| ||||||||||||||||||||
|
|
|
Ответственность номинального директора
Адвокатская контора «KAPLAN, LEE & PARTNETS» управляющий партнёр, адвокат Александр Каплан старший партнёр, адвокат Андрей Ли
«Настоящая ответственность бывает только личной. Человек краснеет один». Фазиль Искандер «Стоянка человека»
В нашей юридической практике мы периодически сталкиваемся с ситуациями, когда в той или иной организации, вовлекаемой в орбиту уголовного преследования, имеется директор, который является «бумажным», т.е. фиктивным, или номинальным. Такой директор, чаще всего, становится руководителем компании по неким договорённостям и не участвует в финансово-хозяйственной деятельности компании. На рынке Казахстана, соседних стран и в иностранных юрисдикциях даже работают компании, предоставляющие услуги таких директоров. Кто же такой номинальный директор? Казахстанское законодательство не раскрывает такого понятия, однако общепризнанная казахстанская и зарубежная практики раскрывают понятие «номинального директора» следующим образом: - он не управляет компанией, - он не принимает участия в операционной деятельности компании, - он только подписывает документы, - не принимает никакие финансовые, кадровые и иные. решения. Из смысла понятия номинального директора видно, что он всегда действует в группе лиц с другими заинтересованными лицами, будучи лицом, не принимающим самостоятельные решения. При этом, номинальным директором является директор, который значится во всех официальных базах и реестрах, и который принимает на себя как все текущие обязательства компании, так и принимает на себя все риски и санкции гражданского и административного характера.
Какие нормы права могут влиять на номинального директора? 1. Если директор осуществляет какую-либо незаконную деятельность, то его деяния могут быть либо умышленными, либо совершёнными по неосторожности[1]. Умышленность деяния означает то, что лицо осуществляет это деяния с осознанием того, что оно делает и какие будут последствия[2]. Примером умышленного деяния является выписка (подписание) директором фиктивного счёта-фактуры по согласованию с главным бухгалтером (ст. 216 УК), либо составление и подача налоговой отчётности с сокрытием объекта налогообложения (ст. 245 УК). Неосторожность деяния означает то, что либо лицо осуществило его самонадеянно (предполагает о возможном наступлении негативных последствий, но необоснованно рассчитывает на их предотвращение), либо по небрежности (не осмотрительно рассчитывает на ненаступление негативных последствий)[3]. Примером самонадеянной неосторожности можно признать действия номинального директора по подписанию документов на взятие крупного кредита в банке с предоставлением поддельных документов на закладываемое имущество, однако доверившегося уверениям фактического (-их) руководителей компании, уверявших, что всё будет хорошо и его не накажут. Примером небрежной неосторожности можно назвать ситуацию, при которой номинальному директору передали конфиденциальную информацию конкурента на флеш-карте и проинструктировали отправить её на свой завод для производства своих товаров с использованием технологий этого конкурента, с уверением, что «всё схвачено и ничего ему не будет». Данные примеры носят умозрительный характер и, в зависимости от деталей конкретного дела могут меняться. Отмечаем, что в экономической сфере оговорок про неосторожность УК не содержит, что означает, что законодатель все преступления предполагает совершёнными умышленно. 2. Одной из отягчающих общую уголовную ответственность статей является статья 262 УК «создание и руководство преступным сообществом, а равно участие в нем», или статья по ОПГ. Данная статья применяется в случае, если органом досудебного расследования (в данном случае это может быть любой орган следствия - и полиция, и ДЭР, и Антикорр, и КНБ, и прокуратура) установит, что действия номинального директора не носят изолированный и самостоятельный характер, а подчиняются и следуют воле третьих лиц – фактических директоров и учредителей, главного бухгалтера, финансового директора и т.д. В этом случае будет устанавливаться глубина и характер соучастия и фактическое отношение такого директора к реально имеющим место обстоятельствам. 3. Преднамеренное банкротство[4]. Ответственность касается лица, выполняющего управленческие функции в организации, либо индивидуального предпринимателя. Под преднамеренным банкротством законодатель понимает действия с целью уклонения от исполнения обязательств перед кредиторами путем отчуждения или сокрытия имущества в течение трех лет до признания банкротом. Здесь на номинального директора могут выйти через статьи 27 - 29 УК (соучастие). 4. Признание недействительными сделок в гражданском порядке и начисление КПН между контрагентами, хотя бы один из которых не причастен к регистрации (перерегистрации) и (или) осуществлению финансово-хозяйственной деятельности такого юридического лица, установленных решением суда, вступившим в законную силу[5]. Данная отмена производится налоговым органом в силу имеющихся у них прав[6] и на основании норм[7] материального права. 5. Признание недействительными сделок, совершённых номинальным директором недобросовестным поведением[8]. Таким поведением может быть, например, продажа большой доли имущества компании третьим лицам без согласования с общим собранием участников.
Виды ответственность номинального директора 1. Уголовная ответственность С учётом сказанного выше, уголовная ответственность номинального директора определяется лишь при наличии вины в тех или иных деяниях[9], и определяется исходя из участия в конкретных деяниях. Помимо этого, данный директор также является субъектом целого ряда статей Кодекса об административных правонарушениях. 2. Административная ответственность Кодекс об административных правонарушениях[10] (КоАП) содержит большое количество статей, устанавливающих административную ответственность директора юридического лица, не разделяя, при этом, его статус на номинальный или реальный. Эта логика прямо проистекает из общей логики законодателя, связанной с тем, что вне зависимости от того, является ли директор номинальным или реальным, ответственности будет подлежать директор, числящийся в официальных регистрационных данных юрлица в государственных базах данных. При этом директор юридического лица называется в КоАПе «физическим лицом», и его ответственность содержится в большом количестве статей, из самых интересных и наиболее часто применяемых на нашей практике, например, статьи 275 (сокрытие налогоплательщиком объектов налогообложения), 277 (уклонение от уплаты начисленных (исчисленных) сумм налогов), 278 (занижение сумм налогов и других обязательных платежей в декларации, расчете, заявлении о ввозе товаров и уплате косвенных налогов, если это действие не содержит признаков уголовно наказуемого деяния) и так далее. При этом размер такой ответственности достаточно невелик, и обычно устанавливается законодателем в пределах нескольких десятков МРП. Наибольшая тяжесть административной ответственности традиционно ложится на само юридическое лицо, хотя многочисленные теории фикции юридических лиц, разрабатываемых известными теоретиками права уже многие сотни лет[11], убедительно доказывают, что юридическое лицо не должно быть субъектом такого рода правоотношений, ибо не является дееспособным образованием. Но это лишь теории, которые от нашей практики весьма далеки. 3. Гражданско-правовая ответственность Как мы указывали выше, такого рода ответственность наступает в случаях: - банкротства – номинальный директор рискует стать субсидиарным «дебетором» юридического лица; - причинения убытков ТОО[12] или АО[13]. Данная норма является широкой в толковании и применении, и под неё можно подвести очень большое количество самых разнообразных действий исполнительного органа ТОО/АО, так или иначе причинивших ущерб ТОО/АО. В этой ситуации фактом причинения убытка ТОО/АО будет являться: 1) Решение гражданского суда, определяющего действия директора как действия, причинившие вред, либо 2) Постановление уголовного суда, расценившее действия директора как действия, нарушившие закон, и причинившие ущерб своему юридическому лицу, либо 3) Иные документы или события, установленные статьей 7 Гражданского кодекса. Исходя из вышеизложенного и практики можно сделать следующие выводы: 1. Законодатель не разделяет понятия номинальный директор и фактический директор, в связи с чем для гос.структур номинальный директор = обычный директор, и, как следствие, вся ответственность (уголовная, административная, гражданско-правовая) будет такая же как и у обычного директора. 2. Те лица, которые «поставили» номинального директора, и при этом занимаются фактическим управлением компании - могут также быть привлечены к ответственности, например через статью 262 УК РК.
Адвокатская контора KLP – это профессиональные адвокаты по налогам с более чем 30-летним совокупным опытом работы и практикой разрешения даже самых сложных дел.
Нужна наша помощь по налоговым спорам?
Адвокатская контора «KAPLAN, LEE & PARTNERS»
[1] п. 3 ст. 19 УК. [2] ст. 20 УК [3] ст. 21 УК [4] ст. 6 Закона «О банкротстве», ст. 238 УК [5] ст. 264 НК [6] ст. 19 НК [7] ст.ст. 159, 160 НК [8] ст. 8 ГК [9] см. ссылку на ст. 19 УК с учётом статей 27 - 29 УК (соучастие) и ст. 262 УК (ОПГ) [10] https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=31577399 [11] https://jurisprudence.academic.ru/10883/Теория_фикции_юридического_лица [12] п. 3 ст. 52 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» [13] п.1 ст. 63 Закона «Об акционерных обществах»
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |