|
|
|
Отчуждение доли в товариществе с ограниченной ответственностью
Александр Тё Старший юрист, Юридическая фирма CENTIL Магистр права
Малика Татишева Младший юрист, Юридическая фирма CENTIL
ВВЕДЕНИЕ
В Казахстане наиболее распространенной организационно-правовой формой осуществления предпринимательской деятельности является товарищество с ограниченной ответственностью («Товарищество»). В рамках данной формы, участники Товарищества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью Товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.[1] По общему регулированию, участник Товарищества вправе прекратить свое участие в Товариществе путем отчуждения своей доли либо ее части согласно положениям Закона о товариществах[2] и учредительных документов Товарищества.[3] Необходимо отметить, что учредительными документами Товарищества могут быть также предусмотрены ограничения на отчуждение доли участия в уставном капитале Товарищества либо вовсе запрет на отчуждение.[4] В этих случаях отчуждение доли должно быть произведено с учетом таких ограничений (например, когда отчуждение допускается только другим (нынешним) участникам Товарищества либо ограниченному кругу третьих лиц). Необходимо помнить, что Закон о товариществах предусматривает определенную процедуру отчуждения доли в Товариществе. В случае несоблюдения такой процедуры, сделка по отчуждению доли может быть оспорена в судебном порядке и признана недействительной.
ПРОЦЕДУРА ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ПРЕИМУЩЕСТВЕННОГО ПРАВА ПОКУПКИ
Одним из важных законодательных требований является соблюдение процедуры преимущественного права покупки («ППП») отчуждаемой доли участниками Товарищества и самим Товариществом перед третьими лицами. ППП отчуждаемой доли осуществляется практически при любом способе отчуждения доли, в том числе на торгах. Законом о товариществах уступка ППП не допускается. В случае если кто-либо из участников воспользуется своим ППП и приобретет отчуждаемую долю либо ее часть, то его доля в уставном капитале Товарищества подлежит соответственному увеличению. Процедура ППП закреплена в статье 31 Закона о товариществах и предполагает следующие действия: 1) Участник Товарищества («участник - продавец»), желающий продать свою долю третьему лицу, обязан письменно известить о своем намерении исполнительный орган Товарищества с указанием предполагаемой цены продажи; 2) В течение 7 (семи) дней с момента получения от участника - продавца извещения о предложении доли к продаже (об отчуждении доли), исполнительный орган Товарищества обязан известить об этом всех (остальных) участников Товарищества; 3) Участник Товарищества, изъявивший желание приобрести долю участника -продавца либо ее часть и осуществить ППП, должен в 7-дневный (семидневный) срок уведомить об этом исполнительный орган Товарищества, указав при этом, что намерен приобрести предлагаемую к продаже долю полностью либо частично; 4) Если в течение месяца со дня направления извещения о предложении доли к продаже исполнительному органу Товарищества, доля или ее часть не будет выкуплена участниками Товарищества, то тогда участник - продавец вправе продать долю либо невыкупленную часть доли третьему лицу по цене, не ниже указанной в извещении. На первый взгляд, все достаточно ясно и просто, но с практической точки зрения, мы сталкиваемся с обстоятельствами, при которых вышеприведенный порядок осложняется либо вовсе может быть нарушен. Ниже, мы приводим наиболее проблемные моменты, выявленные нами в рамках повседневной юридической практики:
Исчисление срока извещения о предложении доли к продаже
Согласно вышеприведенной процедуре участник Товарищества, получивший от исполнительного органа Товарищества извещение о предложении доли к продаже и изъявивший желание выкупить долю путем осуществления ППП, должен в 7-дневный (семидневный) срок известить об этом исполнительный орган Товарищества и указать при этом, что намерен приобрести предлагаемую к отчуждению долю полностью либо ее часть. В данном контексте, не ясным остается вопрос, с какого момента начинается отсчет времени для реализации остальными участниками ППП и направления такого уведомления о реализации ППП. На практике, мы сталкивались со случаями, когда Товарищество, участник - продавец и другие заинтересованные лица исчисляли сроки со дня получения участником извещения. При этом, мы считаем, что моментом начала исчисления срока является день, который следует за днем получения от исполнительного органа Товарищества извещения о предложении доли к продаже. Более того, Гражданским кодексом определено, что течение срока, определяемого периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало.[5] Следовательно, в целях соблюдения установленного срока для уведомления о реализации ППП, мы рекомендуем отсчитывать семидневный срок начиная со следующего дня, после получения участниками Товарищества извещения о предложении доли к продаже от исполнительного органа Товарищества.
Отсутствие сроков извещения участника - продавца при получении исполнительным органом Товарищества уведомления о реализации ППП отчуждаемой доли
На законодательном уровне не закреплен порядок действий исполнительного органа Товарищества после получения уведомления о реализации ППП отчуждаемой доли. Предусматривается только месячный срок, в течение которого участники ТОО могут выкупить отчуждаемую долю либо ее часть. Мы встречались со случаями, когда исполнительный орган несвоевременно извещал участника - продавца о поступившем уведомлении о реализации ППП отчуждаемой доли либо не предпринимал дальнейших действий при получении такого уведомления. Учитывая вышеуказанные обстоятельства, на практике, мы рекомендуем участникам Товарищества, изъявившим желание приобрести долю, направлять уведомление как в адрес исполнительного органа Товарищества, так и самому участнику - продавцу.
Несоблюдение порядка изменения условий продажи отчуждаемой доли
Участник - продавец обязан вновь предложить другим участникам Товарищества или самому Товариществу приобрести отчуждаемую долю при изменении условий продажи. Участник - продавец вправе предложить долю к покупке третьим лицам на новых условиях только после повторного соблюдения процедуры ППП отчуждаемой доли. В случае несоблюдения такого порядка, сделка может быть признана недействительной по иску заинтересованного лица.[6] Закон о товариществах не предусматривает перечень условий, которые должны быть включены в извещение о предложении доли к продаже от участника - продавца. На практике, в извещении в основном указывают: (1) размер отчуждаемой доли; (2) стоимость отчуждаемой доли; (3) условия оплаты, при наличии; и (4) дату предоставления ответа касательно осуществления ППП. В извещении также могут быть указаны иные условия. Отметим, что все условия, изложенные в первоначальном извещении о предложении доли к продаже, крайне важны и любое изменение одного из изложенных условий либо наличие новых условий, влечет за собой необходимость осуществления повторной процедуры ППП. В дополнение, особое внимание следует уделить сцене отчуждаемой доли. В случае если остальные участники и Товарищество откажутся от реализации ППП, то доля участия должна быть отчуждена третьему лицу по цене не ниже той, что была указана в извещении о предложении доли к продаже от участника - продавца. В противном случае, договор о купле-продаже доли может быть признан недействительным.
Нарушение порядка приобретения отчуждаемой доли самим Товариществом
При нежелании участников воспользоваться ППП отчуждаемой доли или ее части при ее отчуждении третьему лицу, таким правом может воспользоваться само Товарищество.[7] На практике, решение о согласии либо об отказе от преимущественного права Товарищества принимает общее собрание участников Товарищества. Закон о товариществах не ограничивает участника - продавца принимать участие в голосовании по вопросу реализации Товариществом своего ППП. Следовательно, Товарищество проводит общее собрание участников по вопросу осуществления своего ППП, на котором все участники, включая участника - продавца, должны принять соответствующее решение. В случае реализации Товариществом своего ППП и выкупа доли участия, Закон о товариществах предусматривает следующий вариант действий:[8] 1) Товарищество обязано предложить другим участникам приобрести эту долю по цене, определенной решением общего собрания участников Товарищества. Если отчуждаемую долю желают приобрести несколько участников, то доля делится между ними пропорционально размеру их долей участия в уставном капитале Товарищества; 2) Если никто не изъявит желание приобрести выкупленную Товариществом долю участия, то она погашается с соответствующим уменьшением уставного капитала и перерасчетом долей участников в уставном капитале Товарищества; 3) Товарищество также вправе, вместо погашения доли, по решению общего собрания участников продать эту долю от имени Товарищества третьему лицу. Отметим, приобретенная Товариществом доля участия не учитывается при голосовании на общем собрании участников и, соответственно, дивиденды на данную долю не начисляются. Обращаем также внимание, что на сегодняшний день после подписания договора купли-продажи доли участия между Товариществом и участником - продавцом, Товарищество не будет подлежать перерегистрации и в государственной базе данных в составе участников будет отражаться информация о выбывшем участнике. С целью завершения процесса выхода из состава участников выбывшего участника, Товарищество должно осуществить одно из вышеуказанных действий, то есть произвести отчуждение доли либо уменьшение уставного капитала Товарищества. На практике, может возникнуть ситуация, когда оставшиеся участники проголосуют против уменьшения уставного капитала. В таком случае, выбывший участник (участник - продавец) имеет полное право оспорить это в судебном порядке, так как ему необходимо исключить свое участие из состава участников Товарищества и осуществить соответствующую перерегистрацию Товарищества.[9]
Нарушение сроков выкупа участником Товарищества отчуждаемой доли
Если в течение месяца со дня направления извещения о предложении доли к продаже исполнительному органу Товарищества, доля или ее часть не будет выкуплена участниками Товарищества, то тогда участник - продавец вправе продать долю либо невыкупленную часть доли третьему лицу. На наш взгляд, месячный срок является недостаточным для соблюдения как законодательных требований, так и внутрикорпоративных требований (при их наличии) по принятию соответствующих решений (о приобретении / об отчуждении), подготовке и подписанию договора купли-продажи, внесению изменений в учредительные документы Товарищества, а также перерегистрации Товарищества. С точки зрения действующего законодательства, все вышеприведенные действия необходимы для признания выкупа состоявшимся. В случае их невыполнения либо несоблюдения, участник - продавец вправе продать свою долю третьему лицу по истечении установленного месячного срока. Принимая во внимание правоприменительную практику, мы рекомендуем осуществить все необходимые действия по реализации ППП своевременно и, следовательно, завершить процедуру выкупа отчуждаемой доли в месячный срок.
Несоблюдение сроков оспаривания сделки в случае нарушения установленного порядка
Согласно Нормативному постановлению[10], при отчуждении доли или ее части с нарушением ППП любой участник Товарищества может в течение 3 (трех) месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать об ее отчуждении, требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя. Обращаем внимание, что суды всегда ориентируются на срок в три месяца и не берут в расчет общий срок исковой давности, установленный в три года.
Исключение ППП
Закон о товариществах определяет, что ППП не применяется в следующих случаях: 1) в отношении продажи доли государства; 2) в отношении продажи доли национальных управляющих холдингов, национальных холдингов, национальных компаний и их дочерних и зависимых организаций в Товариществах, которые подлежат приватизации или передаче в конкурентную среду по перечню, определяемому Правительством РК[11]; и 3) по безвозмездным сделкам (дарение, завещание), где участники Товарищества не обладают ППП отчуждаемой доли[12]. Следовательно, в подобных случаях стороны освобождаются от соблюдения процедуры реализации ППП, которая описана в настоящей статье.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Таким образом, с практической точки зрения, в процессе осуществления ППП возникает множество открытых вопросов и имеются значительные пробелы в части законодательного регулирования. В последствии, осложняется процесс отчуждения доли участия и, следовательно, возникает риск оспаривания сделки и признания ее недействительной в судебном порядке. Надеемся, что рассмотренные нами практические аспекты в реализации ППП отчуждаемой доли Товарищества, вы найдете полезными и информативными.
[1] Пункт 1 статьи 77 Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть), от 27 декабря 1994 года («Гражданский кодекс»)[2] Закон Республики Казахстан от 22 апреля 1998 года № 220-I «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» («Закон о товариществах») [3] Пункт 1 статьи 30 Закона о товариществах [4] Пункт 2 статьи 30 Закона о товариществах [5] Статья 173 Гражданского кодекса [6] Пункт 8 Нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 10 июля 2008 года № 2 «О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» («Нормативное постановление»)[7] Пункт 12 статьи 31 Закона о товариществах [8] Статья 33 Закона о товариществах [9] Пункт 6 статьи 42 Гражданского кодекса [10] Пункт 8 Нормативного постановления [11] Пункт 13 статьи 31 Закона о товариществах [12] Пункт 9 Нормативного постановления
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |