Вещные права в Республике Казахстан (Руководитель авторского коллектива М. К. Сулейменов - член-корреспондент Академии наук Республики Казахстан, доктор юридических наук, профессор)

Вещные права в Республике Казахстан

Работа выполнена в рамках программы Научно-исследовательского института частного права Казахского государственного юридического университета авторским коллективом:

М. К. Сулейменов (руководитель) - член-корреспондент Академии наук Республики Казахстан, доктор юридических наук, профессор;

Ю. Г. Басин - доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки Республики Казахстан;

И.У. Жанайдаров - доктор юридических наук;

С.Ю. Жанайдарова;

К. М. Ильясова - кандидат юридических наук;

Ф.С. Карагусов - кандидат юридических наук;

Р. А. Маметова - кандидат юридических наук;

Е.Б. Осипов - кандидат юридических наук;

Б. В. Покровский - кандидат юридических наук;

Г. Т. Утегенова;

А. И. Худяков - доктор юридических наук.

Авторы выражают искреннюю благодарность Г. Казиевой, которая провела большую научно-вспомогательную работу.

 Введение

 Глава 1. Понятие и виды вещных прав

 Параграф 1. Понятие вещных прав

 Параграф 2. Виды вещных прав

 Глава 2. Право собственности

 Параграф 1. Право собственности как вещное право

 Параграф 2. Экономические основы права собственности

 Глава 3. Владение как вещное право

 Параграф 1. Владение в римском праве

 Параграф 2. Владение в современном гражданском законодательстве

 Параграф 3. Место владения в системе вещных прав

 Глава 4. Право ограниченного пользования чужим имуществом

 Параграф 1. Понятие и виды права ограниченного пользования

 имуществом

 Параграф 2. Сервитут как вещное право

 Параграф 3. Виды сервитутов

 Глава 5. Залог как вещное право

 Глава 6. Вещное право доверительного управления имуществом

 Глава 7. Права хозяйственного ведения, оперативного управления

 и самостоятельного распоряжения

 Глава 8. Вещные права на природные ресурсы

 Параграф 1. Понятие природных ресурсов и вещных прав на них

 Параграф 2. Вещные права на землю

 Параграф 3. Вещные права на недра

 Глава 9. Вещные права на жилище

 Параграф 1. Вещные права участников жилищного кондоминиума

 Параграф 2. Вещное право на кооперативную квартиру

 Параграф 3. Права нанимателей жилых помещений

 Параграф 4. Особенности прав и обязанностей нанимателей,

 проживающих в квартирах, относящихся к различным

 категориям государственного жилищного фонда

 Параграф 5. Права лица, получившего жилое помещение в

 пожизненное пользование

 Глава 10. Вещные права на ценные бумаги

 Глава 11. Финансы и вещные права

 Глава 12. Возникновение и прекращение вещных прав

 Параграф 1. Общие положения о возникновении и прекращении

 вещных прав

 Параграф 2. Проблемы правового регулирования оснований

 возникновения и прекращения отдельных видов

 вещных прав

Введение

Данная работа является продолжением монографии «Право и собственность», выпущенной издательством «Жетi жаргы» в 1998 г.

В настоящее время проблема вещных прав является, несомненно, одной из самых актуальных и самых неразработанных в советской и постсоветской науке гражданского права. Объясняется это тем, что в период господства планово-распорядительной экономики отношение к вещным правам было отрицательным, и делалось все возможное, чтобы уничтожить их вовсе. Надо сказать, что это удалось сделать, и в гражданском законодательстве Советского Союза из вещных прав осталось только право собственности (с гипертрофированным преобладанием права государственной собственности). Чтобы юридически обосновать участие государственных предприятий в хозяйственном обороте, было изобретено так называемое право оперативного управления; все остальные вещные права исчезли. Исчезли и теоретические разработки вещных прав, в научной юридической литературе на долгие годы прочно утвердилось мнение о ненужности категории вещных прав, что отстаивается рядом авторов и поныне.

В силу сказанного речь по сути должна идти о создании заново теории вещных прав, основанной на современном законодательстве Казахстана; в настоящей работе авторским коллективом делается такая попытка. Причем ввиду полного отсутствия каких-либо научных разработок в советской и постсоветской юридической литературе за основу изучения взяты труды римских, западно-европейских и американских авторов, а также современное иностранное законодательство. Нами также широко используются научные труды ученых дореволюционной России, таких, как Г. Ф. Шершеневич и Д. И. Мейер.

В монографии авторами сформулированы понятие и основные признаки вещных прав, дана их классификация. В частности, анализируется право собственности как вещное право. Однако основное внимание в первую очередь уделено иным вещным правам, которые в научной литературе почти не исследовались. Впервые раскрывается правовая природа владения как вещного права, понятие прав на чужую вещь, доказывается вещный характер залога, сервитута и доверительного управления имуществом. Впервые проанализированы вещные права на природные ресурсы, жилище, на ценные бумаги; сделана попытка раскрыть соотношение финансов и вещных прав.

Работа выполнена в рамках программы Научно-исследовательского института частного права Казахского государственного юридического университета авторским коллективом:

М. К. Сулейменов (руководитель) - член-корреспондент Академии наук Республики Казахстан, доктор юридических наук, профессор: Введение, главы 1 и 3, параграф 3 главы 8 (в соавторстве с Е. Б. Жусуповым и Г. Т. Утегеновой);

Ю. Г. Басин - доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки Республики Казахстан: глава 9;

И.У. Жанайдаров - доктор юридических наук: параграф 1 главы 2, глава 6 (в соавторстве с С. Ю. Жанайдаровой)

С.Ю. Жанайдарова - глава 6 (в соавторстве с И.У. Жанайдаровым) Е. Б. Жусупов - параграф 3 главы 8 (в соавторстве с М. К. Сулейменовым и Г. Т. Угегеновой);

К. М. Ильясова - кандидат юридических наук: параграф 2 главы 8, глава 12;

Ф.С. Карагусов - кандидат юридических наук: глава 10;

Р. А. Маметова - кандидат юридических наук: глава 7;

Е.Б. Осипов - кандидат юридических наук: главы 4 и 5;

Б. В. Покровский - кандидат юридических наук: параграф 2 главы 2, параграф 1 главы 8;

Г. Т. Утегенова: параграф 3 главы 8 (в соавторстве с М. К. Сулейменовым и Е. Б. Жусуповым).;

А. И. Худяков - доктор юридических наук: глава 11.

Авторы выражают искреннюю благодарность Г. Казиевой, которая провела большую научно-вспомогательную работу.

Список сокращений

ГК - Гражданский кодекс Республики Казахстан, Общая часть, принятая Верховным Советом Республики Казахстан 27 декабря 1994 г.; Особенная часть, принятая Парламентом Республики Казахстан 1 июля 1999 г.

ГК КазССР - Гражданский кодекс Казахской ССР, принятый Верховным Советом Казахской ССР 28 декабря 1963 г. (Ведомости Верховного Совета и Правительства Казахской ССР, 1964, № 2);

Основы гражданского законодательства - Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г.;

ГК РФ - Гражданский кодекс Российской Федерации, часть первая, принятая Государственной думой Российской Федерации 21 декабря 1994 г., часть вторая, принятая Государственной думой Российской Федерации 22 декабря 1995 г.

Глава 1. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ВЕЩНЫХ ПРАВ

Параграф 1. Понятие вещных прав

Данное понятие в современной юридической науке является часто употребляемым, однако все еще недостаточно разработанным. Несмотря на то, что вещные права были предметом детального изучения еще в римском праве, до сих пор не сформулировано признаваемое всеми правовыми системами понятие. При этом многие аспекты вещного права не получили надлежащего теоретического обоснования, просто постулируются.

Но наиболее неблагоприятная картина сложилась в советской юридической литературе: все вещные права за годы советской власти были постепенно вытеснены из гражданского права (осталось только право собственности). Поэтому раздел о вещных правах был исключен из Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик, при этом многие юристы стали доказывать, что вещных прав не существует в природе, что, к примеру, залог не относится к вещным правам, что есть только право собственности как абсолютное право (1).

Отметим, что само понятие «вещные права» не является общепризнанным и не применяется в некоторых правовых системах. Казахстанское гражданское право более чем за 70 лет советской власти оказалось генетически связано с советской системой права, которая, в свою очередь, тесно связана, вопреки всевозможным идеологическим обструкциям, с континентальным правом.

Эта тенденция интеграции в континентальную систему права в настоящее время активно претворяется в жизнь. Об этом свидетельствует тот исторический факт, что Гражданский кодекс Республики Казахстан основывается на проекте Модельного ГК стран СНГ и сам лег, наряду с Гражданскими кодексами России, Украины и Белоруссии, в основу Модельного ГК. В свою очередь, Модельный ГК, так же, как и ГК РК, многое взял из Гражданского кодекса Нидерландов, Германского гражданского уложения, Французского гражданского Кодекса, ГК Японии и других кодифицированных актов континентальной системы права. Попытки американских экспертов навязать Казахстану американскую модель регулирования имущественных отношений, в частности, идеи Единообразного торгового кодекса США, большого успеха не имели.

Для того, чтобы раскрыть понятие вещных прав, необходимо проследить его связь с рядом понятий гражданского права, важнейшими из которых являются: вещь, имущество, объект правоотношения, имущественные правоотношения и др.

Ответ целесообразно искать, начиная с наиболее общих положений - с предмета гражданского права. Под предметом гражданского права понимаются те общественные отношения, которые регулируются нормами гражданского права: 1) товарно-денежные и иные, основанные на равенстве участников, имущественные отношения; 2) связанные с имущественными личные неимущественные отношения. Личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, регулируются гражданским законодательством, поскольку иное не предусмотрено законодательными актами, либо не вытекает из существа личного неимущественного отношения (ст. 1 ГК). Имущественные отношения всегда возникают и существуют либо в связи с нахождением имущества у определенного лица, либо в связи с переходом от одного лица к другому.

Имущественные отношения, таким образом, это отношения между людьми и определенными коллективами по поводу имущества. Различаются две основные группы имущественных отношений, регулируемых гражданским правом - вещные и обязательственные. Вещные отношения - отношения, связанные с принадлежностью тем или иным субъектам определенных вещей. Обязательственные отношения возникают в связи с переходом имущества от одних лиц к другим.

Другое общее положение гражданского права: классификация гражданских правоотношений. Общепризнанными являются три вида классификаций правоотношений: имущественные и неимущественные, вещные и обязательственные, абсолютные и относительные. Все они имеют отношение к рассматриваемому предмету, в т. ч. деление на абсолютные и относительные (ибо одним из признаков вещных прав является то, что они являются абсолютными правами, которым противостоит обязанность всех и каждого не препятствовать осуществлению этих прав).

И, наконец, касательно объектов гражданских правоотношений - одного из самых спорных вопросов в юридической литературе. Одни авторы считают, что в качестве объекта гражданских правоотношений всегда выступают вещи (2) или материальные, духовные и иные блага: вещи, продукты творческой деятельности, действия людей, результаты действий (3). Другие полагают, что объектом гражданского правоотношения является поведение человека (4). По мнению третьих, объект - это не любое поведение, а поведение субъектов правоотношения, направленное на различного рода материальные и нематериальные блага (5).

В процессе исследования мы не будем останавливаться на вопросе, какая из перечисленных точек зрения наиболее верна. Важно, на наш взгляд, лишь то, что в основе понятия объекта правоотношения лежат вещи и имущественные блага. Из этого следует и сама классификация объектов гражданских прав с различными вариациями, но в основе лежит следующая: 1) вещи (включая деньги и ценные бумаги); 2) услуги (действия, работа); 3) результаты творческой деятельности; 4) личные неимущественные блага.

Вещи и услуги (результаты действий) могут быть объединены в категорию имущественных объектов гражданских прав, а результаты творческой деятельности и личные неимущественные блага - в категорию неимущественных объектов гражданских прав (6).

Последняя классификация представляется не совсем верной с точки зрения законодательства Республики Казахстан. В ГК РК закреплено, что объектами гражданских прав могут быть имущественные и личные неимущественные блага и права (п. 1 ст. 115). Объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности (то есть интеллектуальная собственность) включается в состав имущественных благ. К личным неимущественным из этого разряда отнесены только право на авторство и право на неприкосновенность произведения (п.п. 2 и 3 ст. 115 ГК).

То есть, связь между рассматриваемыми понятиями очевидна. Вещные права являются разновидностью имущественных прав, а вещь - разновидность имущества. Объектом вещных прав выступают вещи, объектом имущественных прав - имущество. Для того, чтобы раскрыть понятие вещных прав, необходимо определиться с понятием, что такое вещь, для чего, в свою очередь, необходимо уяснить понятие «имущество.»Под вещами в цивилистике понимаются предметы внешнего материального мира, созданные трудом человека или находящиеся в естественном состоянии (7). К этому иногда добавляют еще: «предметы, существующие как физические тела и доступные для человеческого обладания» (8), «являющиеся основными объектами в имущественных правоотношениях» (9).

Так, один из исследователей римского права определяет вещь как обособленную часть внешней природы, которая является предметом юридического господства, но считается неспособной быть субъектом такого господства. Вещь, по такому определению, должна быть предметом, который доступен внешним чувствам (10).

В Гражданском кодексе Португалии (Декрет-закон от 25 ноября 1966 г.), «вещью именуется все то, что может выступать объектом правоотношений» (Титул II, подтитул 2 «О вещах», ст. 202) (11).

Вряд ли такое понимание вещи можно признать точным, ведь по сути здесь понятие «вещь» отождествляется с понятием «объект правоотношения».

В гражданском праве Германии различаются понятия «предметы» и «вещи». Предметы - понятие более широкое, чем вещь и более общее - все объекты прав, как телесные предметы, так и нетелесные. Вещи - только телесные предметы (12). Гражданский кодекс Нидерландов определяет вещи как вещественные объекты, которые могут находиться в человеческом владении (Кн. 3, Раздел I, гл. I, ст.2). По Гражданскому кодексу Японии «к вещам относятся лишь материальные предметы» (ст. 85 ГК). Вещи - это предметы внешнего мира. Поскольку вещи являются объектами прав, предметы, неподвластные человеку, а именно солнце, луна, звезды, море и т.д., исключаются из понятия вещей. Это, однако, не препятствует включению в число вещей морского побережья, так как в административном порядке оно может быть поставлено под контроль и районировано (13).

В римском праве вещи, относящиеся к человеческому праву (то есть исключая вещи божественного права, сакральные - res sacrae), делились на вещи публичные (res pubicae) и вещи частные (res privatae) - т.е. те, что принадлежат отдельным людям (14). Однако понятие вещи в римском праве понимается очень широко, скорее это современное понятие имущества. «Названием вещи охватываются также юридические отношения и права». (Дигесты Юстиниана, кн. 50, титул 16, фрагмент 23) (15).

По сути в римском праве деление вещей проводилось на телесные и бестелесные (res corporales и res incorporales). Гай считал: «некоторые вещи являются телесными, некоторые бестелесными.

Телесные - это те, до которых можно дотронуться, например: поле, раб, одежда, золото, серебро, а так же другие без числа.

Бестелесные - это те, до которых нельзя дотронуться; каковы те, что определяются как наследство, узуфрукт, обязательства, заключенные каким-либо способом. И не относится к делу, что в наследстве заключаются телесные вещи, и что плоды, извлекаемые из поля, являются телесными, и что то, что нам следует по какому-либо обязательству, большей частью представляет собой телесную вещь, как поле, раб, деньги, - ибо само право преемства, и само право пользования и извлечения плодов, и само право из обязательства является бестелесным». (Gai, 2, 12-14).

Гай (так же как и Институции Юстиниана - J. 2, 2, 2) различает вещи как части предметного мира и правовые понятия, которые представляют предметом требования не сами вещи, но право по поводу вещей. Наследство включает телесные вещи, но право на обладание ими (и другими элементами наследства) - право преемства (jus successionis) - представляет собой абстракцию, правовую категорию. Эта систематика лежит в основе структуры «Институций» (лица-вещи - иски), где категория вещи (res) обнимает и вещи, и права (вещные, наследственные, обязательственные) (16).

Когда лицо осуществляет право прогона (прохода) скота через чужой участок, речь идет о телесных вещах. Если же право лица ограничено всего лишь «правовым требованием» прогона или прохода и в осуществлении этого права лицо нуждается в содействии собственника служащего земельного участка, мы имеем дело с «бестелесной вещью». Бестелесная вещь, прибавляет к сказанному Гай, существует в виде «правового представления» о некоем материальном благе, которое может и не обладать телесной сущностью (17).

По мнению В. М. Хвостова, Гай в данном случае классифицирует не вещи, а права, входящие в состав имущества, и хочет сказать следующее. Некоторые из субъективных гражданских прав дают субъекту полное господство над какой-либо телесной вещью; говоря о подобном праве, мы можем прямо назвать его объект - телесную вещь (ведь мы не говорим обыкновенно о продаже права собственности на лошадь, а прямо говорим о продаже лошади); другие же субъективные права - или имеют объектом своим нечто нетелесное, или же дают субъекту неполное господство над телесной вещью. Первого рода права, т.е. права собственности, Гай отождествляет с их объектом и называет их res corporales, а вторые, в противоположность первым, он называет res incorporales. Таким образом, слово res употребляется Гаем, в сущности, не в смысле вещи, а в смысле права (18).

Как бы то ни было, на широком понимании римскими юристами вещи и делении вещей на телесные и бестелесные зиждется современное понятие «имущество» и «структура имущества».

На разграничении телесного и бестелесного имущества строит свою теорию обязательства Р.Саватье. Если телесное имущество (реальные вещи) могут быть объектом как вещных, так и обязательственных прав (19), то бестелесное имущество представляет собой права требования по обязательству, и может быть, таким образом, объектом обязательственных прав. В то же время Р. Саватье предлагает отличать обязательственное требование от других видов обязательственных имуществ, права на которые не являются вещными, поскольку они не касаются определенных вещей. Такими правами являются: авторское право, право на наименование, указывающее происхождение товара, право на долю в товариществе, патент на изобретение. С того момента, как эти же права возникают, они защищаются против всех и каждого (20). Проще говоря, в такой классификации речь идет о вещах, обязательственных правах требования и интеллектуальной собственности как разновидностях имущества.

Имущество - понятие многоплановое. Оно применяется, в частности, для обозначения:

совокупности вещей и материальных ценностей, находящихся у определенного лица на праве собственности или иного вещного права;

совокупности вещей и имущественных прав на получение вещей или иного имущественного удовлетворения от других лиц (актив);

совокупности вещей, имущественных прав и обязанностей, которые характеризуют имущественное положение носителя (актив и пассив) универсальное правопреемство.

Таким образом, понятием имущества охватывается совокупность принадлежащих лицу (гражданину, юридическому лицу, государству) вещей, прав требования и обязанностей (долгов) (21).

Так, В. М. Хвостов провел исследование многозначности имущества (актив, чистое имущество, актив и пассив) на примере римского права (термины bona, partimonium, bacultates, pecunia) и дает аналогичное понятие имущества: совокупность оцененных на деньги правоотношений, которые объединяются в одно целое тем, что принадлежат или принадлежали в совокупности одному лицу (22).

Употребление понятия «имущество» в различных аспектах присуще многим законодательным источникам. В частности, Французский Гражданский кодекс и свод Законов Гражданских Российской империи (Свод законов, т. X, гл. 1) в разделах, посвященных вещам, широко используют понятие имущества. Например, во Французском Гражданском кодексе Книга вторая называется «Об имуществах и различных отношениях собственности», Титул I этой книги называется «О различных имуществах», а ст. 516 говорит об имуществах движимых и недвижимых. В то же время в различных статьях Книги второй (например, ст. ст. 525, 544, 551, и др.) используется понятие «вещь» (23). Аналогично название Книги второй Законов Гражданских - «О порядке приобретения и укрепления прав на имущество вообще», раздел первый этой книги называется «О разных родах имущества», а глава первая раздела первого посвящена имуществам недвижимым, движимым, разделенным, нераздельным, благоприобретенным и родовым (24). Ясно, что в этих нормах речь идет в основном о вещах.

Г. Ф. Шершеневич при анализе и теоретическом обосновании российского законодательства учитывал эти его особенности и сформулировал в целом верное различение понятий вещей и имущества. Под объектом права Г. Ф. Шершеневич понимал все то, что может служить средством осуществления интереса. Такими средствами, по его мнению, могут быть: а) вещи, то есть предметы материального мира; б) действия других лиц, состоящие в передаче вещи, в личных услугах, в предложении своей рабочей силы. Вещи и чужие действия составляют экономические блага, и запас таких благ, находящихся в обладании известного лица, называется имуществом с экономической точки зрения.

Юридическое понятие об имуществе, по Шершеневичу, не совпадает с указанным экономическим. С юридической точки зрения под имуществом понимается совокупность имущественных, т.е. подлежащих денежной оценке, юридических отношений, в которых находится известное лицо, - чисто личные отношения сюда не входят. Следовательно, содержание имущества с юридической точки зрения выражается, с одной стороны, в а) совокупности вещей, принадлежащих лицу на праве собственности и в силу иных имущественных прав и б) совокупности прав на чужие действия (это именно и есть то деление имуществ, которое упоминается Законом под именем наличного и долгового, т. X, ч. 1, ст. ст. 416 и 418), а с другой стороны в а) совокупности вещей, принадлежащих другим лицам, но временно находящихся в его обладании и б) совокупности обязательств, лежащих на нем. Сумма отношений первого рода составляет актив имущества, сумма отношений второго рода - его пассив (25).

В Гражданском праве Германии частные права классифицируются как личные, семейные и имущественные. Имущественные права - это вещные права, права на нематериальные блага, обязательственные права и наследственные права (26).

Наиболее четкое понятие имущества, отражающее современные концепции, дано в ст. 1 кн. 3 Гражданского кодекса Нидерландов: «Имущество - это все вещи и все имущественные права» (27).

В ст. 6 кн. 3 ГК Нидерландов дается также понятие имущественных прав: «Права, которые могут передаваться, по отдельности или совместно с каким-либо другим правом, или которые служат для получения правообладателем материальной выгоды, или которые приобретены в обмен за предоставленную или обещанную материальную выгоду, являются имущественными правами» (28).

В ГК РК дается следующее определение имущества: «к имущественным благам и правам (имущество) относятся: вещи, деньги, в том числе иностранная валюта, ценные бумаги, работа, услуги, объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий, имущественные права и другое имущество» (п. 2 ст. 115).

Исходя из текста статьи ГК РК и вышеизложенного материала, можно предложить следующую структуру имущества:

вещи (включая деньги и ценные бумаги);

работы и услуги;

интеллектуальная собственность;

имущественные права (права требования);

обязанности (долги).

Понимая под вещами предметы внешнего материального мира, нельзя забывать о том, что вещь становится вещью в юридическом смысле только, если ее рассматривать в системе социальных связей. Ценность вещи определяется не ее физическими свойствами, а тем, насколько эти физические свойства отвечают потребностям человеческого общества, пользуются данными вещами. Нельзя поэтому признать правильными утверждения о наличии отношений между человеком и вещью (29). Отношения возникают не между человеком и вещью, а между людьми по поводу вещи (30).

На основании изложенного можно выявить основные признаки вещных прав:

1. Вещные права являются имущественными правами в отличие от личных неимущественных. Это объединяет вещные права с обязательственными и с правами на интеллектуальную собственность;

2. Вещные права возникают относительно индивидуально-определенной вещи, в отличие от обязательственных прав и прав интеллектуальной собственности, которые связаны с так называемым «бестелесным имуществом». В то же время необходимо учитывать, что в отношении вещей возникают и обязательственные отношения. В отношении вещей, определяемых родовыми признаками, вещные отношения возникнуть не могут, возникают только обязательственные права.

«Объект абсолютного права всегда является индивидуально определенным. В частности, это относится к вещным правам, в том числе и к праву собственности. Если вещь не может быть индивидуализирована, то в связи с ней возникают только обязательственное, но не вещное правоотношение» (31).

3. Вещные права являются абсолютными правами, что объединяет их с правами интеллектуальной собственности, и отличает от обязательственных прав. Обладателю вещных прав противостоит обязанность всех и каждого не препятствовать осуществлению этих прав.

Мы полагаем, что существуют вещные относительные отношения (между участниками общей собственности, между государством и предприятием, обладающим имуществом на праве хозяйственного ведения и т. п.). Однако эта группа отношений немногочисленна, точно очерчена и не влияет на характер подавляющего большинства вещных прав. Она касается не «внешних», а «внутренних» отношений участников вещных правоотношений.

4. Из этого признака вытекает следующий: абсолютный характер защиты вещных прав, т. е. защита от всех и каждого, кто посягнет на вещное право. Отсюда и наличие специфических средств защиты вещных прав с помощью особых вещно-правовых исков.

5. Признаком вещных прав можно считать установление их законом. В отличие от обязательственных прав, которые могут возникать и в случаях, не предусмотренных законодательством (ст. 380 ГК), вещные права должны быть закреплены законом (п. 1 ст. 195 ГК).

В данном случае необходимы два уточнения. Во-первых, закрепление законом не означает, что эти права в законе должны быть названы вещными. Достаточно того, чтобы они относились к категории имущественных прав и были предусмотрены законодательными актами. Отнесение их к категории вещных прав производится при наличии признаков вещного права. Например, залог или сервитут в законе не названы вещными правами. Залог вообще расположен в разделе ГК «Обязательственное право». Но это не препятствует признанию их вещными правами. Такое положение связано с тем, что некоторые права выступают в одних отношениях как вещные (право залога в отношениях залогодержателя со всеми другими лицами), а в других - как обязательственные (право залога в отношениях между залогодержателем и залогодателем).

Во-вторых, в законе должно быть закреплено указание на виды вещных Прав, которые могут существовать на практике. Конкретные вещные права возникают, естественно, на основе конкретных юридических фактов.

6. Право следования. Вещное право следует за вещью (32).

Переход права собственности на имущество к другому лицу не является основанием для прекращения других вещных прав на имущество. Это правило прямо закреплено в Гражданском кодексе Российской Федерации (п. 3 ст. 216). В ГК РК такой общей нормы нет. Закреплены нормы относительно отдельных вещных прав: сохранение залога при переходе права на заложенное имущество к другому лицу (ст. 323 ГК), сохранение договора аренды при переходе права собственности на арендованное имущество к другому лицу.

7. Право преимущества заключается в том, что при конкуренции вещного и обязательственного права, в первую очередь, должно осуществляться вещное право (33).

Учеными-юристами нередко высказываются сомнения по поводу существования такого признака на том основании, что залог не имеет преимущественного права перед обязательственными правами (34). Это так, но это не доказывает отсутствие такого признака применительно к залогу как к вещному праву, а доказывает только то, что советское, а затем и казахстанское право ограничивает реализацию этого признака применительно к залогу. В большинстве других стран требование по залогу при банкротстве реализуется в первую очередь или вне очереди. В РК этот процесс также постепенно внедряется. В частности, Законом «О банкротстве» от 21 января 1997 года обязательства, обеспеченные залогом, были переведены из третьей очереди при обращении взыскания на имущество должника во вторую очередь.

8. Называют еще признак фактического господства над вещью, т. е. возможность непосредственного, без посредничества третьих лиц, осуществления своего права (35). Этот признак нередко кладется в основу определения вещного права, и наличие его не вызывает сомнений при осуществлении права собственности, владения, землепользования и др. Однако проблемы в применении этого признака возникают при осуществлении ипотеки, когда имущество остается у залогодателя и находится вне фактического господства залогодержателя. Поэтому к понятию фактического господства над вещью, полагаем, нельзя подходить слишком упрощенно. Здесь нам может помочь высказывание Г. Ф. Шершеневича:

«Вещное право устанавливает, как говорят, непосредственное отношение лица к вещи, не в том смысле, будто управомоченный субъект должен находиться в соприкосновении с вещью, а в том, что для осуществления своего права на вещь он не нуждается в посредничестве других лиц» (36).

При рассмотрении случая с ипотекой недвижимости можно представить себе, что залогодатель сдает дом в залог, оставаясь в нем жить. Залогодержатель не имеет непосредственного воздействия на вещь. Однако фактическое господство над вещью заключается при ипотеке в ограничении прав собственника на распоряжение вещью без согласия залогодержателя. Таким образом, залогодержатель имеет как бы право вето на распоряжение заложенной вещью.

9. В юридической литературе не называют еще один признак вещного права, который характерен, по крайней мере, для права Республики Казахстан: обладатель вещных прав должен обладать правомочиями владения, пользования и распоряжения. Причем в различных видах вещного права правообладатель обладает разным набором правомочий. Полный набор правомочий (владение, пользование, распоряжение), хотя и в разном объеме, имеют субъекты права собственности, хозяйственного ведения и оперативного управления. Субъекты права владения землепользования, недропользования и аренды обладают правомочиями владения и пользования. Хранитель и залогодержатель при закладе имеют правомочия владения. Залогодержатель при ипотеке имеет право частичного распоряжения имуществом. Обладатель сервитута имеет правомочие пользования и частично владения.

Эту мысль попытался высказать А. А. Иванов при анализе вещных прав в континентальном праве: «Права на чужие вещи (iura in aliena) разнообразны и объединяются в одну группу лишь исходя из того, что всегда предполагают наличие собственника, вещь которого они обременяют. Собственник, по общему правилу, должен терпеть воздействие на его вещь, однако в последнее время появляется все больше и больше таких вещных прав, которые обязывают собственника совершать те или иные активные действия. В зависимости от того, какие из правомочий собственника оказываются ограниченными, можно выделить следующие права на чужие вещи, предоставляющие их обладателям в отношении чужой вещи возможность: 1) только пользоваться (сервитуты); 2) только распоряжаться (залоговые права); 3) владеть и пользоваться (права некоторых арендаторов, скажем, жилых помещений или земельных участков); 4) владеть, пользоваться и в ограниченных пределах распоряжаться (эмфитевзис, доверительное управление)»(37).

С этим мнением можно согласиться с некоторыми уточнениями, которые вытекают из дальнейшего анализа признаков вещного права.

Все признаки, которые мы упомянули, с теми или иными добавлениями, сокращениями, изменениями фигурируют в большинстве научных работ, связанных с вещными правами. Приведем, например, классификацию признаков, которые называются при определении понятия вещного права в литературе, посвященной римскому праву:

1. Объектом вещных прав являются:

а) вещи телесные (corporales);

б) вещи, находящиеся в обороте (res in commercio);

в) вещи индивидуально-определенные (species).

2. Вещное право - это абсолютное право, в котором его носителю соответствует обязанность всех и каждого не нарушать этого права;

3. Право следования, означающее, что право следует за вещью, то есть при переходе вещи из одних рук в другие сохраняется принадлежащее третьему лицу вещное право;

4. Право преимущества, обладающее большей силой, чем связанные с той же вещью обязательственные права. Так, залогодержатель имеет преимущество перед другими кредиторами. Если же залогом обеспечены права нескольких кредиторов, они могут удовлетворить свои претензии в той очередности, в какой возникали их залоговые права (qui prior est tempore potior est jure - кто первенствует во времени, у того лучшее время) (38).

Для сравнения продемонстрируем набор признаков вещных прав, приведенный в одном из последних выпусков учебника гражданского права: во-первых, их абсолютный характер, отличающий их от относительных, обязательственных прав; во-вторых, все вещные права оформляют непосредственное отношение лица к вещи, дающее ему возможность использовать соответствующую вещь в своих интересах без участия иных лиц. В обязательственных отношениях уполномоченное лицо может удовлетворить свой интерес лишь с помощью определенных действий обязанного лица (по передаче имущества, производству работ, оказанию услуг и т.д.); в-третьих, они защищаются с помощью особых, вещно-правовых исков; в-четвертых, их объектом могут служить только индивидуально-определенные вещи, а потому с гибелью соответствующей вещи автоматически прекращается и вещное право на нее (39).

Таким образом, с учетом высказанных оговорок и изъятий можно назвать следующие признаки вещного права:

1) имущественное право;

2) объектом является индивидуально-определенная вещь;