Сравнительный анализ порядка ликвидаций компаний в Республике Казахстан и Международном финансовом центре «Астана» (Таир Культелеев Партнер, глава сектора регистраций Юридическая фирма «AEQUITAS»)

Общая юрисдикция РК

МФЦА

Основания ликвидации

Статья 49 Гражданского кодекса РК закрепляет основания, по которым юридическое лицо может быть ликвидировано, разделяя их на добровольные или принудительные через суд.

Статья 23 Акта МФЦА о несостоятельности аналогично закрепляет, что компания может быть ликвидирована добровольно (Voluntary winding up) или принудительно через суд (winding up by the Court).

По отношению к процедуре ликвидации используется термин «Winding up», что означает прекращение деятельности компании, ликвидация компании.

Добровольная ликвидация

Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению собственника имущества или уполномоченного им органа, а также органа юридического лица, которому такие полномочия предоставлены учредительными документами. В этом случае ликвидация возможна по любому основанию, определяемому самим субъектом (п. 1 ст. 49 ГК РК).

Однако, если стоимость имущества юридического лица, в отношении которого в порядке, установленном п. 1 ст. 49 Гражданского кодекса РК, принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия обязана обратиться в суд о признании такого юридического лица банкротом для проведения процедуры банкротства по правилам, установленным законом (п. 4 ст. 4, п. 2 ст. 11 Закона РК о банкротстве).

Это же требование содержится и в п 4 ст. 49 Гражданского кодекса РК, однако, анализ данной статьи в целом позволяет сделать вывод, что ликвидация возможна и при наличии кредиторов, так, если у ликвидируемого юридического лица недостаточно денег для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов (п. 5 ст. 50 ГК), после завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица (п. 7 ст. 50 ГК). На практике мы часто видим, что если участники приняли решение о добровольной ликвидации и имущества компании недостаточно, то они производят дополнительное финансирование, чтобы не пойти через долгую и неприятную процедуру банкротства. Так, например, если имущества ликвидируемого юридического лица недостаточно для погашения в полном объеме налоговой задолженности, остающаяся часть налоговой задолженности погашается участниками ликвидируемого юридического лица (п. 7 ст. 58 НК).

Добровольная ликвидация бывает двух видов:

1) Добровольная ликвидация (Voluntary winding up):

o в случаях (если таковые предусмотрены), указанных в уставе компании; или

o если компания принимает решение о добровольной ликвидации; или

o если компания принимает решение о том, что она не в состоянии продолжать свою деятельность из-за своих обязательств и что целесообразно её ликвидировать (ст. 26 Акта МФЦА о несостоятельности).

2) Добровольная ликвидация с участием кредиторов (Creditors voluntary winding up).

Во-первых, прежде чем начинать ликвидацию в добровольном порядке директора компании должны сделать заявление о платёжеспособности (далее - «Декларация о платёжеспособности») и о том, что компания сможет полностью рассчитаться с долгами в течение 12 месяцев (п. 1 ст. 31 Акта МФЦА о несостоятельности).

То есть в целом добровольная ликвидация возможна и с определенными долгами перед кредиторами, если директора компании заявляют, что компания сможет полностью рассчитаться с долгами.

Так, например, акты МФЦА могут устанавливать порядок и условия, при которых участники, бывшие участники, директора, бывшие директора, а также иные лица обязаны вносить средства в имущество компании, находящейся в процессе ликвидации (ст. 24 Акт МФЦА о несостоятельности).

Во-вторых, если ликвидатор приходит к выводу, что компания не сможет полностью рассчитаться с долгами в срок, указанный в Декларации о платёжеспособности (ст. 31), он обязан назначить собрание кредиторов - не позднее чем через 28 дней с момента, когда возникло такое мнение (п. 1 ст. 35 Акта МФЦА о несостоятельности).

Проще говоря, даже если ликвидацию компании начали по решению участников, она считается ликвидацией по инициативе кредиторов, если директора не подтвердили платёжеспособность компании или было проведено собрание кредиторов из-за её неплатёжеспособности (ст. 36 Акта МФЦА о несостоятельности).

Начало ликвидации

На примере товарищества с ограниченной ответственностью (ТОО), как самой распространенной организационно-правовой формы юридических лиц в общей юрисдикции РК, принятие решения о ликвидации ТОО и назначение ликвидационной комиссии, а также и утверждение ликвидационных балансов относятся к компетенции высшего органа (подп. 7-8 п. 2 ст. 43 Закона РК о ТОО).

Решения по указанным вопросам принимаются квалифицированным большинством, - не менее трёх четвертей голосов участников, присутствующих и представленных на собрании, если иное не предусмотрено уставом (пункт 2 статьи 48).

В МФЦА на примере частных компаний, как самой распространенной организационно-правовой формы юридических лиц в данной юрисдикции, принятие решения о ликвидации и назначение ликвидатора также относится к компетенции высшего органа (ст. 32 Акта МФЦА о несостоятельности) Решение по указанным вопросам принимаются простым большинством голосов её участников, если иное не предусмотрено уставом (п. 1 стр. 14 Инструкции).

Однако принятию решения о ликвидации должна предшествовать Декларация о состоятельности, которая должна быть сделана директорами компании:

(a) в течение 5 недель, непосредственно до дня принятия решения о ликвидации; или

(b) в день принятия решения о ликвидации, но до его фактического голосования на соответствующем собрании участников (п. 2 ст. 31 Акта МФЦА о несостоятельности).

Орган юридического лица, принявший решение о ликвидации юридического лица, обязан незамедлительно сообщить об этом регистрирующему органу и органу государственных доходов по месту регистрации (п. 1 ст. 50 ГК).

Соответствующий орган юридического лица в течение трех рабочих дней со дня принятия решения о ликвидации письменно сообщает об этом налоговому органу по месту своего нахождения (п. 1 ст. 58 НК).

Компания должна немедленно уведомить Регистратора компаний МФЦА с приложением решения о добровольной ликвидации и Декларации о платежеспособности (Перечень сопроводительных документов к Уведомлению[22] и п. 1 стр. 14 Инструкции).

Если компания принимает решение о добровольной ликвидации, она обязана в течение 14 календарных дней с даты принятия решения опубликовать уведомление об этом решении в соответствии с правилами (ст. 27 Акта МФЦА о несостоятельности).

Акты МФЦА не раскрывают содержание такого объявления и в каких средствах массовой информации оно должно быть размещено. Мы полагаем, что такое объявление может быть сделано ликвидатором в официальных изданиях (Appointed Publications), либо по общим правилам в периодических печатных изданиях, распространяемых на всей территории РК (п. 3 ст. 50 ГК), например, в Юридической газете.

Также в силу пункта 1 статьи 4 Конституционного закона об МФЦА[23] применимыми актами при процедурах ликвидации компаний в МФЦА будут акты РК в тех сферах, где отсутствует прямое регулирование в МФЦА, например, в части исполнения налоговых обязательств ликвидируемого юридического лица будет применяться Налоговый кодекс РК и, соответственно, требование об уведомлении налогового органа также будет применяться.

В После принятия решения о ликвидации юридическое лицо прекращает ведение бизнеса, расторгаются трудовые договоры, контракты с контрагентами, чтобы к началу налоговой проверки приостановить всякое движение по счетам. Подробнее обо всех этапах ликвидации — как компании, зарегистрированной в общей юрисдикции РК, так и в МФЦА (в том числе имеющей лицензию), — можно прочитать в нашей ранее опубликованной статье.

С момента начала добровольной ликвидации компания прекращает ведение бизнеса, за исключением случаев, когда это необходимо для эффективного завершения ликвидации. При этом правосубъектность и корпоративные полномочия сохраняются до момента официального прекращения деятельности (ликвидации), независимо от положений устава (ст. 29 Акта МФЦА о несостоятельности).

С даты вынесения определения о возбуждении производства по делу о реабилитации или банкротстве запрещается отчуждение акций, долей в уставном капитале должника (подп. 5 п. 1 ст. 50 Закона РК о банкротстве).

Однако при добровольной ликвидации подобных ограничений не установлено.

При добровольной ликвидации передача акций и изменения в статусе участников, произведённые после начала ликвидации, считаются недействительными, если они не одобрены ликвидатором (ст. 30 Акта МФЦА о несостоятельности).

Ликвидатор и ликвидационная комиссия / комитет

В Гражданском кодексе РК вопросам ликвидации юридического лица посвящены всего три статьи:

- статья 49 - Основания ликвидации юридического лица;

- статья 50 - Порядок ликвидации юридического лица;

- статья 51 - Удовлетворение требований кредиторов.

Орган, принявший решение о ликвидации юридического лица, назначает ликвидационную комиссию. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению имуществом и делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде (п. 2 ст. 50 ГК).

Минимальное или максимальное количество членов ликвидационной комиссии законом не определено.

Каких-либо квалификационных требований к членам ликвидационной комиссии законом не установлено.

При этом даже бывший директор может входить в состав ликвидационной комиссии и, несмотря на прекращение трудовых отношений, он по-прежнему будет числиться директором в базе данных юридических лиц и может оставаться таковым в карточке с образцами подписей в обслуживающем ТОО банке, если только его не заменит член ликвидационной комиссии.

В целом, процедура добровольной ликвидации описана в статьях 23-36, а ликвидации с участием кредиторов, - в статьях 37-44 Акта МФЦА о несостоятельности.

Так, при добровольной ликвидации по решению участников общее собрание компании обязано назначить одного или нескольких ликвидаторов для проведения ликвидации и распределения её имущества (п. 1 ст. 32 Акта МФЦА о несостоятельности).

Сравнение двух вышеуказанных типов добровольной ликвидации позволяет прийти к выводу, что разница состоит в том, что кредиторы могут на собрании кредиторов предложить кандидатуру лица для назначения ликвидатором компании (п. 2 ст. 38) или ликвидационного комитета из не более чем 5 человек (ст. 39 Акта МФЦА о несостоятельности).

С момента назначения ликвидатора все полномочия директоров компании прекращаются, за исключением случаев, когда их продолжение одобрено ликвидатором или ликвидационным комитетом (п. 2 ст. 32, ст. 40 Акта МФЦА о несостоятельности).

Здесь стоит отметить гибкость и предусмотрительность акта МФЦА, так как помощь директора может потребоваться для завершения ликвидационных процедур (например, закрытия банковского счета).

Каких-либо квалификационных требований к ликвидатору и членам ликвидационного комитета Актом МФЦА о несостоятельности не определено.

При этом, согласно Приложению 3 к данному Акту используются следующие определения:

· Ликвидатор - в отношении компании означает Лицо, назначенное ликвидатором Компании (в том числе временным).

· Лицо - любое физическое или юридическое лицо, а также организации, не обладающие статусом юридического лица, включая компанию, партнёрство, некоммерческое объединение, органы государственной власти или государство.

· Временный ликвидатор - в отношении компании означает ликвидатора, назначенного временно в соответствии со статьёй 58 (Назначение временного ликвидатора).

Термин «Временный ликвидатор» употребляется в разделе принудительная ликвидация (ст. 49 - 64) Акта МФЦА о несостоятельности и, им может быть любое физическое или юридическое лицо.

Кроме того, в течение 3 рабочих дней после того, как компания утвердила ликвидатора, она должна уведомить[24] Регистратора компаний МФЦА о назначении ликвидатора (п. 5.31.6 Правил МФЦА о несостоятельности). Данный раздел исключен из требований для добровольной ликвидации, но он применим для добровольной ликвидации с кредиторами.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица (п. 3 ст. 50 ГК).

После истечения срока для предъявления претензий кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне заявленных кредиторами претензий, а также результатах их рассмотрения.

Промежуточный ликвидационный баланс утверждается собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица (п. 4 ст. 50 ГК).

Если у ликвидируемого юридического лица недостаточно денег для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений (п. 4 ст. 50 ГК).

Выплата денег кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 51 ГК (п. 5 ст. 50 ГК).

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица (п. 7 ст. 50 ГК).

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов (в порядке ст. 51 ГК) имущество направляется на цели, указанные в учредительных документах (п. 8 ст. 50 ГК).

В Акте МФЦА о несостоятельности подробное описание полномочий ликвидатора содержится в ст. 25 и Приложении № 2.

Ликвидатор подготавливает заявление о финансовом состоянии компании (Statement of Affairs) на момент до начала ликвидации. В документе указываются активы и обязательства компании, а также сведения о любых обременениях, обеспеченных активами компании (стр. 15 Инструкции).

По завершении всех дел компании ликвидатор готовит итоговый отчёт о проведённой ликвидации и распределении имущества. Для представления этого отчёта созывается итоговое собрание, о чём участники уведомляются заранее через официальное объявление не менее, чем за месяц до даты проведения (ст. 34, 43 Акта МФЦА о несостоятельности). Причем данное требование применяется для обоих типов добровольной ликвидации.

Данное требование соотносимо с полномочиями ликвидационной комиссии в общей юрисдикции РК по предоставлению предварительного и ликвидационного балансов органу, принявшему решение о ликвидации.

Имущество компании при обоих типах добровольной ликвидации должно в первую очередь использоваться для погашения её обязательств (с учетом очередности удовлетворения требований, установленных Актом МФЦА о несостоятельности) и потом только, если иное не предусмотрено уставом, оставшееся имущество распределяется между участниками в соответствии с их правами и долями в компании (ст. 44 Акта МФЦА о несостоятельности). Например, в компании акции определенного класса могут иметь первоочередное право на получение активов компании в случае её ликвидации.

Дополнительным отличием ликвидации в юрисдикции МФЦА является то, что если ликвидация продолжается более одного года, ликвидатор обязан ежегодно созывать общее собрание участников, чтобы отчитаться о своих действиях и ходе ликвидации за прошедший год, а также предоставить отчет Регистратору компаний МФЦА (ст. 33, 42, 69 Акта МФЦА о несостоятельности).

Принудительная ликвидация

Согласно п. 2 ст. 49 Гражданского кодекса РК по решению суда юридическое лицо может быть ликвидировано в следующих случаях:

- признание юридического лица банкротом;

- признание недействительной регистрации, если при создании юридического лица были допущены неустранимые нарушения законодательства;

- отсутствие юридического лица по месту нахождения, а также отсутствие участников или должностных лиц, без которых деятельность невозможна в течение одного года;

- осуществление деятельности с грубым нарушением законодательства, в том числе:

·          систематическое ведение деятельности, противоречащей уставным целям;

·          осуществление деятельности без соответствующей лицензии либо ведение запрещённой законодательством деятельности;

- по иным основаниям, предусмотренным законодательными актами РК.

С иском о ликвидации юридического лица по вышеуказанным основаниям вправе обратиться налоговый орган (п. 3 ст. 49 ГК РК). В случае банкротства право подачи иска предоставляется также кредитору, должнику и ликвидационной комиссии в случае добровольной ликвидации (ст. 4, подп. 1 п. 2 ст. 11, п. 1 ст. 40 Закона РК о банкротстве).

Принудительная ликвидация

Согласно ст. 49 Акта МФЦА о несостоятельности ликвидация через суд осуществляется в случаях, если:

· компания приняла решение о своей ликвидации через суд; или

· компания не в состоянии оплатить свои долги (Unable to Pay its Debts); или

· мораторий (Moratorium) для компании истекает, и нет Добровольного соглашения (Voluntary Arrangements), утвержденного относительно компании; или

· суду предоставлено право на вынесение решения в соответствии с любыми другими регламентами или любыми правилами МФЦА; или

· суд приходит к мнению, что справедливо и целесообразно ликвидировать компанию.

Согласно ст. 51 Акта МФЦА о несостоятельности, если иное не предусмотрено другими нормативными актами или правилами МФЦА, заявление в суд о ликвидации компании может быть подано только:

- самой компанией (например, в лице ее участника),

- её директорами,

- или кредитором (в том числе условным или будущим кредитором).

Для отсутствующих юридических лиц и отсутствующих должностных лиц такого юридического лица законодательством предусмотрены специальные основания и упрощенный порядок ликвидации (п. 2 НПВС № 5[25]). В частности, согласно ГК РК, уполномоченный орган (как правило, налоговый орган) может обратиться с заявлением в суд, в случаях отсутствия юридического лица по месту нахождения или по фактическому адресу, а также учредителей (участников) и/или должностных лиц, без которых юридическое лицо не может функционировать в течение одного года, или в случаях осуществления деятельности с грубым нарушением законодательства (п. ст. 49 ГК). Юридическое лицо в таких случаях ликвидируется сразу после вынесения решения суда без проведения налоговой проверки[26].

Кроме того, суд вправе удовлетворить заявление о ликвидации юридического лица без возбуждения процедуры банкротства: по заявлению налогового органа, - в случае признания должника отсутствующим[27], либо по заявлению самого должника - при наличии совокупности условий, таких как: сумма задолженности не превышает 2 500 МРП[28], отсутствие имущества, денежных средств на банковских счетах и иных активов (ст. 114 Закона РК о банкротстве).

Кроме того, в проекте нового Налогового кодекса (который, как ожидается, будет принят в 2026 году), предусматривается механизм ликвидации бездействующих налогоплательщиков без решения суда, а также упрощённая ликвидация без проверки при оборотах менее 500 млн тенге.

Схожие нормы есть и в актах МФЦА. Так, Актом о компаниях предусмотрена процедура «Strike off», что в переводе означает «исключить, вычеркивать, ликвидировать»[29]. Однако в данном случае право исключить компанию из реестра принадлежит не суду, а Регистратору компаний МФЦА.

В соответствии со статьей 167 Акта МФЦА о компаниях, Регистратор компаний МФЦА может «вычеркнуть» название компании из реестра, если у регистратора есть основания полагать, что:

(a) компания не ведет бизнес или не осуществляет деятельность;

(b) компания нарушает Акт МФЦА о компаниях; или

(c) нахождение компании в реестре наносит ущерб интересам МФЦА.

Так, например, регистратор может заключить, что компания не ведет бизнес или не осуществляет деятельность, например не сдает годовой отчет (Annual return) или отсутствует по месту нахождения (в особенности применимо для компаний, имеющих лицензию)[30].

Основанием для обращения кредитора с заявлением в суд о признании должника банкротом и его ликвидации с возбуждением процедуры банкротства является неисполненное денежное обязательство должника перед кредитором на основании вступившего в законную силу судебного акта или исполнительного документа о взыскании с должника денег либо признание долга должником, если иное не установлено законодательством (статья 5 Закона РК о банкротстве).

Ранее указанная статья предусматривала, что основанием для обращения кредитора с заявлением в суд о признании должника банкротом или о применении реабилитационной процедуры является неплатежеспособность должника при условии неисполнения обязательства в течение трёх месяцев со дня наступления срока его исполнения на сумму не менее стократного размера МРП.

Компания может быть ликвидирована по решению суда, если она является неплатежеспособной.

Компания считается неплатежеспособной, если:

(a) кредитор, которому компания должна сумму, превышающую 2 000 долларов США и срок оплаты которой наступил, направил компании письменное требование об оплате этой суммы, и компания в течение последующих 3 недель не погасила задолженность и не согласовала условия её погашения к разумному удовлетворению кредитора; или

(b) исполнительный документ или иное судебное решение, вынесенное в пользу кредитора компании, возвращено без полного или частичного исполнения; или

(c) в суде будет доказано, что компания не в состоянии оплачивать свои долги по мере наступления сроков их исполнения (ст. 50 Акт МФЦА о несостоятельности).