Реструктуризация и банкротство юридических лиц.2016 (Марина Кахиани, Шаймерден Чиканаев. GRATA International)

Марина Кахиани

Шаймерден Чиканаев

GRATA International

Реструктуризация и банкротство юридических лиц

2016

Вопросы

1. Общие сведения

1.1. Является ли Ваша юрисдикция более благоприятной для должника или кредитора?

Закон Республики Казахстан «О реабилитации и банкротстве» от 26 марта 2014 года № 176-V (далее - «Закон о банкротстве»), который был разработан при технической поддержке Всемирного Банка, направлен на дальнейшее сбалансированное усиление прав кредиторов и должников и, по-видимому, в настоящее время в Казахстане предусмотрена эффективная защита, как в отношении активов кредиторов, так и в отношении активов должников. Однако можно возразить, что действующее законодательство Республики Казахстан о банкротстве в целом до сих пор более благоприятно для должника, что выражается, например, в отсутствии взаимозачета при неплатежеспособности, неэффективность обеспечения в процедуре банкротства, а также возможности расторжения договора должником, а не его кредиторами.

1.2. Возможность договорной реструктуризации, а также предусмотренных законодательством процедур реструктуризации и банкротства в Казахстане

В соответствии с действующим законодательством Республики Казахстан, существует пять основных процедур, применяемых в случае неплатежеспособности компании:

1) Реструктуризация, согласованная в частном порядке между должником и кредитором без судебного вмешательства («договорная реструктуризация»). Казахстанское законодательство не предусматривает специального регулирования в отношении договорной реструктуризации, основанной исключительно на договоренности сторон.

2) Ускоренная реабилитационная процедура представляет собой процедуру, применяемую в отношении должника в судебном порядке в соответствии с планом реабилитации, согласованном с кредиторами во внесудебном порядке. Этот метод эквивалентен так называемым standstill agreements (соглашениям о моратории на взыскание долга). Срок ускоренной реабилитации не должен составлять более двух лет (с возможностью продления срока один раз на шесть месяцев).

3) Реабилитационная процедура представляет собой процедуру, вводимую в судебном порядке, в рамках которой к неплатежеспособному должнику применяются реорганизационные, организационно-хозяйственные, управленческие, инвестиционные, технические, финансово-экономические, правовые и иные не противоречащие законодательству Республики Казахстан меры, направленные на восстановление платежеспособности должника с целью предотвращения его ликвидации.

4) Процедура урегулирования неплатежеспособности представляет собой судебную процедуру, в рамках которой между должником и кредиторами заключается так называемое «соглашение об урегулировании неплатежеспособности». Как и в случае с ускоренной реабилитационной процедурой, процедура урегулирования неплатежеспособности также применяется судом на основании заявления самого должника. Однако процедура урегулирования неплатежеспособности затрагивает всех кредиторов неплатежеспособного должника, в отличие от ускоренной реабилитационной процедуры, при применении которой затрагиваются интересы только групп однородных кредиторов (кредиторов с аналогичными требованиями) (на основе утвержденного ими плана реабилитации), а не всех кредиторов должника. Процедура урегулирования неплатежеспособности более предпочтительна в тех случаях, когда у должника только один или ограниченное количество кредиторов, так как в этом случае вести с ними переговоры и согласовывать условия реструктуризации долга легче, чем в случае ускоренной реабилитационной процедуры, а также в случаях когда должник не может исполнить ни одно из своих обязательств и, соответственно, необходимо достичь соглашение по реструктуризации долга со всеми, а не только с группами определенных кредиторов. Должник может подать заявление в суд о применении процедуры урегулировании неплатежеспособности при условии, что ни должник, ни его кредиторы ранее не подавали в суд заявление о применении процедуры реабилитации или процедуры банкротства. В случае, если суд возбуждает процедуру урегулирования неплатежеспособности, требования кредиторов подлежат удовлетворению в порядке, предусмотренном соглашением об урегулировании неплатежеспособности (такое соглашение также подлежит утверждению судом).

5) Окончательная ликвидация (банкротство) должника осуществляется по решению суда, которое предусматривает приостановление исполнения по требованиям кредиторов, реализацию имущества должника, распределение полученного от реализации имущества должника дохода между кредиторами в порядке, установленном Законом о банкротстве, и ликвидацию должника - юридического лица.

Ускоренная реабилитационная процедура, реабилитационная процедура и процедура урегулирования неплатежеспособности предназначены для «спасения» должника. Окончательная ликвидация (т.е. банкротство) «убивает» должника.

Юридическим основанием для подачи должником заявления в суд о применении процедуры урегулирования неплатежеспособности или ускоренной реабилитационной процедуры, и кредитором заявления в суд о применении реабилитационной процедуры или о признании должника банкротом является неплатежеспособность должника.

Кроме того, сам должник может подать заявление в суд: (i) о применении реабилитационной процедуры при условии неплатежеспособности или угрозы неплатежеспособности должника, когда должник не в состоянии исполнить денежные обязательства при наступлении срока их исполнения в ближайшие 12 месяцев и при наличии возможности восстановления платежеспособности (п. 3 ст. 5 Закона о банкротстве); либо (ii) о признании должника банкротом, при условии неплатежеспособности должника и отсутствия возможности восстановления его платежеспособности (п. 2 ст. 5 Закона о банкротстве).

Должник является неплатежеспособным при наступлении одного и более условий: (a) обязательства по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью, обязательства перед работниками, обязательства по социальным и пенсионным отчислениям, а также по вознаграждениям по авторским договорам не исполнены в течение трех месяцев с момента наступления срока их исполнения и составляют сумму не менее 100 месячных расчетных показателей (далее - «МРП») (приблизительно 634 доллара США); (b) обязательства по налогам и другим обязательным платежам в бюджет не исполнены в течение четырех месяцев с момента наступления срока их исполнения и составляют сумму не менее 150 МРП (приблизительно 950 долларов США); и (c) иные обязательства не исполнены должником - юридическим лицом в течение трех месяцев с момента наступления срока их исполнения и в совокупности составляют сумму не менее 1 000 МРП (приблизительно 6 332 долларов США) (п. 1 ст. 5 Закона о банкротстве). МРП это коэффициент который применяется, помимо прочего, для исчисления льгот и прочих социальных платежей, размер которого устанавливается ежегодно соответствующим законом Республики Казахстан. МРП в 2016 году равен 2 121 тенге.

Важно отметить, что Закон о банкротстве не распространяется на государственные предприятия и учреждения, пенсионные фонды, банки и страховые (перестраховочные) организации, в отношении которых применяются особые процедуры реструктуризации/банкротства.

2.Ключевые вопросы, требующие внимания в случае возникновения у компании финансовых затруднений

2.1. Обязанности и потенциальная ответственность директоров/руководителей компании, испытывающей финансовые затруднения. Обстоятельства, при которых компания обязана начать процедуру реструктуризации или банкротства

Преднамеренное банкротство означает умышленное создание или увеличение неплатежеспособности (см. выше определение термина «неплатежеспособность» в соответствии с казахстанским законодательством), совершенное в результате действий (бездействия) учредителя (участника), должностного лица, органов юридического лица, а равно индивидуального предпринимателя в личных интересах или в интересах иных лиц (п. 2) ст. 1 Закона о банкротстве).

Ложное банкротство означает заведомо ложное объявление в результате действий и (или) принятых решений учредителем (участником), должностным лицом, органами юридического лица, а равно индивидуальным предпринимателем о своей неплатежеспособности с целью введения в заблуждение кредиторов для получения отсрочки или рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов, а равно для неуплаты долгов (п. 13) ст. 1 Закона о банкротстве).

Как преднамеренное, так и ложное банкротство могут повлечь следующую ответственность для руководства/акционеров (участников) неплатежеспособной компании:

1)      Учредитель (участник) и (или) должностные лица должника несут субсидиарную ответственность перед кредиторами несостоятельного должника принадлежащим им имуществом за преднамеренное банкротство (п. 1 ст. 6 Закона о банкротстве).

2)      Должностное лицо банкрота возмещает убытки собственнику его имущества (т.е. самому юридическому лицу) за преднамеренное приведение должника к неплатежеспособности (п. 1 ст. 6 Закона о банкротстве).

3)      Если заявление о признании банкротом подано должником в суд с целью ложного банкротства, кредиторы вправе потребовать от должника возмещения причиненных убытков и обратиться в суд о привлечении лиц, принявших такое решение, к субсидиарной ответственности (п. 2 ст. 6 Закона о банкротстве).

4)      Банкротный управляющий в случае выявления в ходе процедуры банкротства фактов преднамеренного банкротства обязан в месячный срок, а кредиторы вправе обратиться в суд с иском к такому лицу о взыскании сумм требований кредиторов, оставшихся неудовлетворенными за недостатком имущества банкрота по результатам процедуры банкротства (п. 3 ст. 6 Закона о банкротстве).

5)      В месячный срок с момента обнаружения признаков преднамеренного или ложного банкротства, а также в случаях признания банкротом по заявлению прокурора на основании, предусмотренном пп. 1) п. 1 ст. 47 Закона о банкротстве, администратор обязан обратиться в правоохранительные органы для привлечения соответствующих лиц к ответственности, предусмотренной законами Республики Казахстан (п. 4 ст. 6 Закона о банкротстве).

Следует также отметить, что неплатежеспособный должник обязан обратиться в суд с заявлением о признании его банкротом в течение шести месяцев со дня, когда он узнал или должен был знать о наступлении неплатежеспособности (ст. 4 и пп. 3) п. 2 ст. 11 Закона о банкротстве). В случае, когда должник не обратился в суд с заявлением о признании его банкротом, его должностные лица солидарно несут субсидиарную ответственность. К должностным лицам относятся: члены совета директоров в случае, если должник является акционерным обществом; директор/заместитель директора компании-должника; члены исполнительного органа должника, наделенные постоянными или временными полномочиями по управлению юридическим лицом; а также главный бухгалтер и его/ее заместитель (п. 22) ст. 1 Закона о банкротстве).

2.2. Иные вовлеченные стороны, которые могут иметь влияние на ситуацию компании. Ограничения в отношении действий, которые они могут предпринять в отношении компании

К основным вовлеченным сторонам, которые могут влиять на ситуацию компании, относятся: суд, администратор (который назначается при реабилитационной процедуре и процедуре банкротства, см. раздел 3 ниже) и комитет кредиторов.

Роль каждой группы вовлеченных сторон определяется в подробном описании каждой из процедур (см. раздел 3 ниже).

Основным ограничением в отношении действий, которые кредиторы, как основные вовлеченные лица, могут предпринять в отношении должника, является запрет на обращение в суд с заявлением о возбуждении дела о банкротстве со стороны: (i) кредиторов, включенных в план реабилитации в случае ускоренной реабилитационной процедуры (до прекращения ускоренной реабилитационной процедуры) (пп. 3) п. 1 ст. 36 Закона о банкротстве); либо (ii) любого кредитора в период заключения соглашения об урегулировании неплатежеспособности, а если суд утвердил такое соглашение, до прекращения такого соглашения, при условии соблюдения всех его условий должником (п. 2 ст. 28-2 и п. 9 ст. 28-4 Закона о банкротстве). Тем не менее, в течение реабилитационной процедуры кредиторы могут обращаться в суд с заявлением о прекращении реабилитационной процедуры и возбуждении процедуры банкротства при наличии оснований, предусмотренных Законом о банкротстве (ст. 82 Закона о банкротстве).

2.3. Обстоятельства, при которых сделки, заключенные компанией, испытывающей финансовые затруднения, могут быть оспорены. Доступные меры правовой защиты

В соответствии с казахстанским законодательством, сделки, заключенные компанией могут быть признаны недействительными по общим основаниям, установленным гражданским законодательством, а также по специальным основаниям, установленным Законом о банкротстве (ст. 7 Закона о банкротстве).

Как правило, сделки могут быть признаны судом недействительными, если они совершены в течение трех лет до возбуждения дела о банкротстве/реабилитации (п. 1 ст. 7 Закона о банкротстве).

К специальным основаниям для признания недействительными сделок, заключенных компанией, находящейся в процессе реабилитации/банкротства, относятся, помимо прочего, следующее:

·         цена и/или иные условия заключенной сделки существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и/или иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки, если последствия сделки привели к финансовым потерям;

·         сделка не соответствует деятельности должника, ограниченной законодательными актами Республики Казахстан, учредительными документами, либо совершена с нарушением компетенции, определенной уставом;

·         имущество передано (в том числе на временное пользование) безвозмездно либо по цене, существенно отличающейся в худшую для должника сторону от цены на идентичный или однородный товар при сопоставимых экономических условиях либо без наличия оснований в ущерб интересам кредиторов;

·         если сделка, заключенная в течение шести месяцев до возбуждения дела о банкротстве и (или) реабилитации, повлекла предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими; и

·         договоры дарения имущества должника, за исключением заключенных в рамках обычных коммерческих операций, если такая сделка существенно отличается от сделок, заключенных за год до возбуждения дела о реабилитации или банкротстве.

Реорганизация должника путем присоединения, разделения или выделения, совершенная в течение трех лет до возбуждения дела о банкротстве и приведшая к выводу активов должника также может быть оспорена администратором в судебном порядке (п. 9 ст. 7 Закона о банкротстве).

В случае выявления указанных выше сделок, администратор (сам или по требованию кредитора, выявившего сделку) обязан обратиться в суд с заявлением о признании таких сделок недействительными в течение срока, предусмотренного комитетом кредиторов, созданном при процедуре реабилитации/банкротства (п. 3 ст. 7 Закона о банкротстве).

При признании сделки недействительной ответчик обязан возвратить все полученное по сделке, при невозможности возврата в натуре, ответчик должен возместить стоимость подлежащего возврату имущества, выполненных работ или оказанных услуг. При этом ответчик приобретает право требования к должнику, которое подлежит удовлетворению в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве (п. 5 ст. 7 Закона о банкротстве).

Необходимо отметить, что вышеуказанные правила не распространяются на сделки проектного финансирования, секьюритизации и сделки, заключенные в торговой системе фондовой биржи методом открытых торгов (п. 8 ст. 7 Закона о банкротстве).

3.Варианты реструктуризации

3.1.Возможность договорной реструктуризации

См. раздел 1.2.

3.2Предусмотренные законодательством процедуры, доступные в отношении реструктуризации задолженности компаний, находящихся в сложном финансовом положении. Возможность зачета долговых обязательств против участия в капитале должника (debt-for-equity swap) и предварительная реализация имущества должника (pre-packaged sales)

Процедура урегулирования неплатежеспособности может быть применена судом на основании заявления должника в случае его неплатежеспособности (критерии неплатежеспособности указаны в разделе 1.2) при условии, что в отношении такого должника уже не было подано заявление о применении реабилитационной процедуры и/или заявление о признании его банкротом (п. 1 ст. 28-1 Закона о банкротстве).

Следует отметить, что процедура урегулирования неплатежеспособности затрагивает интересы всех кредиторов должника, а не определенной группы кредиторов, как, например, в случае с ускоренной реабилитацией, когда требования кредиторов, вовлеченных в процедуру ускоренной реабилитации, подлежат реструктуризации на основании плана реабилитации, тогда как требования всех остальных кредиторов удовлетворяются в ходе обычной деятельности.

С даты вступления в законную силу решения суда о применении процедуры урегулирования неплатежеспособности: (i) прекращается начисление неустойки (пени, штрафов) по всем обязательствам должника; (ii) кредиторам запрещается обращаться в суд с заявлением о признании должника банкротом в период заключения соглашения об урегулировании неплатежеспособности, а если суд утвердит такое соглашение, до прекращения его действия, при условии соблюдения должником всех его условий; и (iii) должнику запрещается совершать какие-либо сделки по отчуждению имущества (ст. 28-2 Закона о банкротстве).

Целью процедуры урегулирования неплатежеспособности является заключение соглашения об урегулировании неплатежеспособности между должником и кредиторами. Соглашение об урегулировании неплатежеспособности заключается в течение двух месяцев с момента применения судом процедуры урегулирования неплатежеспособности на максимальный срок три года. Соглашение об урегулировании неплатежеспособности должно содержать условия и сроки исполнения обязательств должника перед кредиторами. Оно может быть заключено только при условии согласия всех кредиторов (ст. 28-3 Закона о банкротстве). Заключенное соглашение подлежит окончательному утверждению судом (ст. 28-4 Закона о банкротстве).

Со дня вступления в законную силу определения суда об утверждении соглашения об урегулировании неплатежеспособности: (i) прекращается начисление неустойки и вознаграждения (интереса) по всем обязательствам должника; (ii) автоматически снимаются все ограничения государственных органов по счетам должника; (iii) прекращается исполнение ранее принятых судебных и арбитражных решений (за исключением возмещения за причинение вреда жизни/здоровью, кроме возмещения морального вреда, срок уплаты которого наступил после заключения соглашения об урегулировании неплатежеспособности); и (iv) наложение новых арестов на имущество должника допускается только по искам о признании сделки недействительной и истребовании имущества из незаконного владения должника (ст. 28-5 Закона о банкротстве).

Ускоренная реабилитационная процедура может быть применена судом по заявлению должника, который является коммерческой организацией, при условии что: (a) в отношении должника не возбуждено дело о реабилитации или о банкротстве; и (b) должник является неплатежеспособным либо будет не способен исполнить денежные обязательства при наступлении срока их исполнения в ближайшие 12 месяцев (ст. 29 Закона о банкротстве).

К заявлению должника прилагается:

·         план реабилитации;

·         протокол собрания кредиторов и/или письменное подтверждение об одобрении плана реабилитации кредиторами, сумма требований которых составляет более 50 процентов от общей суммы требований соответствующей группы (групп) однородных кредиторов (определения термина «однородные кредиторы» см. ниже), включенных в план реабилитации (пп. 4) п. 4 ст. 33 Закона о банкротстве).

План реабилитации должен включать конкретные меры восстановления платежеспособности должника (реабилитационные меры) и график погашения задолженности перед кредиторами.

Важно отметить, что суд может отказать в возбуждении реабилитационной процедуры в случае, помимо прочего, когда должник не подтвердил свою неплатежеспособность в суде и/или отсутствует возможность погашения задолженности.

Ускоренная реабилитационная процедура затрагивает не всех кредиторов должника, а только группы так называемых «однородных кредиторов» (например, держатели облигаций, кредиторы по займам и т.д. за исключением требований о возмещении ущерба, причиненного жизни/здоровью, требований по оплате труда, по обязательным пенсионным взносам, по вознаграждению по авторским договорам и по налогам), которых должник решил включить в план реабилитации (п. 2 ст. 29 Закона о банкротстве) (далее - «Кредиторы, вовлеченные в ускоренную реабилитационную процедуру»).

Продолжительность ускоренной реабилитационной процедуры составляет до двух лет и может быть продлена еще на шесть месяцев по ходатайству должника и с согласия Кредиторов, вовлеченных в ускоренную реабилитационную процедуру (ст. 30 Закона о банкротстве).

С момента вынесения судом решения о применении ускоренной реабилитационной процедуры и утверждения плана реабилитации наступают следующие последствия: (i) должник не вправе использовать и реализовывать имущество, кроме как (а) в рамках обычных коммерческих операций, (b) предусмотренных планом реабилитации, или (c) с согласия Кредиторов, вовлеченных в ускоренную реабилитационную процедуру; (ii) приостановление исполнения ранее принятых решений судов и/или арбитражных судов по требованиям Кредиторов, вовлеченных в ускоренную реабилитационную процедуру; (iii) Кредиторы, вовлеченные в ускоренную реабилитационную процедуру, не могут требовать возбуждения процедуры банкротства в отношении должника; (iv) никто из кредиторов не может требовать возбуждения процедуры банкротства в отношении должника, если в отношении него применены меры государственной поддержки; и (v) не допускается взыскание денег с банковских счетов должника, а также обращение взыскания на имущество должника по требованиям Кредиторов, вовлеченных в ускоренную реабилитационную процедуру (п. 1 ст. 36 Закона о банкротстве).

Платежи Кредиторам, вовлеченным в ускоренную реабилитационную процедуру, осуществляются в соответствии с графиком, предусмотренным планом реабилитации. Платежи другим (т.е. не вовлеченным в ускоренную реабилитационную процедуру) кредиторам осуществляются в ходе обычных коммерческих операций должника (т.е. ни одно из вышеуказанных последствий не применимо) (п. 3 и п. 4 ст. 36 Закона о банкротстве). Любой кредитор, не вовлеченный в ускоренную реабилитационную процедуру, вправе обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом.

Стоит отметить, что ускоренная реабилитационная процедура является хорошим способом для должника избежать ответственности перед кредиторами.

Реабилитационная процедура применяется судом по заявлению должника или кредитора (ов), за исключением кредитора по налогам и прочим обязательным платежам в бюджет при наличии оснований, предусмотренных ст. 5 Закона о банкротстве. Обязательным условием для применения реабилитации является способность должника улучшить свое финансовое положение.

Основанием для обращения кредитора в суд с заявлением о применении реабилитационной процедуры является неплатежеспособность должника.

Основанием для обращения должника с заявлением в суд о применении реабилитационной процедуры является его неплатежеспособность или угроза неплатежеспособности, когда должник будет не в состоянии исполнить денежные обязательства при наступлении срока их исполнения в ближайшие 12 месяцев, при наличии возможности восстановления платежеспособности (п. 3 ст. 5 Закона о банкротстве). Важным моментом является тот факт, что неплатежеспособный должник вправе в течение 10 дней со дня получения копии определения суда о возбуждении дела о банкротстве, направить в суд заявление о приостановлении производства по делу о банкротстве и применении реабилитационной процедуры (п. 1 ст. 38 Закона о банкротстве).

Суд отказывает в возбуждении реабилитационной процедуры, если в ходе судебного разбирательства должник не смог доказать свою неплатежеспособность или неспособность исполнить свои денежные обязательства при наступлении срока их исполнения в ближайшие 12 месяцев (ст. 5 Закона о банкротстве).

План реабилитации должен быть утвержден кредиторами в течение трех месяцев со дня вступления в законную силу решения о применении реабилитационной процедуры (п. 2 ст. 73 Закона о банкротстве) в отличие от ускоренной реабилитации, когда план реабилитации должен быть утвержден до обращения в суд. Срок реабилитационной процедуры (который по общему правилу составляет до пяти лет) указывается в плане реабилитации и может быть продлен еще на шесть месяцев по ходатайству реабилитационного управляющего и с согласия кредиторов (ст. 64 Закона о банкротстве).

В отличие от ускоренной реабилитационной процедуры, в рамках реабилитационной процедуры кредиторы могут принять решение о смещении существующих участников/акционеров и передать управление должником специально назначенному реабилитационному управляющему (ст. 69 Закона о банкротстве).

При реабилитационной процедуре определенные последствия возникают (i) с момента обращения в суд с заявлением о возбуждении реабилитационной процедуры до вынесения решения суда о применении реабилитационной процедуры и (ii) с момента вынесения решения суда о применении реабилитационной процедуры до прекращения такой процедуры. Эти последствия, как правило, похожи, однако есть некоторые различия, как описано ниже.

С момента возбуждения производства по делу о реабилитации или банкротстве (ст. 50 Закона о банкротстве):

·         собственнику имущества должника (уполномоченному им органу), учредителям (участникам), всем органам юридического лица запрещаются использование и реализация имущества вне рамок обычных коммерческих операций без их согласования с временным управляющим;

·         исполнение ранее принятых решений судов, арбитражных решений, решений органов государственных доходов, а также собственников (учредителей, участников) или органов должника в отношении его имущества приостанавливается, за исключением выплат гражданам, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью без учета требований о возмещении морального вреда;

·         любые требования кредиторов к должнику могут быть предъявлены только в пределах процедур реабилитации или банкротства, предусмотренных Законом о банкротстве, за исключением требований по исполнению гарантий и поручительств третьими лицами, а также обращения взыскания на предмет залога в случаях, когда залогодателем выступают третьи лица;

·         не допускаются взыскание денег с банковских счетов должника по требованиям кредиторов, органа государственных доходов и иного уполномоченного государственного органа, осуществляющего исчисление и/или сбор других обязательных платежей в бюджет, в том числе подлежащим удовлетворению в бесспорном (безакцептном) порядке, а также обращение взыскания на имущество должника; и

·         запрещается отчуждение акций, долей в уставном капитале должника.

С момента вынесения судом решения о применении реабилитационной процедуры и до прекращения реабилитационной процедуры (ст. 68 Закона о банкротстве):

·         запрещается совершать сделки с имуществом вне рамок обычных коммерческих операций без их согласования с временным администратором;

·         прекращается начисление неустойки (пени, штрафов) по всем видам задолженности должника, а также вознаграждения по полученным кредитам;

·         приостанавливается исполнение принятых решений судов, арбитражных решений, решений органов государственных доходов, а также собственников имущества должника (уполномоченных им органов), учредителей (участников) в отношении его имущества, за исключением выплат гражданам, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью без учета требований о возмещении морального вреда, срок уплаты которых наступил после применения реабилитационной процедуры; и

·         уплачиваются налоги и другие обязательные платежи в бюджет, исчисленные налогоплательщиком согласно налоговой отчетности, начисленные органом государственных доходов по результатам налоговых проверок за налоговые периоды, следующие за налоговым периодом, в котором применена реабилитационная процедура.

Следует отметить, что зачет долговых обязательств против участия в капитале должника (debt-for-equity swap) не допускается в случае, если должником является казахстанское товарищество с ограниченной ответственностью (п.1 ст. 59 Гражданского кодекса (Общая часть), но такая возможность доступна, если должником является казахстанское акционерное общество.

Под «предварительной реализацией» (pre-package sales) мы понимаем реализацию бизнеса или активов должника управляющим без необходимости получения санкции суда или кредиторов. Законом о банкротстве регулируются подобные договоренности в случае банкротства должника. В соответствии со статьей 99-1 Закона о банкротстве, банкротный управляющий может реализовать имущество банкрота путем прямой продажи (т.е. определенному покупателю, а не посредством торгов). Под банкротом понимается должник, несостоятельность которого установлена вступившим в законную силу решением суда, на основании которого он подлежит ликвидации (п. 5) ст. 1 и п. 6) ст. 1 Закона о банкротстве).

3.3 Основания применения каждой из процедур реструктуризации

См. раздел 1.2.

3.4 Управляющие в каждой из процедур реструктуризации. Роль суда

Процедура урегулирования неплатежеспособности. Управление процедурой урегулирования неплатежеспособности осуществляется самим должником, который прилагает все усилия для согласования условий и заключения соглашения об урегулировании неплатежеспособности со всеми своими кредиторами. Если должником надлежащим образом исполняются все обязательства по соглашению об урегулировании неплатежеспособности, кредиторы не вправе в течение периода действия такого соглашения обращаться в суд с заявлением о признании должника банкротом (п. 9 ст. 28-4 Закона о банкротстве).

Роль суда в процедуре урегулирования неплатежеспособности заключается в следующем: (i) применение процедуры урегулирования неплатежеспособности по заявлению должника (п. 3 ст. 28-1 Закона о банкротстве); (ii) окончательное утверждение соглашения об урегулировании неплатежеспособности, заключаемого между должником и его кредиторами (ст. 28-4 Закона о банкротстве); (iii) расторжение соглашения об урегулировании неплатежеспособности и признание должника банкротом по требованию кредиторов или третьих лиц, в случае нарушения должником условий такого соглашения (п. 7 ст. 28-4 и п. 8 ст. 28-4 Закона о банкротстве); (iv) признание должника банкротом на основании заявления кредиторов, если должник не заключил соглашение об урегулировании неплатежеспособности в установленный срок или если суд отказал в утверждении такого соглашения (п. 7 ст. 28-4 Закона о банкротстве).

Ускоренная реабилитационная процедура. Управление процессом ускоренной реабилитационной процедуры осуществляется самим должником (т.е. его органами управления) (п. 4 ст. 29 Закона о банкротстве).

Органам управления должника, однако, запрещается использование и реализация имущества вне рамок обычных коммерческих операций с момента возбуждения производства по делу об ускоренной реабилитационной процедуре и до принятия судом решения о прекращении ускоренной реабилитационной процедуры (пп. 1) п. 2 ст. 32, пп. 1) п. 1 ст. 36 и п. 2 ст. 37 Закона о банкротстве). Все прочие сделки с имуществом должника подлежат предварительному утверждению собранием кредиторов (если только такие сделки не предусмотрены планом ускоренной реабилитационной процедуры).

Роль суда в ускоренной реабилитационной процедуре заключается в следующем: (i) применение и прекращение ускоренной реабилитационной процедуры; (ii) утверждение плана ускоренной реабилитационной процедуры, а также изменений и дополнений к нему; (iii) урегулирование имущественных требований к должнику; (iv) разрешение споров между участниками ускоренной реабилитационной процедуры; и (v) утверждение заключительного отчета (п. 5 ст. 29 Закона о банкротстве).

Реабилитационная процедура. Управление реабилитационной процедурой осуществляется временным администратором до утверждения судом плана реабилитации, и реабилитационным управляющим после утверждения плана реабилитации. Временный администратор назначается судом из числа лиц, включенных в специальный перечень, который ведется соответствующим ведомством Министерства Финансов Республики Казахстан (далее - «Уполномоченный орган») в течение двух рабочих дней со дня вынесения определения о возбуждении дела (п. 3 ст. 48 Закона о банкротстве). Временный администратор назначается, в частности, для составления реестра требований кредиторов и согласования сделок должника, осуществляемых вне рамок обычных коммерческих операций (п. 30) ст. 1 и пп. 1) п.1 ст. 68 Закона о банкротстве). Кроме того, функции временного администратора включают рассмотрение плана реабилитации, согласованного между должником и кредиторами, предоставление заключения об эффективности такого плана и направление заключения и плана реабилитации суду для окончательного утверждения (п. 7 ст. 73 Закона о банкротстве), а реабилитационного управляющего - подача заявления о возбуждении дела о банкротстве в случае, если реабилитационный управляющий посчитает, что достижение цели реабилитационной процедуры невозможно (ст. п. 2 ст. 38 Закона о банкротстве). Полномочия временного администратора прекращаются с момента утверждения судом плана реабилитации (п. 12 ст. 73 Закона о банкротстве).

Одновременно с прекращением полномочий временного администратора суд либо поручает Уполномоченному органу назначить реабилитационного управляющего из числа лиц, предложенных кредиторами, либо оставляет управление должником за его действующими органами управления. Кандидаты, предложенные кредиторами отбираются из числа лиц, включенных в перечень Уполномоченного органа (пп. 12) п.2 ст. 75 Закона о банкротстве). Реабилитационный управляющий осуществляет управление деятельностью должника, в том числе, помимо прочего, он вправе отказаться от исполнения должником определенных сделок (например, сделок с аффилированными лицами, сделок, которые могут иметь негативные последствия для кредиторов и т.п.) при условии, что такие сделки не были полностью исполнены (п. 2 ст. 8 Закона о банкротстве). Полномочия реабилитационного управляющего прекращаются с момента прекращения реабилитационной процедуры по любой причине (п. 28) ст. 1 Закона о банкротстве).