Защита прав и законных интересов граждан должна осуществляться юристами, свободными от государства. Необходимую степень свободы в состоянии обеспечить только самоуправляемое, самофинансируемое профессиональное сообщество. Вопрос о наиболее приемлемых формах организации адвокатуры относится к числу весьма дискуссионных10. В пункте 5.13 Документа копенгагенского совещания Конференции по человеческому измерению СБСЕ 1990 года прямо говорится, что независимость адвокатов признается и защищается, в частности в том, что касается условий их приема на работу и практики11. Адвокатура представляет собой союз профессионалов со своей этикой, корпоративными интересами и правилами поведения, и в специальной литературе определяется как институт гражданского общества, который четко обособляется от государства12. В этом есть глубокий смысл: адвокаты нередко остаются последним рубежом, обороняющим гражданина от произвола со стороны репрессивных органов. Представляется бесспорным, что адвокаты не должны иметь какого-либо официального отношения к государственному аппарату. Подчинение адвокатов исполнительной власти фактически ставит крест на их независимости, а, значит, и на эффективной защите прав и свобод граждан. Пункт 16 Основных положений о роли адвокатов, принятых восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 г. в Нью-Йорке, в числе прочих гарантий деятельности адвокатов предусматривает такие, как возможность исполнять свои профессиональные обязанности без запугивания, препятствий, беспокойства и неуместного вмешательства13. Убеждены, что создание государственных юридических бюро и будет примером такого неуместного вмешательства. На сегодняшний день большинство привлекаемых к уголовной ответственности лиц пользуются помощью адвокатов по назначению. Вполне вероятен такой вариант развития событий, когда основная масса дел придется на «государственную адвокатуру», что породит перегрузку сотрудников этих учреждений и увеличение бюджетных затрат в этой области. ________________________________________________ 10 См.:. Галоганов А.П. Российская адвокатура: история и современность. М.: Издательство «Юрлитинформ», 2003. с. 85, Яртых И.С. Адвокатура и власть. М.: Издательство «Юрлитинформ», 2003. с. 92-93, «Адвокатские коллегии: общественные объединения или юридические фирмы?» // Российская юстиция. 1998. № 12. с. 35. 11 См.: Обязательства ОБСЕ в области человеческого измерения. Том 2. Второе издание. Опубликовано Бюро по демократическим институтам и правам человека в 2006 г. С. 75. 12 «Адвокатура не на бумаге, а фактически не должна включаться в систему государственных органов и органов местного самоуправления. Адвокатов нельзя превращать в чиновников, они люди «свободной профессии». Именно при таком статусе возможна эффективная полемика с представителями государственных органов, причем не только в уголовном, но и гражданском судопроизводстве» Стецовский Ю.И. Адвокатура и государство. - М.: Юристъ, 2007.с. 83. 13 См.: Основные положения о роли адвокатов//Адвокатская деятельность и адвокатура. Сборник нормативных актов и документов / Под общ. ред.. Семеняко Е.В., Пилипенко Ю.С. - М.: Юристъ, 2005. с. 23.
Попытка сократить финансовые затраты посредством установления имущественного ценза для лиц, заслуживающих правовой помощи за счет государства, представляется неоправданной по следующим причинам. Оказание квалифицированной юридической помощи по уголовным делам в случае привлечения лица к уголовной ответственности - обязанность государства, подлежащая исполнению в любом случае, вне зависимости от материального положения такого лица. Суть этого принципа состоит в том, что публичное уголовное преследование неизбежно ставит гражданина в заведомо неблагоприятное положение, ибо, оказавшись в орбите судопроизводства, он вынужден в одиночку противостоять всей машине государственного обвинения, не имея представления о том, по каким правилам и в каком порядке эта машина действует. Во избежание произвола со стороны государства закон предоставляет подозреваемому, обвиняемому защитника, который, используя свои знания, навыки и достаточно широкие полномочия, призван отстаивать права и законные интересы преследуемого. В этой ситуации справедливость требует присутствия адвоката во всех необходимых случаях, не взирая на то, в состоянии его подзащитный оплачивать эту работу или нет. Кроме этого, следует признать, что практически очень сложно выработать методику определения имущественного ценза для получения права на юридическую помощь за счет государства. Жизнь многообразна в своих проявлениях, и порой внешне вполне успешный в финансовом смысле человек может оказаться не в состоянии оплатить труд защитника (наличие непогашенных кредитов, иждивенцев, остающихся без поддержки, заболевание близких родственников и т.п.). Вряд ли четким и ясным критерием можно признать отсутствие у лица постоянного заработка и излишнего имущества. Используемая в некоторых развитых странах система проверки имущественного состояния лица, претендующего на правовую помощь за счет государства14, строится на открытом и честном декларировании своих доходов каждым гражданином. Несовершенство налогового законодательства в нашей стране, общий невысокий уровень правовой культуры способствуют сокрытию доходов многими участниками хозяйственно-финансовых отношений. В этой связи система анализа материального положения лица, нуждающегося в помощи «государственного» адвоката, может оказаться изначально неэффективной. Таким образом, внедрение методик определения уровня доходов для лиц, заслуживающих юридической помощи за счет бюджета, неоправданно, поскольку ни одна из таких методик не может гарантировать необходимой точности, да и сам процесс проверки граждан по этим методикам потребует столько времени, сил и средств, что будет несопоставим по затратам с получаемым окончательным результатом. Правовая помощь за счет республиканского бюджета должна предоставляться в рамках открытых и понятных для общества процедур. Концентрация управления этим процессом только в руках профессиональных объединений адвокатов или государственных органов приводит к его неэффективности. Необходимо усилить контроль гражданского общества над регулированием правовой помощи по делам по назначению. Каким образом осуществить эту трансформацию? В мире существует несколько способов обеспечения правовой помощи за счет государства. Условно их можно подразделить на два основных вида: 1) judicare - привлечение частнопрактикующих адвокатов для ведения конкретного дела, с последующей оплатой его услуг по представленным счетам; и 2) привлечение адвокатов на «штатной основе», за фиксированную заработную плату для работы в организациях, обеспечивающих оказание правовой помощи15. В последнее время некоторые страны (Великобритания, Израиль, ЮАР и др.) стали сокращать или постепенно отказываться от ставшей очень дорогой и недостаточно эффективной системы judicare, так как последняя не позволяет установить надлежащий контроль за качеством работы юриста и степенью адекватности его запросов по оплате труда. Действующая в Казахстане система оказания правовой помощи в порядке ст. 71 УПК и ст. 589 КоАП по своей природе родственна вышеуказанной процедуре. Хотя она не столь дорога, как в развитых странах16, но наверняка столь же неэффективна в силу невозможности адекватного и достоверного учета фактически затраченного адвокатом времени. На наш взгляд, от этой формы следует отказаться и рассмотреть вопрос об установлении фиксированной заработной платы для адвокатов, работающих по делам по назначению. Наверное, следует дифференцировать адвокатов, согласных работать по назначению на условиях стабильной заработной платы, от желающих оставаться самозанятыми. Сделать это необходимо для оптимизации управления процессом оказания правовой помощи за счет республиканского бюджета. Такой порядок, с одной стороны, позволит вести более точный учет нагрузки, приходящейся на каждого адвоката, с другой - упростит порядок и уточнит размеры оплаты такого труда. Разделение адвокатов на ведущих дела по назначению и работающих по соглашению возможно в рамках действующих юридических консультаций. Не исключено, что некоторые члены коллегии согласятся поменять относительно нестабильный заработок самозанятого юриста на постоянную хорошо оплачиваемую работу «бюджетного» адвоката. Безусловно, размер зарплаты таких юристов должен быть достойным и не меньшим, чем зарплата государственных обвинителей. Установление размера вознаграждения, приравненного к уровню доходов прокуроров, может стать достаточно отчетливым материальным проявлением равенства сторон в судопроизводстве и показателем справедливого отношения государства ко всем участникам правосудия. Кроме этого, необходимо предусмотреть социальные гарантии для таких адвокатов, поскольку в настоящее время профессиональные защитники относятся к самой незащищенной в этом смысле категории работников. Сегодня адвокаты не имеют ни оплачиваемых больничных листов, ни оплачиваемых трудовых отпусков, не пользуются сколько-нибудь серьезными гарантиями обеспечения безопасности и не вправе получить компенсацию в случае увечья или смерти в связи с исполнением профессиональных обязанностей. _______________________________________________________ 14 См.: Питер Ван ден Биггелаар. Система юридической помощи в Нидерландах//Доступ к правосудию. Проблемы бесплатной юридической помощи в странах Центральной и Восточной Европы. Инициатива «Право общественных интересов», Будапештский правовой центр Колумбийского университета. 2002, с. 503-505; Дэвид Маккуойд-Мэйсон. Совет по юридической помощи и услуги по оказанию юридической помощи в Южной Африке. Там же, с. 517-518. 15 См. Роджер Смит - Модели организации системы предоставления юридической помощи: сравнительный опыт.//Доступ к правосудию. Проблемы бесплатной юридической помощи в странах Центральной и Восточной Европы. Инициатива «Право общественных интересов», Будапештский правовой центр Колумбийского университета. 2002, с. 464. 16 Например, в Нидерландах адвокат получает 83 евро за час работы. См.: Питер Ванден Биггелаар. Система юридической помощи в Нидерландах //Доступ к правосудию. Проблемы бесплатной юридической помощи в странах Центральной и Восточной Европы. Инициатива «Право общественных интересов», Будапештский правовой центр Колумбийского университета. 2002, с. 505.
При введении специализации адвокатов, оказывающих правовую помощь за счет государства, эти юристы должны получить определенный социальный пакет: медицинское обслуживание, страхование жизни и здоровья, обеспечение жильем и др. Реформа системы оказания юридической помощи за счет республиканского бюджета требует материальной поддержки коллегий адвокатов со стороны государства. Речь идет об обеспечении условий труда работающим в этой сфере адвокатам - выделении помещений, оргтехники, компенсации транспортных, канцелярских и коммунальных расходов. В настоящее время все эти затраты лежат на плечах коллегий, что вряд ли можно признать справедливым. Формируя кадровый состав адвокатов для работы по делам по назначению, возможно, следует предложить профессиональным защитникам самостоятельно выбрать форму своей деятельности, в принципе не ограничивая право перехода из разряда самозанятых в «бюджетные» и обратно, по согласованию с государственным органом, уполномоченным на осуществление координации оказания юридической помощи (далее - «Уполномоченный орган»)17. Процедура комплектования кадров «бюджетных» адвокатов может быть примерно следующей. Адвокаты, желающие работать по делам, оплачиваемым государством, подают соответствующее заявление в коллегию и, с согласия её Президиума, включаются в реестр адвокатов по назначению. Далее Уполномоченный орган на конкурсной основе отбирает необходимое количество таких адвокатов и распределяет их по консультациям. В случае нехватки желающих занять вакантные должности «бюджетных» адвокатов, коллегия направляет на эту работу юристов, вновь вступающих в профессиональное сообщество. Если желающих работать за фиксированную ставку окажется больше требуемого, то такие лица зачисляются в резерв и ожидают освобождения вакантных должностей, оставаясь самозанятыми адвокатами. В этом случае возможно также рассмотреть вопрос о проведении конкурсов на замещение соответствующей позиции. Общее руководство работой адвокатов по назначению может быть возложено на заведующих юридическими консультациями. При необходимости возможно ввести должность их заместителей по работе с адвокатами по назначению. Однако при этом направление адвокатов для участия в конкретных делах должно происходить на основе очередности, при условии разумности нагрузки юриста и, разумеется, без учета пожеланий следователя или судьи. Кроме этого, параллельно адвокатам по назначению, работающим в консультациях, необходимо предусмотреть возможность привлечения самозанятых адвокатов, допущенных Уполномоченным органом, за фиксированные гонорары в случаях загруженности «бюджетных» адвокатов или иных причин. В работе таких консультаций должен учитываться возможный конфликт интересов, состоящий в том, что нескольких обвиняемых, в интересах которых есть противоречия, придется представлять адвокатам, состоящим в одной и той же консультации. Очевидно, что ситуации подобного рода следует избегать посредством привлечения защитников из других консультаций, либо обращения к частнопрактикующим адвокатам из числа допущенных Уполномоченным органом в порядке процедуры judicare. Весьма серьезной является проблема оказания правовой помощи по гражданским делам. Если обязанность государства по предоставлению защитника в уголовном процессе носит непреложный характер и охватывает период следствия, судебного рассмотрения и период исполнения наказания, то оказание квалифицированной юридической помощи в гражданском судопроизводстве не может быть также легко доступным всем нуждающимся, поскольку степень вмешательства государства в область фундаментальных прав личности в этих случаях гораздо менее значительна, и предметом разбирательства являются несколько иные социальные блага и отношения. Возможно, следует предусмотреть разделение юридической помощи, оказываемой за счет республиканского бюджета по гражданским делам, на первичную, к которой отнести разовое бесплатное консультирование всех обращающихся и составление основных процессуальных документов по установленному перечню (например, искового заявления, жалобы, запроса и т.п.) с разъяснением последующего порядка получения юридической помощи на возмездной основе. Во вторичную правовую помощь включить представительство по гражданским делам малоимущих: пенсионеров, инвалидов, одиноких матерей, сирот, ветеранов войны, и иных категорий льготников, список которых подлежит обсуждению. На наш взгляд, необходимо предусмотреть оказание такой правовой помощи по делам о возмещении вреда, причиненного незаконными действиями государственных органов, предприятий, учреждений и организаций, а также по некоторым другим категориям дел, перечень которых также может стать предметом дискуссии. В связи со сложной ситуацией с доступом к получению квалифицированной юридической помощи в местах лишения свободы представляется необходимым решить вопрос о консультировании осужденных в составлении надзорных жалоб в их интересах также за счет республиканского бюджета. Такой порядок, с одной стороны, способствовал бы общей гуманизации судопроизводства и режима исполнения наказания, с другой - обеспечил бы в полном объеме конституционное право на получение квалифицированной юридической помощи. При предлагаемой организации правовой помощи финансирование будет осуществляться из республиканского бюджета через Министерство юстиции непосредственно в коллегии адвокатов. Контроль за надлежащим расходованием бюджетных средств будет осуществляться соответствующими государственными органами. Тем самым обеспечится централизованное распределение направляемых на соответствующие нужды денежных средств через одного государственного провайдера, будет устранен ныне существующий весьма запутанный, неэффективный и унижающий адвокатов порядок оплаты правовой помощи несколькими правоохранительными ведомствами. Следует отказаться от процедуры подписания заявлений об оплате правовой помощи по делам по назначению у следователей и судей. Именно коллегии адвокатов должны осуществлять такие выплаты под контролем соответствующих фискальных органов. Вопрос о формах и способах участия в оказании правовой помощи неправительственных организаций может быть разрешен путем компромисса. Неправительственные организации, специализирующиеся на оказании правовой помощи, могли бы без каких-либо ограничений осуществлять первичное консультирование желающих и составлять необходимые юридические документы. Отрадно желание представителей гражданского общества защищать права малоимущих и иных социально уязвимых слоев населения. Такого рода благие начинания следует поддерживать и развивать. Осуществление защиты по уголовным, административным делам, и представительство прав и законных интересов граждан непосредственно в суде необходимо оставить в исключительной компетенции адвокатов как особого юридического сословия, формируемого с соблюдением специальных стандартов и действующего в рамках профессиональной этики и под контролем как со стороны органов управления адвокатуры, так и уполномоченных государственных структур. Такая практика весьма широко применяется в большинстве развитых демократических государств, и подтвердила свою эффективность. Например, в Великобритании стать прокурором, адвокатом или судьей может только юрист, вступивший в одну из четырех юридических корпораций, так называемых Иннов, и получивший статус барриаера18. В большинстве штатов США для осуществления адвокатской практики необходимо сдать специальный экзамен (Bar exam) и также стать членом соответствующего профессионального объединения19. Аналогичный порядок существует во многих других европейских государствах20. ____________________________ 17 О полномочиях этого органа (см. ниже). 18 Чельцов-Бебутов М.А. Курс советского уголовно-процессуального права. Очерки по истории суда и уголовного процесса в рабовладельческих, феодальных и буржуазных государствах. СПб., «Альфа», 1995 г., с. 408. 19 Более подробно см.: Адвокатура в США//Доступно в Интернете по адресу: http://www.sherbakova.ru/?_page=57, Уильям Бернам. Правовая система США. 3-ий выпуск. - М.: «Новая юстиция», 2006 г. с. 247-248, Введение в американское право. Москва. Издательская группа «Прогресс», 1993, с. 201-202. 20 См., например: Адвокатура во Франции.//Доступно в Интернете по адресу: http://www.sherbakova.ru/?_page=57.
2.2. Общее управление процессом оказания юридической помощи за счет государственного бюджета
Осуществление координации оказания юридической помощи за счет республиканского бюджета, возможно, следует отнести к компетенции специально учреждаемого коллегиального органа (далее - «Уполномоченный орган»), действующего на уровне области (города республиканского значения), при соответствующем департаменте юстиции, и объединяющего заинтересованных участников этих правоотношений. Основное предназначение Уполномоченного органа должно состоять в том, чтобы найти разумный компромисс между интересами государственных ведомств, адвокатов и гражданского общества в целях обеспечения наиболее качественной и доступной юридической помощи для каждого нуждающегося21. Этот орган должен иметь статус юридического лица, обладать полномочиями по управлению процессом организации юридической помощи на территории соответствующей административно-территориальной единицы и решать кадровые вопросы, не вмешиваясь при этом в сферу деятельности коллегий адвокатов и иных государственных структур. В состав Уполномоченного органа могут войти представители территориальных органов юстиции, коллегии адвокатов и органа местного самоуправления (депутат маслихата). В компетенцию этого органа могут быть включены: 1. Формирование реестра адвокатов по назначению из числа членов коллегии адвокатов на основании рекомендаций последней. 2. Определение численности и дислокации адвокатов по назначению. 3. Координация и обеспечение эффективности порядка и формы оплаты адвокатов по назначению. 4. Осуществление контроля за надлежащим расходованием средств, выделяемых на правовую помощь из государственного бюджета. 5. Определение списка из числа самозанятых адвокатов, привлекаемых к оказанию правовой помощи за счет республиканского бюджета, на конкурсной основе. 6. Выработка рекомендаций государственным органам и коллегиям адвокатов по улучшению системы оказания правовой помощи, оплачиваемой за счет республиканского бюджета. 7. Предоставление рекомендаций (характеристик) адвокатам по назначению при прохождении ими аттестации в коллегиях и др. Государство вправе контролировать процесс расходования бюджетных средств и получать подтверждение того, что эти средства тратятся по назначению и с соблюдением установленного порядка. Однако при этом недопустимо вмешательство в конфиденциальные отношения адвоката и доверителя, нарушение адвокатской тайны и ограничение независимости профессионального защитника и гарантий его деятельности. Следует отметить, что в настоящее время отсутствуют четкие критерии качества адвокатской помощи, поскольку в каждом конкретном деле существует большое количество частностей и нюансов, как объективного, так и субъективного свойства. Также необходимо иметь в виду, что оценка качества работы адвоката возможна только по желанию и при участии его доверителя и только юристами, посвященными во все тонкости и особенности профессии, то есть самими адвокатами. В этой связи полагаем, что в компетенции Уполномоченного органа должны быть вопросы контроля за надлежащим объемом правовой помощи, оказываемой адвокатами, за счет государства, но дисциплинарная практика в отношении адвокатов должна оставаться исключительной прерогативой коллегий. Контроль за предоставлением надлежащего объема правовой помощи возможно осуществлять посредством проверки документации, опроса лиц, получивших такую помощь, и другими, не противоречащими законодательству и профессиональной этике методами. Финансирование Уполномоченного органа должно обеспечиваться из средств республиканского бюджета, предназначенных для оплаты правовой помощи, оказываемой за счет государства. Состав Уполномоченного органа может выглядеть следующим образом: 1. Председатель: сотрудник органа юстиции - назначается руководством министерства или департамента по усмотрению. Обязанности: руководит деятельностью органа, формирует повестку заседаний, управляет административно-техническим персоналом, обеспечивает координацию государственных органов и представителей гражданского общества. 2. Кандидатура члена президиума - утверждается Президиумом коллегии адвокатов. Обязанности: представляет интересы адвокатуры в Уполномоченном органе. 3. Представитель органа местного самоуправления определяется указанным органом. Обязанности: представляет интересы граждан данной административно-территориальной единицы. Уполномоченный орган должен проводить заседания, периодичность которых определяется необходимостью, но не реже одного раза в месяц. Повестка дня определяется председателем в зависимости от вопросов, возникающих перед данным органом. Решения органа, вынесенные в пределах его компетенции, должны быть обязательны для государственных органов, предприятий и учреждений. Изложенная Концепция не является простым копированием систем, существующих в других странах. Мы предлагаем определенную структурную трансформацию адвокатуры и изменение характера взаимоотношений профессионального сообщества юристов и государства с учетом отечественной специфики. В предложенном варианте не содержатся предложения по кардинальной перестройке существующего порядка, он не предполагает серьезное увеличение государственных затрат, предусматривает корректное отношение к кадровому вопросу, позволяет сохранить существующие рабочие места в этом сегменте рынка и привносит элемент более рациональной организации правовой помощи и рачительного использования бюджетных средств. ______________________________________ 21 Более подробно см.: Адвокатура в США//Доступно в Интернете по адресу: http://www.sherbakova.ru/?_page=57, Уильям Бернам. Правовая система США. 3-ий выпуск. - М.: «Новая юстиция», 2006 г. с. 247-248, Введение в американское право. Москва. Издательская группа «Прогресс», 1993, с. 201-202.
Глава II
Голендухин Е.
Обзор законодательных актов о праве на защиту
Право на защиту в уголовном процессе - одно из основополагающих прав человека, признанное во всем мире, гарантированное многими международными актами и обеспеченное национальными конституциями и уголовным законодательством. Право защищать себя самостоятельно или при помощи адвоката, будучи частью более широкой концепции справедливого судебного разбирательства, является своего рода одним из тестов для демократических государств, в которых обеспечено верховенство закона. Уголовно-процессуальное право - весьма специфическая отрасль права. Положение сторон в процессе значительно отличается. С одной стороны представлено государство со всеми его правомочиями и институтами, включающими в себя органы расследования, прокуратуру и суд (хоть и независимый, но всё же представляющий государство). По другую сторону, чаще всего, находится уязвимый человек, зачастую не знающий материального и процессуального законодательства, не имеющий юридических знаний и навыков. Если этот человек еще и арестован, это дополнительно ограничивает его возможность совершать какие-либо действия. Каждый человек имеет право на качественное представительство в суде. Понятие «каждый» включает в себя и тех, кто не имеет средств для оплаты услуг адвоката. Международные стандарты гарантируют таким людям право на адвоката, назначенного государством, услуги которого оплачиваются государством. Это право эволюционировало в течение десятилетий: оно не было дословно сформулировано во Всеобщей декларации прав человека. Однако, право на бесплатную юридическую помощь вытекает из статьи 11 этой декларации, согласно которой: «каждый человек, обвиняемый в совершении преступления, имеет право считаться невиновным до тех пор, пока его виновность не будет установлена законным порядком путем гласного судебного разбирательства, при котором ему обеспечиваются все возможности для защиты». Кроме того, статья 2 Декларации запрещает дискриминацию и устанавливает, что «каждый человек имеет права и свободы, изложенные в Декларации, без различий, таких как... имущественные...». Наиболее полно и точно право на юридическую помощь было сформулировано в Международном пакте о гражданских и политических правах, ратифицированным Республикой Казахстан в ноябре 2005 года. В статье 14.3.(d) пакта говорится, что каждый имеет право на защиту и «...быть уведомленным об этом праве и иметь назначенного ему защитника в любом случае, когда интересы правосудия того требуют, безвозмездно для него в любом таком случае, когда у него нет достаточно средств для оплаты этого защитника». В Европейской Конвенции по правам человека в статье 6.3 (с) также сформулировано право на бесплатную юридическую помощь, если человек «не имеет средств заплатить за адвоката» и «если интересы правосудия того требуют». Более детальное разъяснение данного права дается международными контрольными органами в ряде дел, рассмотренных ими в течение длительного периода: это решения Комитета ООН по правам человека (Международный пакт) и вердикты Европейского суда по правам человека в Страсбурге (Европейская конвенция). Кроме этого, существует такой важный аспект права на защиту, как обязательства государства. Одна из специфических особенностей данного права состоит в том, что право на защиту включает в себя не только создание условий для его реализации, но и активное распространение информации о наличии у каждого такого права. Статья 71 Уголовно-процессуального кодекса Республики Казахстан предусматривает обязательное участие защитника в случае, если об этом ходатайствует подозреваемый, обвиняемый или подсудимый. Однако, к сожалению, уголовно-процессуальное законодательство не устанавливает четкого требования для органов следствия и суда информировать лицо, попавшее в сферу уголовного правосудия, о праве воспользоваться услугами адвоката, оплаченного государством. Общее правило международных стандартов заключается в том, что обеспечение реализации доступа к бесплатной правовой помощи - не только право лиц, которые в такой помощи нуждаются, но и обязанность государства по предоставлению данной помощи. И роль информирования о наличии права на бесплатную юридическую помощь в этой ситуации также велика. Вместе с тем, необходимо, чтобы государство само организовало систему оказания бесплатной юридической помощи, то есть международные органы оставляют за государством право решать, какой будет структура и процедуры оказания помощи; главное, чтобы система гарантировала право на получение бесплатной юридической помощи. Основные Принципы ООН касательно роли адвокатов, принятые Восьмым Конгрессом ООН по предотвращению преступлений и обращению с преступниками, принятые в сентябре 1990 года, закрепляют следующее: «Правительства должны обеспечить достаточное финансирование и другие источники для обеспечения оказания юридической помощи неимущим и другим социально-уязвимым слоям населения. Профессиональные ассоциации адвокатов должны сотрудничать при организации и обеспечении услуг». В отношении выбора системы предоставления бесплатной юридической помощи должна применяться такая доктрина международного права, как margin of appreciation, позволяющая государствам самостоятельно определять, какой будет система оказания квалифицированной юридической помощи за счет государственного бюджета. В мире существует множество различных моделей предоставления юридической помощи, финансируемой из бюджетных средств. Модели предоставления бесплатной юридической помощи: 1. Модель штатных адвокатов - администрируется специальным независимым органом, состоящим из представителей различных профессий и институтов (государство, адвокатура, законодатели, научное сообщество и т.д.), который может называться Управлением или Комиссией по юридической помощи. Оплачивается в зависимости от длительности потраченного времени. 2. Офис публичного защитника - адвокаты работают полный рабочий день только по оплачиваемым государствам делам, получая ежемесячную зарплату. 3. Контрактная модель - специальный орган, например, Управление по юридической помощи, подписывает контракт с юридической фирмой или адвокатом на оказание помощи по определенному количеству дел или по всем делам данной юрисдикции. Схема оплаты - за каждое дело в отдельности или за общее количество дел. Юристы получают контракт через участие в конкурсе. Схема действия предыдущей контрактной модели, когда государство заключает соглашение с национальной ассоциацией адвокатов, а ассоциация сама организует начисление средств, полученных из государственного бюджета. 4. Ex officio - назначение адвокатов государством. Прокуратура или суд нанимает адвоката нуждающейся стороне и оплачивает его, используя различные схемы выплат: за одно дело, по часам, согласно смете и т.д. Здесь адвокат назначается из списка членов коллегии, желающих взять дело, либо из всех ее членов, т.к. юридическая помощь по назначению является обязанностью адвоката. 5. Юридическая клиника - когда студенты и молодые выпускники ВУЗов оказывают юридическую помощь под руководством старших коллег бесплатно. 6. Страховая схема - для застрахованного человека юридическая помощь оказывается бесплатно в случае наступления страхового случая, то есть при наступлении условий, в которых он в соответствии с законом получает право на юридическую помощь. Услуги адвоката при этом оплачиваются из фонда юридического страхования из расчета средних тарифов оплаты деятельности адвокатов по соглашению. 7. Система JUDICARE - работает по аналогии с системой страховой медицины MEDICARE: государство оплачивает услуги любого адвоката, выбранного самим клиентом, исходя из среднего размера гонорара за ведение определенного дела или средней почасовой ставки. Адвокат сам принимает решение о своем участии или неучастии в деле. Хотя гонорары в системе JUDICARE существенно ниже, чем обычные гонорары при ведении частной практики, адвокаты могут быть заинтересованы в оказании юридической помощи по другим причинам. В некоторых странах принято, что адвокат выставляет счет за часы работы по программе юридической помощи по обычному тарифу юридической фирмы самой юридической фирме, которая получает налоговые льготы за участие в программе юридической помощи. Традиционно схемы JUDICARE являются открытыми в том смысле, что нет никаких ограничений на число дел, которые поставщик принимает от клиентов. Орган по управлению системой юридической помощи выдает частнопрактикующим адвокатам, соответствующим установленным критериям (образование, опыт, число лет практики в конкретной области права и т.п.) специальные удостоверения (сертификаты). Эти удостоверения позволяют им право оказывать услуги в рамках программ субсидируемой юридической помощи и получать компенсацию из государственных фондов. Выплаты из бюджетных фондов производятся либо за конкретную юридическую услугу (например, фиксированная сумма за развод по обоюдному согласию), либо почасово, либо из расчета максимального платежа за услугу независимо от продолжительности ее оказания. 8. PRO BONO - модель, при которой работа адвоката никак не компенсируется. Обычно такая помощь организуется самими адвокатскими образованиями без участия государства. В определенных случаях регулярное выполнение конкретного объема бесплатной юридической помощи является необходимым условием членства в ассоциации адвокатов. 9. Дежурный адвокат - традиционно дежурные адвокаты предоставляются клиентам в день их первого появления в суде. В функции дежурного адвоката включены новые задачи, включая активные действия в интересах клиентов, имеющих право на бесплатную юридическую помощь, с начала разбирательства по делу, а не только на стадии судебных слушаний. Дела, которые можно решать в рамках модели «дежурный адвокат», не могут быть слишком сложными, и предполагают более ранний момент вступления адвоката в дело, нежели начало судебных слушаний. Дежурный адвокат может урегулировать относительно простые дела.
Анализ существующего механизма предоставления помощи назначенных адвокатов и финансирования их работы из государственного бюджета
В Казахстане право на бесплатную юридическую помощь декларировано пунктом 3 статьи 13 Конституции, который гласит «Каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно». Далее, в статье 14 Конституции провозглашается всеобщее равенство перед законом и судом: • «1. Все равны перед законом и судом; • 2. Никто не может подвергаться какой-либо дискриминации по мотивам происхождения, социального, должностного и имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места жительства и по любым иным обстоятельствам».
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |