консультанты. Адвокат при осуществлении профессиональной деятельности имеет полномочия, которые оговорены в Законе «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» (далее – Закон), УПК, ГПК, АППК, КобАП, других нормативных правовых актах. В то же время адвокату запрещено состоят на государственной службе и заниматься предпринимательской деятельностью, занимать иную оплачиваемую должность, кроме случаев вхождения в состав Высшего Судебного Совета Республики Казахстан и наблюдательного совета (совета директоров) коммерческой организации, избрания или назначения арбитром соответствующего арбитража для разрешения спора, а также занятия преподавательской, научной или творческой деятельностью. В случае вхождения в состав наблюдательного совета (совета директоров) коммерческой организации адвокат не вправе оказывать юридическую помощь данной организации и ее аффилированным лицам. Адвокат вправе совмещать адвокатскую деятельность с работой на оплачиваемых выборных и назначаемых должностях в коллегии адвокатов, Республиканской коллегии адвокатов, международных общественных объединениях адвокатов. Запрет на занятие предпринимательской деятельностью и иной оплачиваемой должности нарушает право адвоката на труд, ограничивает его возможности по оказанию юридической помощи (услуг) по трудовым договорам. Непонятно, исходя из каких причин и оснований приняты такие запреты, если адвокат не является государственным служащим и он не наделён властными полномочиями. В своей деятельности адвокат по конкретным делам не составляет заключения, не выносит постановления, предписания и иные документы, обязательные для исполнения иными лицами. Адвокат вправе обращаться с запросами, заявлениями, ходатайствами, претензиями, жалобами в государственные органы, коммерческие или некоммерческие организации, направлять претензии и запросы гражданам. В этой связи повлиять на принимаемое решение не может, а может только апеллировать и доказывать свою правоту со ссылкой на нормативные правовые акты. Согласно Закону, адвокат от своего имени с обратившимся к нему лицом заключает письменный договор об оказании юридической помощи, который по своим существенным условиям сходен с договорами на оказание возмездных (безвозмездных) услуг, регулируемых Гражданским Кодексом, то есть заключает гражданско-правовую сделку. Если оказывает юридическую помощь бесплатно, то оплату производит государство из государственного бюджета в установленном порядке и при наличии оснований. Как известно, под адвокатской деятельностью понимается юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе адвокатами в порядке, установленном Законом, в целях защиты и содействия в реализации прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц, а юридическая помощь – это деятельность, направленная на обеспечение реализации закрепленного пунктом 3 ст. 13 Конституции права каждого (клиента) на получение квалифицированной юридической помощи, в том числе с использованием специальных юридических знаний и навыков. Институт адвокатуры призван содействовать реализации гарантированных государством и закрепленных Конституцией прав человека на судебную защиту своих прав, свобод и получение юридической помощи, а также содействовать мирному урегулированию спора. Территориальные коллегии адвокатов организуют деятельность адвокатов по уголовным делам, делам об административных правонарушениях, представительству по уголовным, гражданским и административным делам и делам об административных правонарушениях, а также по оказанию иных видов юридической помощи в целях защиты и содействия в реализации прав, свобод и законных интересов физических лиц, а также прав и законных интересов юридических лиц. В п.3 ст. 3 Закона - юридическая помощь, оказываемая адвокатами в рамках осуществляемой ими адвокатской деятельности, не является предпринимательской деятельностью. Под предпринимательством понимается самостоятельная, инициативная деятельность граждан, направленная на получение чистого дохода путем использования имущества, производства, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг, основанная на праве частной собственности (частное предпринимательство) либо на праве хозяйственного ведения или оперативного управления государственного предприятия (гос.предпринимательство). Предпринимательская деятельность осуществляется от имени, за риск и под имущественную ответственность предпринимателя. Многие принципы, такие как законность, свобода, равенство, невмешательство государства и должностных лиц государственных органов в деятельность предпринимателей и адвокатов, добросовестность при осуществлении деятельности, ответственность и некоторые другие одинаково применяются и в адвокатской, и в предпринимательской деятельности. Запрещая адвокату заниматься предпринимательской деятельностью и занимать иную оплачиваемую должность государство (законодатель) не даёт ему возможность реализовать свои знания, опыт, навыки и в других сферах и организациях. К примеру, адвокату запрещено занимать должность юриста в коммерческой организации или специалиста в области государственных закупок, в качестве индивидуального предпринимателя на основе договора оказывать услуги бухгалтерского учета и отчётности. Вместе с тем, отмена приведенных выше запретов может способствовать более эффективному и грамотному применению знаний юридических навыков адвоката. В Законе предусмотрена возможность совмещения адвокатской деятельности. Однако, она ограничена лишь работой на оплачиваемых выборных и назначаемых должностях в коллегии адвокатов, Республиканской коллегии адвокатов, международных общественных объединениях адвокатов. Отмена запрета адвокатам на занятие предпринимательской деятельности и иной оплачиваемой должности привело бы к повышению уровня правовых знаний у граждан, в организациях, повышению качества заключаемых сделок, снижение количества правовых споров, позволило бы в целом адвокатам повысить свой материальный уровень, исключило бы необоснованные судебные иски о лишении адвокатов лицензии. На взгляд автора, право на занятие предпринимательской деятельности и иной оплачиваемой должности можно закрепить путём внесения дополнения в Закон, где предусмотрена возможность совмещения адвокатской деятельности.
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |