| ||||||||||||||||||||
|
|
|
17.09.2018 Договор займа, заключаемый с заёмщиком - физическим лицом.
Алексей Гладилин, ТОО «Предпринимательский сервис «Таңдау», Астана Александр Чашкин, ТОО «КАМАЛ-Консалтинг», Павлодар
Незаметно для многих прошла новелла законодательства о договоре займа, заключаемом с заёмщиком - физическим лицом. До введения в действие Закона Республики Казахстан от 02 июля 2018 года № 168-VІ [1], оформить заём было не сложно. Заёмщик брал ручку и составлял расписку примерно следующего содержания: «Я Такойто Такойтович получил в займ от Тогото Тоготовича деньги в сумме такой то, обязуюсь возвратить ему такую же сумму денег в срок не позднее Нового года. Этого Нового года». Наличие расписки заёмщика в силу пункта 2 статьи 716 Гражданского кодекса влекло признание договора займа заключенным в надлежащей письменной форме, что означало юридически обеспеченное право займодателя обратиться в суд с требованием к заёмщику, в случае неисполнения им своих обязательств. «Как-то это, нуууу, совсем просто, надо придумать что-нибудь, такое…, особенное…, а то, что не будет соответствовать такому, особенному, пусть будет ничтожным», - вероятно так думал какой-то хороший человек, и вот Гражданский кодекс дополнен статьей 725-1, установившей особенности договора займа, заключаемого заимодателем, не являющимся банком, организацией, осуществляющей отдельные виды банковских операций, микрофинансовой организацией или кредитным товариществом, с заёмщиком - физическим лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем. Требования установлены существенные, поскольку не соответствующий этим особенностям договор займа является ничтожным. В силу пункта 1 статьи 725-1 Гражданского кодекса договор займа, заключаемый с заёмщиком - физическим лицом, имеет следующие особенности: 1) предметом договора займа являются деньги или вещи, определенные родовыми признаками, в том числе предоставленные с отсрочкой и рассрочкой платежа; 2) по договору займа в качестве заемщика выступает физическое лицо, не являющееся индивидуальным предпринимателем; 3) заём выдается в национальной валюте Республики Казахстан; 4) договор займа в обязательном порядке должен содержать годовую эффективную ставку вознаграждения, рассчитанную в соответствии с правилами, определенными нормативным правовым актом Национального Банка; 5) годовая эффективная ставка вознаграждения по договору займа не может превышать ста процентов от суммы выданного займа, в том числе в случае изменения срока возврата займа; 6) размер неустойки (штрафа, пени) за нарушение обязательства по возврату суммы займа и (или) уплате вознаграждения по договору займа не может превышать 0,5 процента от суммы неисполненного обязательства за каждый день просрочки, но не более десяти процентов от суммы выданного займа в год; 7) все платежи заемщика по договору займа, включая сумму вознаграждения, неустойки (штрафа, пени), комиссий и иных платежей, предусмотренных договором займа, за исключением предмета займа, в совокупности не могут превышать сумму выданного займа за весь период действия договора займа; 8) индексация обязательства и платежей по договору займа с привязкой к любому валютному эквиваленту не допускается; 9) условия договора займа о размерах вознаграждения, неустойки (штрафа, пени), комиссий и иных платежей не могут быть изменены в сторону их увеличения. Среди прочих особенностей, на наш взгляд здравых, выделяется установленная подпунктом 4) пункта 1: договор займа в обязательном порядке должен содержать годовую эффективную ставку вознаграждения (далее - «ГЭСВ»), рассчитанную в соответствии с правилами, определенными нормативным правовым актом Национального Банка. Особенность ситуации оказалась в том, что Национальным Банком утверждены правила определения ГЭСВ для банков второго уровня[2] и для микрокредитных организаций[3], которые к рассматриваемым договорам займа применены быть не могут. На интернет-ресурсе Национального Банка[4] опубликован проект постановления Правления Национального Банка Республики Казахстан «Об утверждении Правил расчета годовой эффективной ставки вознаграждения по договору займа», устанавливающих порядок расчета ГЭСВ по договору займа, заключаемому с заёмщиком-физическим лицом в соответствии со статьей 725-1 Гражданского кодекса (далее по тексту - «Правила»). По информации, предоставленной по нашему запросу Национальным Банком, указанный нормативный правовой акт принят Правлением 27 августа 2018 года. В соответствии с законодательным порядком введение правил в действие, после государственной регистрации и официального опубликования, ожидается в начале четвертого квартала 2018 года. Таким образом, норма, устанавливающая требование о содержании в договоре займа, заключаемого с заёмщиком-физическим лицом, определённым образом рассчитанной ГЭСВ есть, а введенного должным образом порядка расчёта ГЭСВ нет. Соответственно, в течение периода с 16 июля 2018 года и до дня введения в действие постановления Правления Национального банка заключить договор займа, строго соответствующий правилам статьи 725-1 Гражданского кодекса, невозможно. Полагаем такую ситуацию порочной, демонстрирующей недостатки системы законотворчества. Проект Правил предлагает использовать для расчёта ГЭСВ следующую формулу: где: n - порядковый номер последней выплаты заемщику; j - порядковый номер выплаты заемщику; Sj - сумма j-той выплаты заемщику; APR - годовая эффективная ставка вознаграждения; tj - период времени со дня предоставления займа до момента j-той выплаты заемщику (в днях); m - порядковый номер последнего платежа заемщика; і - порядковый номер платежа заемщика; Pi - сумма і-того платежа заемщика; ti - период времени со дня предоставления займа до момента і-того платежа заемщика (в днях). Известно, что статья 725-1 Гражданского кодекса введена с целью необходимого регулирования социально значимого рынка онлайн-кредитования. Однако под регулятивное действие этой статьи с необходимостью расчета ГЭСВ в соответствии с приведенной красивой формулой попали и все иные «бытовые» займы, часто оформлявшиеся ранее только простой распиской заемщика. Поэтому является актуальной задача помочь нашим гражданам в составлении и заключении договоров займа, соответствующих требованиям новой нормы Гражданского кодекса. Предлагаемые нами шаблоны договоров размещены в открытом доступе [6] и, полагаем, отвечают требованиям статьи 725-1 Гражданского кодекса. Наименьшее затруднение вызывает случай «беспроцентного» займа - займа, возвращаемого заемщиком заимодателю без уплаты вознаграждения. Законодательство не запрещает заключать договоры займа с нулевым вознаграждением и, соответственно, с нулевым размером ГЭСВ. Для этого частного случая мы предусмотрели отдельный вариант шаблона (см. файл»[шаблон]Дог_займа_ФЛ_беспроцентный.docx»), призванный заменить собой простую расписку. Несколько сложнее дело обстоит с договорами займа, заключаемыми на условиях платности, - они должны содержать корректно рассчитанный размер ГЭСВ (см. файл»[шаблон]Дог_займа_ФЛ.docx»). Три калькулятора расчёта ГЭСВ, размещенные на сайте Национального Банка[5], для использования, практически, не пригодны (проверено в браузерах последних версий Chrome, Edge, Maxthon): - в калькуляторе для способа погашения займа «Аннуитетные платежи» неверно отображается кодировка текстовых символов, что делает непонятным содержание запрашиваемых калькулятором данных; - при выборе калькулятора для способа погашения займа «Дифференцированные платежи» происходит переход на страницу «404 error The page cannot be displayed»; - калькулятор для способа погашения займа «Единовременный платеж» работоспособен, однако неизвестно какая формула применяется для расчёта и насколько она соответствует Правилам. Кроме того, расчёт в этом калькуляторе производится исходя из известной ставки вознаграждения, тогда как для целей заключения «бытового» договора займа было бы полезнее предложить заёмщику заполнить график платежей и в виде результата рассчитать ГЭСВ. Мы подготовили свой инструмент расчета ГЭСВ в виде таблицы Microsoft® Excel и предлагаем его использовать (файл «Расчет_ГЭСВ.xls»). Для вычисления необходимо заполнить колонки таблицы предполагаемых по займу платежей: дата платежа, сумма платежа: в левой части таблицы платежи заемщику (выдача займа), в правой части - платежи заемщика (возврат суммы займа и выплата вознаграждения), и нажать кнопку «Вычислить!». Результат вычисления указан в ячейке таблицы «H1». Этот результат надо указать договоре займа в качестве размера ГЭСВ. В соответствии с Правилами указываемый в договоре размер ГЭСВ должен быть округлен до десятых долей по обычным правилам арифметики.
[1] Закон Республики Казахстан от 02 июля 2018 года № 168-VІ «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам валютного регулирования и валютного контроля, риск-ориентированного надзора за деятельностью финансовых организаций, защиты прав потребителей финансовых услуг и совершенствования деятельности Национального Банка Республики Казахстан». [2] Постановление Правления Национального Банка Республики Казахстан от 26 марта 2012 года № 137 «Об утверждении Правил исчисления ставок вознаграждения в достоверном, годовом, эффективном, сопоставимом исчислении (реальной стоимости) по займам и вкладам». [3] Постановление Правления Национального Банка Республики Казахстан от 24 декабря 2012 года № 378 «Об утверждении Правил расчета годовой эффективной ставки вознаграждения по предоставляемым микрокредитам». [4] http://www.nationalbank.kz/?docid=984&switch=russian [5] http://www.nationalbank.kz/?docid=3553&switch=russian [6] http://bit.ly/dogzayma
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |