Особенности применения Конвенции MLI по налогообложению нерезидентов (Али Дауталинов, Нуржан Стамкулов, Әсем Жақсылықбаева, юристы ТОО «Юридическая Фирма Synergy Partners»)

Особенности применения Конвенции MLI по налогообложению нерезидентов

Али Дауталинов, Нуржан Стамкулов, Әсем Жақсылықбаева,

юристы ТОО «Юридическая Фирма Synergy Partners»

В данной статье мы хотели бы простым и несложным образом пояснить и отметить наиболее важные моменты при работе с Конвенцией MLI.

1.         Конвенция MLI имеет приоритет над любой Конвенцией об избежание двойного налогообложения (далее - СИДН^[1]), поскольку MLI автоматически изменяет и дополняет положения СИДН

Если Конвенция MLI (далее - Конвенция или MLI) не соблюдается, то налоговые органы Казахстана вправе не применять освобождение или льготы, предоставленные по соглашению об избежание двойного налогообложения (далее - СИДН или налоговая конвенция). Поэтому налоговым агентам или плательщикам корпоративного подоходного налога необходимо соблюдать требования MLI.

В самой Конвенции MLI прямо указывается в статье 1, что государства, присоединившиеся к MLI, согласны с тем, что MLI изменяет соответствующее СИДН и имеет приоритет.

Поэтому при работе с нерезидентами, нельзя игнорировать положения MLI, поскольку MLI автоматически изменяет, дополняет стандартный Договор об избежании двойного налогообложения или СИДН.

Казахстан присоединился к MLI, согласно Закону^[2] и ратифицировал Конвенцию MLI. MLI применяется в Казахстане c 1 октября  2020 года и только на будущие или текущие периоды, и не может распространяться на отношения, возникшие до того, как Казахстан принял и ратифицировал Конвенцию MLI.

2.         Конвенция применяется только с теми странами, которые присоединились к Конвенции

Просим обращать внимание на дату вступления в силу MLI для обоих стран, если Вы будете работать с данной Конвенцией.

Например, если Казахстан применяет MLI, а США не применяет, тогда налоговые органы Казахстана не могу применять MLI для применения СИДН между Казахстаном и США.

Мы рекомендуем проверять каждую страну не только на предмет присоединения к MLI, но и проверять, как другая страна и Казахстана договорились какие положения Конвенции MLI будут применяться, какие нет, оговорки и другие особенности.

3.         Нужно обращать внимание на каждую страну, поскольку каждая страна может указывать, какие пункты MLI применяются, а какие нет

В самой Конвенции говорится, что страны при присоединении к Конвенции могут применять все положения Конвенции, а могут применять только отдельные ее статьи.

Например, Казахстан не примет статью 3 MLI, и Германия тоже. Это означает, что налоговые органы не могут вменять пункты или положения статьи 3 MLI и отказывать в применении освобождений, предусмотренных СИДН.

4.         PPT тест является обязательным

Если две страны применяют MLI, тогда статья 7 Конвенции применяется всегда и является обязательной. Именно в статье 7 Конвенции содержится и раскрывается принцип PPT (Principal Purpose Test). Этот принцип означает, что налоговые органы Казахстана имеют право на стадии налоговой проверки или в ходе камерального контроля применять данный принцип и запрашивать документы и сведения, подтверждающие правомерность применения льгот в рамках MLI и СИДН.

Суть PPT теста состоит в том, что сделка с нерезидентом или структура сделки с нерезидентом - не преследует цель - уклониться от налога или получить необоснованную сниженную ставку из-за отсутствия экономического смысла или иных целей, вызывавших обоснованное сомнение. Например, нерезидент существует на бумаге и реально не оказывает другим лицам аналогичные услуги.    

Отметим, что это право налогового органа применять тест PPT, но не обязанность. В случае, если налоговые органы применяют данный тест, то необходимо давать пояснения с приведением обоснований по принципам разумности, справедливости.  

5.         Тест BEPS применяется, только если Казахстан и другая страна прямо об этом указали при присоединении к MLI

Base Erosion and Profit Shifting (BEPS) означает тест на «размывание налоговой базы и вывод прибыли из-под налогообложения».

Суть теста BEPS можно назвать иными словами как «зеленый коридор». То есть если стороны сделки/операции, применившие СИДН соответствуют условиям данного теста, то они как будто проходят зеленый коридор и к ним не могут быть применены никакие другие тесты, запросы, требования или сомнения налоговых органов.

Соответствие условиям BEPS означает, что операции с нерезидентом признаются как надежные и не требующие дополнительного доказывания со стороны налогоплательщиков.

6.         Наличие и соответствие зеленному коридору, при наличии подтверждающих документов, является достаточным для соответствия MLI Конвенции

Следует отметить, что если Казахстанская компания предоставила и имеет подтверждающие документы о том, что нерезидент входит в так называемый «зеленый коридор», тогда в этом случае это является достаточным для соответствия целями и задачам MLI.

На наш взгляд, если налоговые органы отказывают в применении льгот и освобождений, при наличии зеленного коридора, тогда это будет являться нарушением и такие действия и бездействия должны быть обжалованы в судебном и в досудебном порядке.

Например, ТОО «А» в Казахстане выплатило резиденту Нидерландов компании, акции которой находится на бирже Нидерландов. Сам факт, что резидент Нидерландов имеет акции, которые обращаются на бирже Нидерландов, уже является «зеленным коридором», по которому тест BEPS проходит автоматически. Данное означает, что другие положения конвенции MLI не применяются, поскольку, условно говоря, зеленый коридор пройден.

7.         По принципам MLI, само по себе существование нерезидента (компании) на бумаге недостаточно, поскольку сторона, применяющая освобождение или льготу (сниженная ставка) должна подтвердить деловую цель

Следует отметить, что сделки с нерезидентами не должны быть направлены на уклонения от уплаты налогов путем применения компаний, которые существую только на бумаге и не оказывают такие же аналогичные, схожие или другие услуги другим лицам.   

Поэтому налоговые органы могут запросить предоставить документы, которые подтверждают, что нерезидент иностранная компания оказывает другим лицам такие же, аналогичные или схожие услуги. Например, компания в Великобритании оказала консалтинговые услуги на территории Великобритании. Казахстанское ТОО применило освобождение по статье 7 СИДН, поскольку услуги оказывались за пределами Казахстана.

Налоговые органы вправе применить тест PPT, но не обязаны, и могут запросить документы, которые бы подтверждали, что компания в Великобритании оказывает такие же консалтинговые услуги другим лицам. Это могут быть акты работ, договора, письма аудиторов, или любые иные коммерческие предложения другим лицам. Просим отметить, что данные список не является лимитированными и зависит от каждой ситуации.

Резюме

Резюмируя, при работе с нерезидентами, для применения освобождения от налогов или применения сниженной ставки по СИДН, необходимо учитывать:

1)        страну нерезидента;

2)        является ли страна участником MLI Конвенции;

3)        дата, период применения MLI;

4)        оговорки, изъятия, и исключения, по которым Казахстан и соответствующая страна решили применять MLI;

5)        проверять нерезидента на тест BEPS;

6)        проверять нерезидента на тест PPT;

7)        проверять запросы налоговых органов на предмет законности, обоснованности;

8)        запросить у нерезидента документы, подтверждения, в случае необходимости.

9)        при заключении договора с нерезидентом включать в договор положения о том, что каждая сторона в случае необходимости, будет оказывать содействие другой стороне по предоставлению бухгалтерских документов, или документов, требуемых для налоговых целей или налоговыми органами такой стороны.

[1] Соглашении об избежание двойного налогообложения (СИДН).

[2] Закон Республики Казахстан от 20 февраля 2020 года № 304-VI «О ратификации Многосторонней конвенции по выполнению мер, относящихся к налоговым соглашениям, в целях противодействия размыванию налоговой базы и выводу прибыли из-под налогообложения»