Комментарий к отдельным разделам Гражданского кодекса Республики Казахстан (Карагусов Ф.С., главный научный сотрудник НИИ частного права Каспийского университета, д.ю.н., профессор)

Негосударственные облигации также могут выпускаться и обращаться на условиях самостоятельного выпуска либо нескольких выпусков в рамках одной облигационной программы. Ст.13 Закона о РЦБ регулирует особенности государственной регистрации облигационной программы и выпуска облигаций в пределах такой программы, а в соответствии со ст.18-3 эмитентам, являющимся нерезидентами РК или международными финансовыми организациями, предоставлено право выпускать на территории Казахстана облигации, номинированные в иностранной валюте. Отдельно регулируются особенности выпуска краткосрочных облигаций со сроком обращения не более двенадцати месяцев (ст. 16).

Отдельно Законом о РЦБ также предусмотрена возможность выпуска таких видов облигаций, как:

- агентская облигация, эмитентом которой является финансовое агентство;

- инфраструктурная облигация, по которой исполнение обязательств эмитента обеспечено поручительством государства в рамках концессионного соглашения по реализации инфраструктурного проекта, заключенного между государством и эмитентом, в сумме, соответствующей стоимости передаваемого государству объекта;

- ипотечная облигация, исполнение по которой обеспечивается залогом прав требования по договорам ипотечного займа (включая залог ипотечных свидетельств), а также иных высоколиквидных активов, перечень которых устанавливается нормативным правовым актом уполномоченного органа.

Особенности выпуска облигаций этих видов регулируются соответствующими статьями Закона о РЦБ и принятыми на его основе нормативными правовыми актами уполномоченного государственного органа. Также Законом о РЦБ предусмотрен выпуск акционерными обществами конвертируемых облигаций, допускающие их конвертирование в акции АО, если возможность выпуска таких облигаций предусмотрена уставом.

Отдельным видом можно назвать облигации специальной финансовой компании, по которым исполнение обязательств эмитента обеспечивается выделенными активами. Особенности выпуска таких облигаций, требования к содержанию деятельности их эмитента, режим выделенных активов регулируются Законом о секьюритизации.

5. С момента принятия ГК (Общая часть) 27 декабря 1994 г. в комментируемую статью неоднократно вносились изменения и дополнения, в т. ч. дважды статья была изложена в новой редакции.

В частности, в соответствии с Законом от 11 июля 1997 г. №154-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банковской деятельности», когда комментируемая статья содержала лишь легальную дефиницию облигации, термин «процент» был заменен понятием «вознаграждение (интерес)», подлежащее уплате держателю облигации и для этих целей рассчитываемое в соотношении к номинальной стоимости соответствующей облигации. Это изменение связано с общим уточнением категориального аппарата казахстанского законодательства, в т.ч. для идентификации понятием «вознаграждение» того дохода, который выплачивается кредитору за пользование деньгами, предоставленными на условиях займа.

Позже, на основании Закона от 10 июля 1998 г. № 282-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РК по вопросам акционерных обществ» ст. 136 была изложена в новой редакции. Суть изменения заключалась в установлении требования об указании срока обращения облигации не в самой облигации (как было установлено до изменения редакции статьи), а в условиях выпуска облигаций. Это было обусловлено законодательным признанием облигации как вида эмиссионных ценных бумаг (см. п.3 ст.33 ранее действовавшего Закона от 10 июля 1998 г. № 281-I «Об акционерных обществах» и ранее действовавший Закон от 5 марта 1997 г. № 77-1 «О рынке ценных бумаг»), а также предпочтительности выпуска облигаций в качестве бездокументарных ценных бумаг.

В действующей редакции комментируемая статья была изложена в соответствии с Законом от 16 мая 2003 г. о внесении

изменений, когда были внесены существенные изменения в законодательство об акционерных обществах и рынке ценных бумаг.[74]

Единственная поправка, осуществленная в этой статье после такого изменения ее редакции, была внесена в соответствии с Законом от 20 декабря 2004 г. №13-III «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам разграничения полномочий между уровнями государственного управления и бюджетных отношений», согласно которому из п.3 ст.136 ГК были исключено указание на право местных исполнительных органов выпускать облигации. Это изменение было сделано в связи принятой на тот момент концепцией разграничения полномочий в сфере бюджетных отношений. Впрочем, позже, как отмечается выше, в Бюджетном кодексе право местных исполнительных органов выпускать долговые государственные эмиссионные ценные бумаги было вновь предусмотрено.

Статья 137. Чек.

(эта статья исключена в соответствии с Законом РК от 11.07.97 г. № 154-1)

1. Чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное письменное распоряжение чекодателя банку уплатить держателю чека указанную в ней сумму.

2. Чек должен быть предъявлен к оплате в течение срока, установленного законодательством.

Статья 138. Вексель.

(эта статья исключена в соответствии с Законом РК от 11.07.97 г. № 154-1)

Векселем признается ценная бумага, удостоверяющая ничем не обусловленные обязательства векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлению предусмотренного векселем срока определенную сумму владельцу векселя (векселедержателю).

Комментарий по поводу исключения статей 137 и 138 из ГК.

Статьи 137 и 138 были исключены из ГК в соответствии с Законом от 11 июля 1997 г. №154-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банковской деятельности», в связи с чем внесением изменений в действовавшую на тот момент редакцию п.1 ст.130 ГК законодатель отказался от признания

Отказ в признании векселя, как одного из видов юридических документов, видом ценных бумаг не основан на правовой теории. Этот отказ был введен в казахстанское законодательство в силу субъективной позиции о недопущении регламентации вексельного и чекового обращения иным органом, кроме Национального Банка РК. Такое решение законодателя, будучи политически мотивированным и теоретически необоснованным, не нашло понимания и не получило поддержку в среде казахстанских цивилистов и экономистов, которые в целях добиться восстановления законодательной идентификации чеков и векселей в качестве отдельных видов ценных бумаг неоднократно публиковали свою обоснованную позицию в средствах массовой информации и в рамках научных работ.[75]

В настоящее время казахстанским законодательством чек и вексель признаются платежными документами (т.е. документами, на основании или с помощью которых производятся платежи и переводы денег), а условия их выпуска в обращение, передачи и исполнения прав по ним регулируются отдельными законодательными актами. Такое нормативное отношение к чеку и векселю является особенностью законодательства РК. Вместе с тем, даже существующие легальные определения чека и векселя (см. ниже) свидетельствуют о том, что чеки и векселя, выполняя функцию платежных документов, по своей правовой форме не могут быть чем-то иным, кроме как именно отдельными видами ценных бумаг.

Законом от 29 июня 1998 г. №237-I «О платежах и переводах денег» чек определен как «платежный документ, содержащий письменный приказ чекодателя банку-получателю, основанный на договоре между ними, об уплате указанной в таком приказе суммы денег чекодержателю» (п/п.23 ст.3). Согласно ст.9 упомянутого Закона, исполнение обязательств по чеку возможно лишь с участием банка в соответствующих правоотношениях, поскольку устанавливается, что права и обязанности чекодателя и банка, связанные с использованием чека, возникают на основании договора об использовании чеков между чекодателем и банком. С момента получения чека от чекодателя у чекодержателя возникает право денежного требования к банку чекодателя в сумме, указанной в чеке. В целом, реализация этого права и соответствующих ему обязанностей производится с момента выдачи чека чекодателем. На основании этого Закона постановлением Правления Национального Банка РК от 5 декабря 1998 г. № 266 были утверждены Правила применения чеков на территории Республики Казахстан, которыми определены порядок заключения и обязательные условия чекового договора об использовании чеков, установлена процедура выдачи и использования чеков и чековой книжки, а также регулируются особенности осуществления платежей в Республике Казахстан с использованием чеков.

В свою очередь, этим же Законом от 29 июня 1998 г. №237-I «О платежах и переводах денег» выдача векселя и его передача по индоссаменту признаны способом осуществления платежей на территории Республики Казахстан (ст.7). В соответствии с этим Законом применение векселей в качестве способа платежа регулируется законодательством о вексельном обращении. Так, Законом от 28 апреля 1997 г. №97-1 «О вексельном обращении в Республике Казахстан» вексель определен как «платежный документ строго установленной формы, содержащий одностороннее безусловное денежное обязательство», который подлежит оформлению на специально предназначенной для этого гербовой (вексельной) бумаге с определенной степенью защиты, и по которому права передаются посредством индоссамента. Упомянутый Закон «О вексельном обращении в Республике Казахстан» принят в соответствии с Конвенцией, устанавливающей единообразный закон о переводном и простом векселях, Конвенцией, имеющей целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях, и Конвенцией по гербовому сбору в отношении переводных и простых векселей от 7 июня 1930 г. для регулирования вексельного обращения в Республике Казахстан, определяя функции векселя как платежного инструмента и средства кредитования.

Статья 139. Акция

1. Акция - ценная бумага, выпускаемая акционерным обществом и удостоверяющая права на участие в управлении акционерным обществом, получение дивиденда по ней и части имущества акционерного общества при его ликвидации, а также иные права, предусмотренные законодательными актами Республики Казахстан.

2. Акции выпускаются только как именные эмиссионные ценные бумаги.

3. Виды акций устанавливаются законодательными актами Республики Казахстан.

4. Некоммерческие организации, созданные в организационно-правовой форме акционерного общества, выплату дивидендов по своим акциям не осуществляют.

5. Законодательными актами Республики Казахстан может быть предусмотрена возможность выкупа акций по решению суда у акционера, нарушающего своими действиями или бездействием интересы акционерного общества.

Законодательными актами Республики Казахстан могут быть предусмотрены возможность и основания принудительного выкупа акций банков и организаций, осуществляющих отдельные виды банковских операций, а также страховых (перестраховочных) организаций в случае наличия у них отрицательного размера собственного капитала, рассчитываемого в порядке, установленном законодательными актами Республики Казахстан.

1. Комментарий пункта 1 статьи 139 ГК. Комментируемая статья включена в состав ГК с учетом того, что п.2 ст.129 ГК относит акции к ценным бумагам и допускает их определение в качестве таковых нормами самого ГК. В п.1 комментируемой статьи содержится легальное определение акции.

Акции выпускаются (эмитируются) только акционерными обществами. Согласно ст.11 Закона об АО выпуск акций осуществляется с целью формирования или увеличения уставного капитала их эмитентов.

Акции выпускаются на неопределенный срок, и период их обращения ограничивается всем периодом существования выпустившего их АО. Выкуп акций их эмитентом в соответствии с требованиями законодательства (ст.ст.26-28 Закона об АО) не означает их аннулирования или иного прекращения их существовании в качестве объекта гражданских прав, поскольку допускается их дальнейшая продажа новым акционерам.

В соответствии со ст.21 Закона об АО в оплату размещаемых акций могут быть внесены деньги, имущественные права (в т.ч. права на объекты интеллектуальной собственности) и иное имущество. Все поступившее в оплату акций имущество зачисляется в качестве вкладов в уставный капитал эмитента и становится имуществом самого АО, в т.ч. принадлежащего ему на праве собственности (ст.ст.33, 36 и 85 ГК). Взамен внесенного в оплату акций имущества акционеры получают акции, удостоверяющие такие права акционеров, как право на участие в управлении акционерным обществом, получение дивиденда по ней и части имущества акционерного общества при его ликвидации, а также иные права, предусмотренные законодательными актами РК.

Право на участие в управлении акционерным обществом осуществляется посредством участия в обсуждении и голосовании при принятии решений общим собранием акционеров, а также включает (в зависимости от наличия контроля над обществом) право акционера на формирование или участие в формировании органов общества и право быть избранным в качестве члена органа управления или исполнительного органа АО. Это право предоставляется каждому владельцу голосующих акций и реализуется по принципу «одна акция - один голос» в рамках общего собрания акционеров, которое созывается и проводится в строгом соответствии с предписаниями закона.

В состав прав акционеров также включается право на получение дивидендов по акциям (ст.ст.13, 22-24 Закона об АО) и право на получение части имущества АО при его ликвидации (ст.ст.13 и 89 Закона об АО). Эти права принадлежат любым акционерам независимо от того, владеют ли они голосующими акциями или акциями без права голоса. Именно их включение в состав комплекса прав, удостоверяемых акцией, позволяет с полной однозначностью отнести акции к категории долевых ценных бумаг (см. п.1-1 ст.129 ГК), поскольку каждый акционер имеет право на получение определенной доли в имуществе АО (при выплате им дивидендов или его ликвидации) в зависимости от количества принадлежащих ему акций.

К иным правам акционеров, предусмотренным законодательными актами РК, относятся следующие правомочия, основанные на владении акцией и предоставляемых ею правомочиях по участию в управлении АО общества и получение дохода от его деятельности:

- право на выход из состава акционеров, когда (а) акционер требует от общества выкупить принадлежащие ему акции в соответствии со ст.27 Закона об АО при его несогласии с решением общего собрания акционеров по целому ряду перечисляемых в этой статье решений и с учетом установленных в ней условий, либо (б) он продает свои акции заинтересованным третьим лицам на открытом рынке в соответствии с п.п.3 и 4 ст.25 или ст.26 Закона об АО;

- право инициировать определенные корпоративные действия или решения: Законом об АО эта категория прав приписывается крупным акционерам, владеющим десятью и более процентами голосующих акций, предусматривая для них такие правомочия, как требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров или обращаться в суд с иском о его созыве в случае отказа совета директоров в таком созыве, предлагать совету директоров включение дополнительных вопросов в повестку дня общего собрания в соответствии с Законом об АО, требовать созыва заседания совета директоров, а также требовать проведения аудиторской организацией аудита общества за счет такого крупного акционера; и

- право акционеров на информацию об АО и важных корпоративных событиях: сюда относятся предусмотренные ст.14 Закона об АО право получать информацию о деятельности АО, в т.ч. знакомиться с его финансовой отчетностью, в порядке, определенном общим собранием акционеров или уставом, а также право обращаться в общество с письменными запросами о его деятельности и получать мотивированные ответы в течение тридцати дней с даты поступления запроса в общество. При этом правомочия обращаться с запросами и получать ответы можно еще классифицировать как право на получение информации об обществе и объединить их с положениями Закона об АО и Закона о РЦБ относительно раскрытия и опубликования информации об эмитенте и его деятельности.

Кроме того, Закон об АО также закрепляет такие правомочия, вытекающие из владения акциями, как правомочия получать выписки от регистратора общества или номинального держателя, подтверждающие право собственности акционера на акции общества, и право преимущественной покупки акций или других ценных бумаг общества, конвертируемых в его акции, в порядке, установленном этим Законом. Допускается также возможность предусматривать в уставе каждого конкретного общества иные права акционеров.

2. Согласно пункту 2 статьи 139 ГК акции могут выпускаться только как именные ценные бумаги. Таким образом, в соответствии с ГК выпуск акций в качестве ордерных или представительских ценных бумаг не допустим.

Одновременно, согласно комментируемой статье акции могут быть исключительно эмиссионными ценными бумагами. Легальное определение этого термина включено в п.3 ст.129 ГК. В связи с этим акции могут быть предметом только массовых эмиссий (выпусков), т.е. обладая в пределах каждого отдельного выпуска однородными признаками и реквизитами, акции могут размещаться и обращаться на основании единых для данного выпуска условиях.

В качестве эмиссионных ценных бумаг акции выпускаются только в бездокументарной форме (п.1 ст.12 Закона об АО). В связи с этим порядок и условия их выпуска, размещения и обращения регулируются Законом о РЦБ. В случае несоблюдения требований законодательства относительно режима бездокументарных ценных бумаг суды отказывают гражданам и юридическим лицам в признании статуса акционера и отказывают им в судебной защите их прав. Так, согласно постановлению Коллегии по гражданским делам Верховного Суда Республики Казахстан от 13 декабря 2001 г. №3а-771-01 по иску гражданина Ч. с требованием о принятии судом предусмотренных законами РК мер к назначенному и утвержденному судом конкурсному управляющему со ссылкой на наличие у истца статуса акционера несостоятельного АО «КЖС», суд установил, что эмиссия акций этого АО не состоялась по причине непредставления обществом уполномоченному органу отчета об итогах выпуска и размещения акций в установленном законом порядке, а регистрация прав акционеров, согласно документам, составленным при создании акционерного общества, не производилась. Представленные истцом в подтверждение своих прав документы обоснованно, по мнению Коллегии, судом не были признаны надлежащим доказательством прав акционера, поскольку по своему содержанию и форме и порядку регистрации не соответствуют требованиям ст.ст.129-131 и 135 ГК, что влечет их недействительность. В обоснование позиции суда в указанном постановлении судебной коллегии прямо указано, что доводы истца противоречат как фактическим обстоятельствам, так и требованиям гражданского законодательства и законодательства о ценных бумагах, поскольку указанным законодательством установлены специальные требования к оформлению, порядку регистрации и ведению учета ценных бумаг, в том числе акций. Судебная коллегия также установила, что судом правомерно сделан вывод о том, что представленная выписка не соответствует требованиям закона как по содержанию имеющихся в ней сведений, так и по порядку учета и регистрации.

3. На основании пункта 3 статьи 139 ГК виды акций подлежат установлению законодательными актами. В частности, согласно ст.12 Закона об АО акции могут быть простыми и привилегированными. Разница между этими двумя видами акций обусловливается содержанием правомочий акционера, удостоверяемых акцией того или иного вида. Принципиальным различием является наличие права голосовать на общем собрании акционеров по простым акциям, и отсутствие такого права у владельцев привилегированных акций. В свою очередь, привилегии владельцев привилегированных акций заключаются в преимущественном и гарантированном осуществлении определенных имущественных правомочий по принадлежащим им акциям.

Легальные определения акций каждого из этих видов содержатся в ст. 13 Закона об АО. В соответствии с этими определениями «простая акция предоставляет акционеру право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса при решении всех вопросов, выносимых на голосование, право на получение дивидендов при наличии у общества чистого дохода, а также части имущества общества при его ликвидации в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан». В свою очередь, «акционеры - собственники привилегированных акций имеют преимущественное право перед акционерами - собственниками простых акций на получение дивидендов в заранее определенном гарантированном размере, установленном уставом общества, и на часть имущества при ликвидации общества в порядке, установленном настоящим Законом».

Привилегированная акция не дает ее акционеру право на участие в управлении АО, но в отдельных случаях предоставляет ему право голоса при принятии некоторых решений на общем собрании акционеров. Такое право на участие в управлении АО возникает у владельцев привилегированных акций, когда решением общего собрания они могут быть существенно ограничены в осуществлении прав, удостоверяемых принадлежащими им привилегированными акциями. В частности, право на участие принятии некоторых решений общим собранием акционеров у владельцев привилегированных акций возникает только в установленных п.4 ст.13 Закона об АО случаях, когда общее собрание акционеров АО рассматривает вопрос, решение по которому может ограничить права акционера, владеющего привилегированными акциями (уменьшение размера либо изменении порядка расчета размера дивидендов, выплачиваемых по привилегированным акциям; изменении порядка выплаты дивидендов по ним); либо вопрос об обмене привилегированных акций на простые акции АО, об утверждении изменений в методику определения стоимости привилегированных акций при их выкупе обществом на неорганизованном рынке или о реорганизации / ликвидации АО; а также в случае, если дивиденд по привилегированной акции не выплачен в полном размере в течение трех месяцев со дня истечения срока, установленного для его выплаты.

Важным является положение п.4 ст.12 Закона об АО, в соответствии с которым акция одного вида предоставляет каждому акционеру, владеющему ею, одинаковый с другими владельцами акций данного вида объем прав. Возможны и исключения из этого правила, но они должны быть установлены этим Законом об АО, и в настоящее время таких исключений не существует.

В п.5 ст.13 Закона об АО допускается введение т.н. «золотой акции». Однако ее введением не создается какой-то отдельный вид акций. Посредством «золотой акции» не может формироваться уставный капитал АО, и она не создает право на получение дивидендов. «Золотой акцией» может быть лишь оформлен особый статус ее владельца, связанный с предоставлением ему возможности влиять на решения органов АО с использованием права вето на решения общего собрания акционеров, совета директоров и исполнительного органа по вопросам, определенным уставом общества. Такое право наложения вето, удостоверенное «золотой акцией», передаче не подлежит.

В п.3 комментируемой статьи также устанавливается, что порядок выпуска акций устанавливается законодательством о рынке ценных бумаг. В контексте этой нормы в соответствии с п/п.101 ст.1 Закона о РЦБ выпуск акций состоит из действий их эмитентов, направленных на возникновение акций в качестве объектов гражданских прав. Такие действия включают в себя принятие корпоративных решений о выпуске акций и условиях его осуществления в соответствии с требованиям Закона об АО, осуществление государственной регистрации выпуска акций на условиях и в порядке, установленных в ст.11 Закона о РЦБ, а также их размещение в соответствии со ст.ст.21-27 Закона о РЦБ.

4. Пункт 4 статьи 139 ГК содержит императивную норму. На основании нее и в соответствии с п.7 ст.22 Закона об АО некоммерческие организации в форме АО не могут даже начислять дивиденды по своим акциям. Более того, поскольку владение привилегированными акциями дает право на получение определенного гарантированного дивиденда по ним, то некоммерческие организации, созданные в организационно-правовой форме акционерного общества, не вправе выпускать привилегированные акции: акции таких некоммерческих АО могут быть только простыми.

Введение таких запретов обусловлено легальным определением некоммерческой организации, содержащимся в п.1 ст.34 ГК, согласно которому некоммерческой является такая организация, которая не распределяет полученный чистый доход между ее участниками. Действие этой нормы распространяется и в отношении выплаты дивидендов, которые согласно п/п.9 ст.1 Закона об АО признаются доходом акционеров, выплачиваемым акционерным обществом по принадлежащим им акциям. Причем, по содержанию п.2 ст.35 Закона об АО дивиденд выплачивается именно из чистого дохода АО.

5. Допущенная в части первой пункта 5 статьи 139 ГК возможность выкупа акций по решению суда у акционера, нарушающего своими действиями или бездействием интересы акционерного общества, должна быть предусмотрена законодательными актами РК. Такое регулирование обусловливается необходимостью защитить не только права самого АО, но и правомерные интересы его акционеров, инвестировавших свое имущество в капитал АО. Кроме того, с учетом значимости каждого АО как активного участника гражданского оборота, такие меры предполагают недопущение того, чтобы были нарушены баланс и стабильность хозяйственных связей между различными субъектами оборота с участием каждого отдельного АО, и чтобы в результате вредоносных действий кого-то из его акционеров пострадали имущественные интересы его кредиторов и потребителей его товаров или услуг.

Такое специальное законодательное регулирование возможно и целесообразно применять в тех случаях, когда крупный акционер препятствует или не способствует принятию общим собранием акционеров тех решений, которые необходимы для сохранения состоятельности (платежеспособности) АО или доходности его правомерной деятельности, а также когда таким акционером создаются существенные препятствия свободной конкуренции с участием данного АО (в т. ч. за счет нарушения договорных обязательств о недопущении конкуренции или разглашении существенной коммерческой информации, составляющей защищаемую законом тайну данного АО).

В то же время обращает на себя внимание несовершенство регулирования этого вопроса, поскольку в формулировке данной нормы не обнаруживается установление разумного баланса между интересами АО и отдельных его акционеров. Более того, проигнорирована необходимость в законодательном установлении таких необходимых для наступления соответствующих неблагоприятных последствий критериев, как причинение ущерба, умышленное нарушение договорных обязательств, игнорирование или иное недобросовестное поведение акционера в случаях, когда его соответствующие действия или бездействие требуются во избежание неплатежеспособности или существенного финансового ослабления АО, и других применимых оснований для наступления предусмотренной имущественной ответственности. По этой причине в действующем законодательстве основания, условия и порядок реализации такой возможности не предусмотрены.

Более определенным является содержание части второй пункта 5 комментируемой статьи, в соответствии с которой законодательными актами могут быть предусмотрены возможность и основания принудительного выкупа акций банков и организаций, осуществляющих отдельные виды банковских операций, а также страховых (перестраховочных) организаций. В данном случае установлено однозначное основание для принудительного выкупа акций - наличие отрицательного капитала того банка или страховой организации, чьи акции выкупаются в принудительном порядке.

В своем постановлении от 2 декабря 1996 г. №2 «О соответствии Конституции Республики Казахстан Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан» в существующих в то время объективно сложившихся условиях Конституционный Совет РК признал соответствующими Конституции РК законодательные нормы о принудительном выкупе акций банков и небанковских финансовых организаций. В обоснование этой позиции в этом постановлении указывается, что «акция, как разновидность ценной бумаги, является видом имущества, и в качестве такового выступает объектом права собственности», а ст.6 Конституции РК закрепляется положение о том, «собственность обязывает, пользование ею должно одновременно служить общественному благу». В связи с этим установлено, что такой принудительный выкуп акций у их акционеров «осуществляется для государственных нужд в целях защиты интересов кредиторов (вкладчиков) и для обеспечения устойчивости банковской системы Республики. Наличие отрицательного размера капитала у банков и небанковских финансовых учреждений относится к исключительным случаям, при которых пункт 3 статьи 26 Конституции допускает принудительное отчуждение имущества, что продиктовано особенностями экономики переходного периода».

В отношении принудительного выкупа акций банка, осуществляемого на основании части второй п.5 ст.139 ГК, ст. 16 Закона о банках предусматривает, что если уполномоченный орган (в настоящее время это - Национальный Банк РК) установит отрицательный размер собственного капитала банка (когда сумма его обязательств превышает стоимость его активов), то именно этот уполномоченный орган вправе по согласованию с Правительством РК принять решение о принудительном выкупе акций его акционеров с тем, чтобы незамедлительно реализовать их новому инвестору по цене приобретения, на условиях, гарантирующих увеличение капитала банка и его нормальное функционирование с учетом взятых инвестором обязательств. Цена такого выкупа подлежит определению исходя из стоимости активов банка за вычетом суммы его обязательств на дату принятия решения о принудительном выкупе акций (долей акционеров) банка. Реализация выкупленных акций банка производится уполномоченным органом незамедлительно по цене их приобретения (т.е. цене выкупа). В результате такой реализации права и обязанности владельцев всех принудительно выкупаемых акций банка переходят к новому инвестору. Порядок принудительного выкупа акций банка и их обязательной последующей продажи инвесторам установлен постановлением Правления Агентства РК по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций от 26 марта 2005 г. № 113 «Об утверждении Правил принудительного выкупа акций банка и их обязательной продажи инвесторам».

В целом аналогичное регулирование в отношении принудительного выкупа акций страховых и перестраховочных организаций предусмотрено Законом от 18 декабря 2000 г. №126-II «О страховой деятельности в Республике Казахстан». В соответствии со ст.61 этого Закона основными особенностями в данном случае является то, что соответствующие решения уполномоченный орган принимает самостоятельно и не обязан согласовывать их с Правительством РК, а последующая реализация выкупленных акций новому инвестору не обязательно должна быть незамедлительной. Порядок принудительного выкупа акций страховой (перестраховочной) организации и их последующей продажи новому инвестору также устанавливается уполномоченным органом.

6. В ст. 139 ГК неоднократно вносились изменения и дополнения, в т. ч. комментируемая статья несколько раз излагалась в новой редакции.

В частности, на основании Закона от 11 июля 1997 г. № 154-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банковской деятельности» в первоначальной (с момента принятия ГК (Общая часть) 27 декабря 1994г.) редакции комментируемой статьи слово «прибыли» заменено словами «чистого дохода», слова «уставного фонда» - словами «уставного капитала». Это было связано с соответствующим изменением понятийного аппарата законодательства, регулирующего банковскую и иную финансовую деятельность.

Следующее изменение было внесено в комментируемую статью в соответствии с Законом от 2 марта 1998 г. № 211-1 «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая часть) и в постановление Верховного Совета Республики Казахстан «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (общая часть)». Это изменение также носило уточняющий характер, в соответствии с которым исключалось использование понятия «проценты» для определения размера дивидендов по привилегированным акциям, но сохранялся принцип расчета размера таких дивидендов с «привязкой» к их номинальной стоимости.

В соответствии с Законом от 10 июля 1998 г. № 282-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РК по вопросам акционерных обществ» в новой редакции был изложен п.2 ст.139 ГК, закрепив право АО выпускать простые и привилегированные акции и указав на то, что порядок выпуска акций определяется законодательством. Это изменение было связано с принятием 10 июля 1998 г. ранее действовавшего Закона № 281-I «Об акционерных обществах», которым значительно более детально, чем в комментируемой статье, регулировались вопросы, относящиеся к видам акций и порядку их выпуска. Таким изменением неполное регулированием нормой ГК было заменено лаконичным указанием на классификацию акций и отсылочной нормой относительно регламентации выпуска акций специальным законодательством.

В соответствии с Законом от 21 мая 2002 г. № 323-II «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственного имущества» п.3 ст.139 ГК был изложен в новой редакции, согласно которой было допущено введение «золотой акции» не только при учреждении АО, но и в процессе его деятельности общим собранием. Также был установлен прямой запрет на передачу права наложения вето, удостоверенного.

В связи с принятием Закона об АО ст. 139 ГК была изложена в новой редакции на основании Закона от 16 мая 2003 г. о внесении изменений. Таким изменением обеспечено соответствие друг другу норм комментируемой статьи и положений Закона об АО.

В этой новой редакции ст.139 ГК действует до настоящего времени. Небольшие изменения в эту статью были внесены в соответствии с Законом от 8 июля 2005 г. № 72-III «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ», согласно которому была исключена возможность существования различных категорий акций (но сохранена возможность их классификаций на различные виды), а также внесено дополнение о том, что в дополнение к правомочиям на участие в управлении АО, получение дивидендов и части имущества АО при его ликвидации акцией могут удостоверяться также иные права, предусмотренные законодательными актами Республики Казахстан (см. п.1 настоящего комментария).

Статья 139-1. Банковский депозитный сертификат

Банковский депозитный сертификат - именная неэмиссионная ценная бумага, удостоверяющая права ее держателя на получение по истечении установленного для нее условиями выпуска срока обращения либо до его истечения ее номинальной стоимости, а также вознаграждения в размере, установленном условиями выпуска.

Статья 139-1 ГК была введена в состав Кодекса в соответствии с Законом от 12 января 2007 г. № 225-III «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая и Особенная части)». Содержанием этой статьи является легальное определение банковского депозитного сертификата в качестве отдельного вида ценных бумаг.