По всем вышеописанным причинам разработка и принятие в скором времени Закона «О национализации» представляется логичным и необходимым завершением проводимого курса на укрепление позиций государства в недропользовании на территории Казахстана. Это самым цивилизованным образом «выправило» бы ситуацию с ухудшением инвестиционного климата вследствие поправок последнего периода, внесло бы ясность в правила игры для всех недропользователей. Контракты на недропользование. Значение теоретических положений о договорах на практике можно продемонстрировать на примере контрактов на недропользование. В Казахстане сложилась нетипичная для мировой практики ситуация относительно законодательного определения правового режима контрактов на недропользование. Суть проблемы состоит в том, что законодательство, называя виды этих контрактов, не содержит их легального определения, а также не указывает признаки, которые бы позволяли отличить такие контракты друг от друга. Заключенные за годы независимости многочисленные контракты имеют порой не только самые различные названия, но и при одинаковых названиях очень разное юридическое содержание. Между тем адекватная юридическая классификация контрактов, включая их правильное наименование, имеет огромное практическое значение, поскольку определяет род, вид, особенности и отличия их друг от друга. В идеале обозначение конкретного контракта (например, договора концессии, соглашения о разделе продукции и др.) должно означать автоматическое установление для него того или иного правового режима, а именно: существенных условий договора, основных прав и обязанностей сторон, налогового режима и т. д.. Установление для контрактов на недропользование ясного и понятного законодательного режима существенно облегчает недропользователям выход на внешний рынок, в частности возможность привлечения займов (обеспечения финансирования) и инвестиций. Известны случаи, когда при отсутствии должных законодательных регуляций стороны заблуждались в отношении своих прав и обязанностей по договору. Например, не понимали разницы между сервисным контрактом на недропользование и обычным сервисным контрактом об оказании тех или иных услуг. В сервисном контракте на недропользование стороной-заказчиком выступает государство, а стороной-подрядчиком - недропользователь, заключивший с ним контракт. В обычном сервисном контракте на оказание услуг стороной-заказчиком, как и стороной-исполнителем, могут являться любые организации (или даже физические лица), действующие в рамках их общей либо специальной правоспособности, или, где этого требует закон, на основании лицензии, разрешающей осуществление деятельности, подлежащей лицензированию. Вышеописанные сервисные контракты, несмотря на то, что они оба относятся к подрядному типу договоров, будут иметь разный правовой режим. В первом случае контракт автоматически подпадает под регуляции законодательства о недропользовании (например, об обязательном применении к нефтяным операциям казахстанского права; об обязательном использовании подрядчиком казахстанских товаров, работ и услуг). Во втором случае договор будет регулироваться нормами Гражданского кодекса, не содержащего условий о казахстанском содержании контракта и допускающего применение к сервисным договорам, обремененным иностранным элементом, иностранного права по выбору сторон. Казалось бы, в случае затруднений при определении правового статуса контрактов на недропользование традиционно можно ссылаться на «мировую практику», поскольку известно, что соглашения (контракты) о разделе продукции и концессии давно широко используются в разных странах. Однако трудность состоит в том, что даже самые распространенные контракты часто имеют совершенно разное содержание, обусловленное особенностями правовых систем разных стран (например, наличием или отсутствием права частной собственности на недра), отличиями их исторического и национального развития, а также общим состоянием их правовой базы. Необходимость создания надлежащей классификации договоров на недропользование актуальна не только для Казахстана, но и для других государств СНГ. Поэтому теоретические (и законотворческие) разработки в этой сфере в последнее время ведутся весьма активно, особенно в России. В казахстанском законодательстве ни разу не давалось легального определения видов контрактов на недропользование с раскрытием их типовых и видовых признаков и особенностей. Критериями для классификации таких контрактов служили разные основания[7]. Первоначально контракты были классифицированы по их юридическому содержанию, а действующая классификация договоров исходила из их деления по виду операций на недропользование (хотя выделение соглашения о разделе продукции не основано на данном критерии). Изменения, которые были внесены в Закон «О недрах» и «О нефти» 1 декабря 2004 г., вновь возвращаются к первоначальной классификации контрактов (т. е. делят их по юридическому содержанию) и называют контракты: (1) о разделе продукции, (2) о концессии, (3) о подряде и возмездном оказании услуг (сервисный контракт). Закон повторяет норму о допустимости в зависимости от условий использования комбинированных и иных видов контрактов. Общепризнанно, что контракт на недропользование опосредует разнородные общественные отношения, прежде всего гражданско-правового и налогового характера, а также экологические, финансовые и другие отношения. Признавая этот факт, тем не менее, мы не сомневаемся в гражданско-правовой природе контракта на недропользование по следующим основным признакам: 1) Предметом контракта являются имущественные отношения. Это означает, что основным правовым регулятором рассматриваемых отношений является гражданское право. 2) Государство в контрактах на недропользование выступает на равных началах с недропользователем. Это означает, что в таких отношениях на государство распространяется режим юридического лица. Как отмечалось, в мировой практике нет единого подхода при классификации контрактов на недропользование. Используя одни и те же термины, законодатели разных стран зачастую наполняют их различным содержанием или кладут в основу классификации контрактов различные критерии. В итоге обращение к мировому опыту очень часто позволяет найти аргументы в подтверждение самых различных подходов и взглядов при классификации таких контрактов[8]. Тем не менее, при всем разнообразии вырисовываются вполне конкретные направления для базовой классификации контрактов на недропользование, которые нужно разумно и тщательно адаптировать к казахстанской правовой системе. Мы полагаем, что у нас могут быть выделены два основных типа данных контрактов: арендного и подрядного. К арендному типу относятся концессионные контракты и контракты на строительство и (или) эксплуатацию подземных сооружений. К подрядному - контракт подряда на геологическое изучение недр, контракт (соглашение) о разделе продукции, сервисный контракт. С практической точки зрения наиболее актуальными для Казахстана в настоящий момент являются концессионные контракты и соглашения о разделе продукции.
[1] См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения: Изд. 2-е. - М.: Статут, 2003. [2] См., например, Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М.: Статут. 1999. С. 17-24. [3] См.: Договор в народном хозяйстве (вопросы общей теории). Алма-Ата: Наука. 1987. [4] См.: Худяков А.И. Основы теории финансового права. Алматы. Жеты Жаргы, 1995.С. 73-177. [5] См.: Основы государства и права Республики Казахстан. Учебник. Алматы: Жеты Жаргы, 1997.с 305-306; Худяков А.И. Налоговое право Республики Казахстан. Общая часть. Алматы: Жеты Жаргы, 1998 с.164; Порохов Е.В. Теория налоговых обязательств. Алматы. Жеты Жаргы, 2001 Критику см: М.К. Сулейменов Проблемы соотношения гражданско-правовых понятий в проекте Налогового кодекса Республики Казахстан. - Научные труды Академии финансовой полиции. Алматы: Жеты Жаргы, 2001 с.156-165. [6] См.: Зиманов С.З. Контракт на недропользование. - Юридическая газета, 20 мая 2004 г., № 41; его же. Инвестор и Контракты. - Казахстанская правда, 28 мая 2004 г; его же. Ответ моим оппонентам (профессору М.К. Сулейменову, Ю.Г. Басину и др.) - Юрист. 2004. № 11; его же. Государство и контракты в сфере нефтяных операций. - Алматы: жеті жарғы, 2007. Критику этих взглядов см.: Сулейменов М.К. Государство и контракты. - Юрист. 2007. №7; Басин Ю.Г. Защита прав негосударственных участников гражданско-правовых обязательств с государством. - Юрист. 2004. № 8 [7] Имеется в виду классификации, данная в Указе Президента Республики Казахстан, имеющем силу Закона, от 28 нюня 1995 г «О нефти» (далее - Закон «О нефти») и Указе Президента Республики Казахстан, имеющего силу Закона, от 27 января 1996 г «О недрах и недропользовании» (далее - Закон «О недрах»), измененная Законом Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты публики Казахстан по вопросам недропользования и проведения нефтяных операций Республике Казахстан», принятого 11 августа 1999 г. и введенного в действие с момента. официального опубликования - с I сентября 1999 г [8] Например, Закон Российской Федерации «О соглашениях о разделе продукции» (принятый в 1995 г и измененный в 1999 г) определяет соглашение о разделе продукции как собирательную юридическую конструкцию для контракта на недропользование и включает в него концессию, а также соглашение о разделе продукции. Таким образом, СРП по законодательству РФ не соответствуют в полной мере аналогичному понятию, применяемому во многих других странах (в том числе Индонезии, Малайзии и др.).
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |