Залоговое право: Практическое и учебное пособие. - 2-ое изд., перераб. и доп. / М.К.Сулейменов, Е.Б.Осипов. Алматы: ВШП “Адилет Пресс”, 1999

Соглашение о том, у какой из сторон находится заложенное имущество на время залога, и соглашение о допустимости использования предметов залога являются ничем иным, как соглашением о применении того или иного вида залога - ипотеки или заклада, либо иных видов залога.

Следует иметь в виду, что перечень определенных настоящей статьей существенных условий договора о залоге не носит абсолютно универсального характера. По отношению к некоторым видам залога Гражданским кодексом Республики Казахстан установлен дополнительный перечень условий, которые должны содержаться в договоре и по которым должно быть достигнуто соглашение сторон. Так, например, в отношении обеспечения залогом требований, которые возникнут в будущем, необходимо достижение соглашения и отражение его в договоре о залоге по условиям размера обеспечения таких требований. В договоре о залоге товаров в обороте должны дополнительно содержаться сведения о видах товара, которыми может быть заменен предмет залога. В договоре о залоге прав должно содержаться указание на лицо, которое является должником по отношению к залогодателю (как лицу, которому принадлежит закладываемое право).

Статьей 7 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества» установлен иной перечень существенных условий для ипотеки недвижимого имущества. Возможность установления иного перечня существенных условий вытекает из приоритетности норм специального законодательного акта об ипотеке перед нормами Гражданского кодекса Республики Казахстан при регулировании отношений по ипотеке недвижимого имущества (см. пункт 2 статьи 299 ГК). В отличие от правил статьи 307 ГК, к существенным условиям ипотечного договора не относится условие об оценке предмета ипотеки. Данное исключение сделано сознательно. Признавая наличие стоимости у предмета ипотеки (недвижимое имущество не может не иметь стоимости), законодатель исходил из того, что производство оценки не является необходимым при заключении договора об ипотеке. Оценка же может производиться по требованию одной из сторон ипотечного договора, но в случае отсутствия такого требования никак не влияет на действительность ипотечного договора. В случае же заявления одной из сторон ипотечного договора требования об оценке, оно признается существенным условием, несоблюдение достижение соглашения по которому влечет последствия, предусмотренные статьей 393 ГК.

В дополнении к перечню, имеющемуся в статье 307 ГК (исключая оценку), к существенным условиям ипотечного договора относятся также указание о местонахождении заложенного имущества, наименование права, в силу которого недвижимое имущество принадлежит залогодателю, а в случае несовпадения должника по обеспечиваемому обязательству и залогодержателя - также и сведения об имени (наименовании) и местожительстве (местонахождении) как залогодателя, так и должника.

Правила, содержащиеся в пункте 2 статьи 307 ГК, требуют заключения договора о залоге «в письменной форме». Несоблюдение сторонами этого требования влечет не общие последствия несоблюдения письменной формы сделок (см. пункт 1 статьи 153 ГК), а недействительность договора о залоге (пункт 3 статьи 307 ГК). Это последнее правило представляет собой реализацию предусмотренной пунктом 2 статьи 153 ГК возможности установить в законодательном акте такие последствия несоблюдения формы отдельных сделок. При этом хотелось бы отметить, что, в соответствии с действующим законодательством, в настоящее время не имеется требований по нотариальному оформлению договора о залога. Нотариальная форма может быть применена по соглашению и желанию сторон, и это никак не влияет на действительность договора о залоге, в том числе и ипотечного договора.

В соответствии со статьей 6 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества», для ипотеки недвижимого имущества установлены иные последствия несоблюдения письменной формы, чем предусмотренные статьей 307 ГК. При несоблюдении простой письменной формы ипотечного договора наступают общие последствия несоблюдения письменной формы сделок (см. об этом пункт 1 статьи 153 ГК). Но в любом случае при ипотеке недвижимого имущества, требующего государственной регистрации ипотечного договора и законодательного закрепления ее совершения с момента регистрации (статья 23 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества»), необходимо соблюдение требований пункта 2 статьи 23 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества» - наличие письменного документа, необходимого для регистрации и содержащего подписи и полные имена (наименования) совершивших их лиц, краткое описание объекта недвижимости, указание на его местонахождение, а также сведения о регистрируемом праве.

В изъятие из общего правила о письменной форме сделок особенности оформления договора о залоге имеются при ломбардном залоге и ипотеке недвижимого имущества.

При залоге вещей в ломбарде договор оформляется выдачей ломбардом залогового билета, являющегося распорядительным документом на предъявителя, близким по значению и сущности к именным ценным бумагам. Данный распорядительный документ дает право ломбарду исполнить обязательство по возврату предметов залога только лицу, погасившему задолженность по ссуде и предъявившему залоговый билет, но не освобождает его от ответственности в случае исполнения обязательств незаконному владельцу залогового билета.

При ипотеке недвижимого имущества права залогодержателя могут подтверждаться или оформляться выдачей ипотечного свидетельства (статья 6 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества»). Ипотечное свидетельство является, в соответствии со статьей 12 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества», ордерной ценной бумагой, и исполнение обязанным лицом обязательств по ипотечному свидетельству предъявителю ипотечного свидетельства считается исполнением по ипотечному договору. На исполнение обязательств по ипотечному свидетельству распространяются правила исполнения по ценной бумаге, предусмотренные статьей 133 Гражданского кодекса Республики Казахстан.

В соответствии со статьей 151 ГК сделки, подтвержденные выдачей жетона, билета или иного обычно принятого подтверждающего знака, признаются заключенными в устной форме, если иное не установлено законодательством. По общим правилам требуется обязательная письменная форма договора о залоге и неисполнение этого требования влечет недействительность договора о залоге. В то же время способы оформления договора о залоге путем выдача ломбардного билета или выдачи ценной бумаги (ипотечного свидетельства) прямо закреплены в законодательных актах. Из этого можно сделать вывод, что данные способы оформления залога в соответствии с действующим законодательством приравнены к совершению сделки в письменной форме.

В последнем пункте статьи 307 ГК предусматривается, что несоблюдение любых правил этой статьи влечет «недействительность договора о залоге». Таким образом, недействительным может быть признан не только договор о залоге, не соответствующий требованию о его форме, предусмотренному пунктом 2 статьи 307 ГК, но и такой договор о залоге, который не содержит всех условий, перечисленных в пункте 1 этой статьи.

Регистрация залога. Непременным условием договора о залоге подлежащего государственной регистрации имущества, несоблюдение которого влечет к недействительности в соответствии со статьей 155 и 310 ГК, является регистрация самого залога (т.е. договора о залоге) такого имущества в органе, производящем регистрацию такого имущества. Залог такого имущества считается совершенным только с момента его регистрации. То есть залог имущества, подлежащего государственной регистрации, без регистрации самого договора о залоге не влечет юридических последствий и является недействительным.

Частью первой пункта 2 статьи 308 ГК установлено общее правило об обязанности регистрирующего органа по ведению реестра регистрации залога, отдельного от реестра регистрации имущества, а также обязанности по принятию мер по защите интересов залогодержателей путем недопущения отчуждения заложенного имущества без согласия залогодержателя.

Изменение характера и содержания долгового требования (например, перемена лиц в основном обязательстве), обеспеченного зарегистрированным залогом, требует дополнительной регистрации залога. Последствия неисполнения настоящего требования аналогичны последствиям, предусмотренным для регистрации залога.

При переходе права собственности на имущество, являющееся предметом залога и залог которого подлежит регистрации, к другому лицу в установленном законодательством порядке в реестр залогов также вносится запись о переводе залога на нового собственника, так как право залога при переходе права собственности или хозяйственного ведения в результате возмездного или безвозмездного отчуждения либо в порядке универсального правопреемства сохраняет силу в соответствии со статьей 323 ГК.

Несоблюдение установленных пунктом 2 статьи 308 ГК требований является основанием гражданско-правовой ответственности органа, производящего регистрацию договора о залоге, перед залогодержателем, когда такое неисполнение повлекло убытки последнего (см. пункт 5 статьи 9, статьи 267, 375 ГК, а также см. статью 31 Указа «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»), кроме случаев, когда убытки причинены из-за несоблюдения залогодателем обязанности по сообщению последующему залогодержателю сведений обо всех существующих залогах данного имущества (см. статью 311 ГК).

Исполнение должником основного обязательства влечет прекращение договора о залоге (см. статью 322 ГК), а также, соответственно, права залога (см. статью 310 ГК). О прекращении залога должно быть сделана отметка в реестре, в котором был зарегистрирован залог (см. пункт 2 статьи 322 ГК). Залогодатель вправе требовать при исполнении основного обязательства, а залогодержатель, являющийся правообладателем и заявителем при регистрации права залога, обязан принять меры по аннулированию записи о залоге в реестре залогов путем представления органу, ведущему регистрацию, заявления с просьбой аннулировать залог. Залогодержатель также обязан представить необходимые документы, подтверждающие его право залога, и иные документы по требованию регистрирующего органа (например, представление документов, подтверждающих правопреемство при реорганизации юридического лица-залогодержателя и т.д.). Неисполнение или ненадлежащее исполнения кредитором-залогодержателем обязательств по аннулированию записи в реестре залогов при прекращении залога влечет неблагоприятные для него последствия в виде ответственности за возникшие вследствие этого убытки залогодателя (просрочка кредитора - см. статью 366 ГК).

Дальнейшее развитие данного положения нашло отражение в Указа «Об ипотеке недвижимого имущества» для ипотеки недвижимого имущества. В соответствии со статьей 37 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества», определен точный временной промежуток времени - 15 дней с момента прекращения ипотеки, в течение которого залогодержатель обязан выдать залогодателю документ, свидетельствующий о прекращении ипотеки, причем этот документ должен быть уже зарегистрирован в органе, где регистрировался ипотечный договор.

Право залога. «Право залога», определению момента возникновения которого посвящен пункт 1 статьи 310 ГК, включает в себя совокупность имущественных прав залогодержателя, предоставляемых ему для того, чтобы обеспечить сохранение предмета залога, - право владения переданным ему предметом залога (см. пункт 2 статьи 303 ГК) или право проверять по документам и фактически наличие, размер, состояние и условия хранения заложенного имущества, находящегося у залогодателя (см. пункт 2 статьи 312 ГК), право определенным образом ограничивать распоряжение заложенным имуществом со стороны залогодателя (см. статьи 311, 315 ГК), право истребовать предмет залога из чужого незаконного владения (статья 316 ГК). Кроме того, в состав права залога входит право залогодержателя обратить взыскание на заложенное имущество в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства (статьи 299, 317, 318 ГК). В случае, если договором о залоге залогодержателю предоставлено право самостоятельно реализовать находящееся в залоге имущество (см. статьи 318 ГК), право залога также включает в себя право ограниченного распоряжения имуществом - право реализации заложенного имущества при неисполнении должником требований кредитора по обеспечиваемому основному обязательству.

В статье 310 ГК предусматривается возникновение права залога при использовании в качестве предмета имущества, подлежащего регистрации, с момента регистрации договора о залоге такого имущества, при закладе - с момента передачи имущества залогодержателю, при ипотеке и иных видах залога, при котором залоговое имущество не передается залогодержателю, - с момента заключения договора о залоге.

При применении этих правил следует иметь в виду, что залогом может обеспечиваться лишь действительное требование (см. статьи 292, 299 ГК). Поэтому, если обеспечиваемое залогом обязательство должника (требование кредитора) еще не возникло, право залога также не может возникнуть, несмотря на заключение договора о залоге и даже регистрацию залога или на передачу предмета залога залогодержателю. Подобное положение может создаваться при заключении договора займа. При заключении договора о залоге в обеспечение займа право залога до получения должником денежных средств не возникает даже в случае подписания сторонами договора займа. Аналогичная ситуация возникает и при заключении договора о залоге в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем (см. пункт 2 статьи 302 ГК) - право залога может возникнуть только с возникновением и действительностью обеспечиваемого требования кредитора.

Существует и другое обстоятельство, ограничивающее применение правил, изложенных в статье 310 ГК,- отсутствие в натуре предмета залога или отсутствие права собственности (хозяйственного ведения) у залогодателя на предмет залога к тому моменту, с которым статьей 310 ГК связывается возникновение права залога. Такое положение возможно, когда договором о залоге права залога распространяется на имущество, которое поступит в собственность или хозяйственное ведение в будущем (см. пункт 2 статьи 301 ГК). Право залога до появления в натуре предмета залога или поступление его в собственность или хозяйственное ведение залогодателя не может возникнуть даже в случае заключения сторонами договора о залоге. Так, например, при получении потребительского кредита на строительство дома и распространения сторонами права залога на строящийся на средства кредита дом, право залога возникнет только с момента окончания строительства, регистрации дома в качестве объекта недвижимости и регистрации ипотеки недвижимого имущества.

Право залога на товары в обороте, которому посвящен отсылочный пункт 2 статьи 310 ГК, представляет собой особый набор правомочий залогодержателя, вытекающий из правил статьи 327 ГК. Право залога при залоге товаров в обороте включает в себя право залогодержателя проверять как по книге записи залогов, обязанность ведения которой возлагается на залогодателя, так и фактически наличие, размер, состояние и условия хранения заложенного имущества, а также соблюдение залогодателем условий по замене предметов залога и обязанности по сохранению общей стоимости предметов залога товаров в обороте. В состав права залога при залоге товаров в обороте входит и право залогодержателя по приостановлению операций с товарами в обороте путем наложения на них своих знаков и печатей (превращение залога товаров в обороте в «твердый залог») в случае нарушения залогодателем залога товаров в обороте, а также приостановление операций с товарами в обороте и обращение взыскания по общим правилам на заложенное имущество в случае неисполнения должником обеспеченного залогом товаров в обороте обязательства.

Право залога на товары в обороте возникает на предметы залога в момент заключения договора, а в случае замены предметов залога - с момента возникновения у залогодателя на них права собственности или хозяйственного ведения (см. статью 327 ГК).

Утрата или полное повреждение предмета залога влечет прекращение права залога (см. статью 322). Но если заложенное имущество было застраховано, происходит замена права залога на другое право - залогодержатель имеет право в этом случае получить удовлетворение из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодатель), за изъятьями, установленными законодательными актами, независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только утрата или повреждение не произошли по причинам, за которые залогодержатель отвечает. В отличие от новации, основанием замены одного обязательства (право залога) на другое (преимущественное право на получение удовлетворения из возмещения стоимости изъятого имущества) является указание законодательного акта - части 2 пункта 1 статьи 299 ГК, а не соглашение сторон.

Имеются особенности возникновения права залога и при залоге денежных средств. Особенность залога денежных средств - обязательное внесение в депозит банка или нотариальной конторы (на депозитный счет банка или нотариальной конторы) в соответствии с пунктом 4 статьи 301 ГК. Данная норма сформулирована императивно и является обязательным предписанием законодательства, не предусматривающим иной порядок даже по соглашению сторон. Договор о залоге денежных средств вступает в силу и у залогодержателя возникает право залога только с момента внесения денежных средств на депозитный счет в банке или нотариальной конторе. В случае же невнесения денег в депозит банка или нотариальной конторы, предварительные соглашения сторон по обеспечению обязательства залогом денежных средств не влекут юридических последствий для возникновения права залога. Сторона по заключенному договору о залоге денежных средств может требовать от другой внесение денежных средств в депозит банка или нотариальной конторы, а также предъявлять требования по возмещению убытков, возникших в связи с неисполнением обязанностей по заключенному договору о залоге, но в любом случае право залога у залогодержателя до внесения денег на депозит банка или нотариальной конторы не возникает.

Сохранение права залога при переходе права на заложенное имущество к другому лицу в порядке правопреемства. Часть первая пункта 1 статьи 323 ГК, которая предусматривает сохранение права залога при переходе имущества к другому лицу в порядке правопреемства, применяется тогда, когда право собственности (хозяйственного ведения) на заложенное имущество «переходит» от залогодателя к другому лицу, то есть когда имеет место правопреемство универсальное (например, при наследовании, при реорганизации юридического лица) или сингулярное (например, при дарении предмета залога или его продаже). Если же такое право на заложенное имущество возникло у другого лица независимо от прав залогодателя (например, в результате принудительной продажи предмета залога - см. статью 322 ГК), правило, установленное частью 1 пункта 1 статьи 323 ГК, применено быть не может, и право залога прекращается.

Сохранение права залога в отношении нового собственника заложенного имущества или организации, к которой перешло право хозяйственного ведения этим имуществом, не зависит от того, знало ли лицо, получившее это имущество, об его обременении залогом. Если оно об этом не знало, такое обстоятельство может иметь значение лишь для взаимоотношений этого лица с залогодателем - отчуждателем (см. статьи 413-415 ГК), но не влияет на право залога.

При правопреемстве (сингулярном или универсальном) новый собственник (или лицо, которое приобрело право хозяйственного ведения) становится автоматически стороной договора о залоге - залогодателем, со всеми вытекающими из этого правами и обязанностями. Иное может быть предусмотрено договором с залогодержателем при вступлении в права правопреемником. Например, по соглашению сторон договора о залоге залогодатель может предоставить взамен отчужденному иное имущество.

Если имущество, являющееся предметом залога, перешло в порядке правопреемства (универсального правопреемства либо возмездного или безвозмездного отчуждения) к нескольким лицам, договор о залоге, в котором участвовало две стороны, реформируется в договор о залоге со множественностью лиц - залогодателей. При этом, по общим правилам, при разделении предмета залога между несколькими лицами возникает долевое обязательство (см. об этом статью 286 ГК) с ответственностью каждого долевого правопреемника залогодателя (залогового должника) соразмерно размеру перешедшей к нему части заложенного имущества. Аналогичное правило применяется и в случае возникновения на заложенное имущество общей долевой собственности правопреемников.

Ответственность каждого правопреемника залогодателя, по общим правилам, ограничивается стоимостью перешедшего к нему имущества или имуществом, принадлежащим ему в общей долевой собственности, так как сущностью залога является обеспечение исполнения обязательства стоимостью определенного в договоре о залоге имущества (см. статью 299 ГК). Исключение составляет универсальное правопреемство при реорганизации залогодателя, являющегося должником по основному обязательству, при этом ответственность каждого правопреемника такого залогодателя определяется, помимо стоимости перешедшего к нему заложенного имущества, также в соответствии со статьей 46 ГК.

В случае, если заложенное имущество, перешедшее в порядке правопреемства (универсального либо возмездного или безвозмездного отчуждения) к нескольким лицам, является неделимым, в отношении этого имущества возникает общая совместная собственность правопреемников (см. об общей совместной собственности - статью 209, 219 ГК). При этом возникает солидарное обязательство залога, и каждый из правопреемников залогодателя становится солидарным залогодателем, что означает солидарность исполнения обязательства о залоге каждым из правопреемников (см. статью 287 ГК).

Ответственность солидарных залогодателей ограничивается стоимостью заложенного имущества, находящегося в общей совместной собственности. Исключение составляет универсальное правопреемство в результате реорганизации залогодателя, являющегося должником по обеспечиваемому основному обязательству, при котором, как и в случае возникновения долевого залогового обязательства, ответственность правопреемников такого залогодателя определяется, помимо солидарной ответственности в размере стоимости перешедшего к ним неделимого заложенного имущества, также в соответствии со статьей 46 ГК.

Правила, аналогичные правилам при правопреемстве неделимого заложенного имущества, применяются и в случае возникновения общей совместной собственности на заложенное имущество по иным основаниям, чем неделимость предмета залога.

Прекращение залога. Установление залога предполагает наличие двух обязательств: самого залогового обязательства и обеспечиваемого им обязательства. Вследствие акцессорности залога, он может прекратиться по основаниям, затрагивающим один из указанных видов обязательств либо и тот и другой вид одновременно.

Право залога прекращается:

а) в результате прекращения обеспеченного залогом обязательства посредством его исполнения или по иным основаниям, указанным в главе 21 настоящего Кодекса (см. статьи 367-377 ГК). Это вытекает из зависимости залога как дополнительного от основного обязательства, а акцессорный характер исключает возможность его существования без основного обязательства (см. статью 299 ГК), а также того, что при прекращении обеспечиваемого обязательства отпадает и необходимость в его обеспечении;

б) без прекращения основного обязательства - в результате отпадения условий, необходимых для существования самого залога. Это происходит в случае гибели предмета залога или прекращения по любым основаниям заложенного имущественного права, и когда залогодатель не воспользовался своим правом на замену предмета залога, предусмотренным пунктом 2 статьи 314 ГК, так как не может быть права залога на несуществующую вещь или прекратившееся имущественное право, кроме того, право залога прекращается в случае приобретения предметов залога по договору или иным основаниям залогодержателем - совпадение в одном лице кредитора и должника по залоговому обязательству, так как нельзя иметь право залога на свою вещь. Без прекращения основного обязательства происходит прекращение договора о залоге и в случае удовлетворения требования залогодателя о досрочном прекращении права залога при наличии оснований, предусмотренных пунктом 3 статьи 312 ГК;

в) в результате реализации основного обязательства посредством осуществления права залога. Это имеет место, когда, ввиду неисполнения обязательства должником, требования кредитора по основному обеспечиваемому обязательству удовлетворяются из стоимости заложенного имущества путем его реализации. И в этом случае обязанности должника по основному обязательству, в случае недостаточности стоимости имущества для полного удовлетворения требований кредитора, не прекращается. Кредитор по основному обязательству имеет право на получение удовлетворения из иного имущества должника на общих основаниях, без преимуществ, предоставляемых залогодержателю. Исключением из этого правила являются случаи продажи ломбардом предметов залога вещей в ломбарде (см. статью 328 ГК), а также при ипотеке недвижимости случаи продажи имущества с торгов во внесудебном порядке ниже суммы основного обязательства или переход при этом заложенного имущества в собственность залогодержателя (см. пункт 2 статьи 37 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества»), при которых с прекращением договора о залоге вещей в ломбарде или ипотеки недвижимого имущества происходит одновременно и прекращение основного обязательства.

Помимо общих оснований прекращения залога имеются особенности при прекращении залога при ипотеке недвижимого имущества. Прекращение ипотеки, оформленной ипотечным договором без выдачи ипотечного свидетельства, осуществляется согласно статье 37 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества» по основаниям, предусмотренным статьей 322 ГК. В отличие от этого, при оформлении ипотечного договора с выдачей ипотечного свидетельства, помимо оснований, предусмотренных статьей 322 ГК, право залога прекращается и с прекращением действия ипотечного свидетельства. В соответствии с пунктом 1 статьи 19 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества», действие ипотечного свидетельства прекращается при осуществлении вытекающих из него прав, при его добровольной передаче залогодателю, если вытекающие из него требования не будут предъявлены должнику по основному обязательству до истечения месяца после наступления срока исполнения основного обязательства, и в случае утраты предмета ипотеки.

В случаях, когда договор о залоге подлежит регистрации, о прекращении залога должна быть сделана отметка в реестре, в котором был зарегистрирован договор о залоге, так как с прекращением договора о залоге связано и прекращение ограничений залогодателя в праве пользования и/или распоряжения имуществом, использованным в качестве предмета залога (см. статьи 310, 315 ГК). Обязанность о производстве отметки возлагается на правообладателя и заявителя залога - залогодержателя, отвечающего за неблагоприятные последствия при неисполнении этой обязанности (см. статью 308 ГК).

В случае прекращения обеспеченного залогом обязательства посредством его исполнения или по иным основаниям, указанным в главе 21 настоящего Кодекса (см. статьи 367-377 ГК), а также в случае удовлетворения требования залогодателя о досрочном прекращении права залога при наличии оснований, предусмотренных пунктом 3 статьи 312 ГК, залогодержатель, у которого находилось заложенное имущество или было передано им на законных основаниях третьему лицу для обеспечения сохранности заложенного имущества, обязан немедленно возратить его залогодателю. В случае неисполнения этого обязательства залогодержатель, кроме предусмотренной пунктом 2 статьи 313 ГК ответственности за утрату или повреждение заложенного имущества (см. статью 313 ГК), отвечает перед залогодателем за убытки, причиненные невозвращением или несвоевременным возвращением заложенного имущества, в соответствии со статьей 365 ГК.

Последствия принудительного изъятия заложенного имущества. В зависимости от того, предоставляется ли при принудительном изъятии имущества, являющегося предметом залога, взамен изъятого иное имущество или возмещение его стоимости (при реквизиции или ином возмездном изъятии имущества у собственника или организации, имеющей на изъятое имущество право хозяйственного ведения), либо нет (при конфискации, изъятии имущества из чужого незаконного владения или ином изъятии, не предусматривающем замену изъятого имущества или возмещение его стоимости), статьей 324 ГК установлены различные последствия для права залога. Но в любом случае, при изъятии заложенного имущества по основаниям, предусмотренным законодательными актами (см. пнкт 2 статьи 249 ГК), залогодержатель приобретает право требования досрочного исполнения обеспечиваемого обязательства в соответствии со статьи 321 ГК.

В случае предоставления взамен изъятого иного имущества право залога прекращается в отношении изъятого, но, в силу правил пункта 1 статьи 324 ГК о распространении права залога на замененное имущество, у залогодержателя возникает право залога на имущество, предоставленное взамен.

В случае предоставления возмещения стоимости изъятого имущества, являющегося предметом залога, право залога прекращается, но залогодержателю предоставляется преимущественное право, аналогично праву залога, на получение удовлетворения своего требования из суммы причитающегося залогодателю возмещения. В отличие от новации основанием замены одного обязательства (право залога) на другое (преимущественное право на получение удовлетворения из возмещения стоимости изъятого имущества) является, как и при возникновении права на получение удовлетворения из страхового возмещения (см. статью 299 ГК), указание законодательного акта - пункта 1 статьи 324 ГК, а не соглашение сторон.

В случае изъятия заложенного имущества по основаниям и порядке, установленным законодательными актами, при котором не предоставляется никакого имущества взамен изъятого либо возмещения стоимости изъятого, право залога прекращается с изъятием предмета залога.

Уступка прав по договору о залоге. К передаче прав требования по договору о залоге применяются правила, установленные для перехода прав кредитора по обязательству к другому лицу (см. статьи 339-347 ГК).

В силу акцессорности (дополнительности) договора о залоге и его зависимости от основного обеспечиваемого обязательства, а также правила, что залогодержателем может быть только кредитор по основному обеспечиваемому обязательству (см. статью 299 ГК), невозможен переход прав залогодержателя (залогового кредитора) к другому лицу без перехода к тому же лицу прав кредитора по основному обеспечиваемому обязательству. Уступка залогодержателем прав по договору о залоге без уступки тому же лицу прав по обеспечиваемому основному обязательству недействительна.

Переход прав по основному обеспечиваемому обязательству, по общему правилу, автоматически и одновременно влечет переход прав по обеспечиваемым его обязательствам, в том числе и по договору о залоге, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором об уступке права требования (см. статью 341 ГК). Законодательными актами или договором об уступке права требования по основному обязательству может быть предусмотрен иной объем прав кредитора, переходящих к другому кредитору, в частности, могут быть исключены права по договору о залоге из объема прав, переходящих к новому кредитору, и в этом случае право залога прекращается, или уменьшен объем обеспечиваемых залогом требований, в этом случае необходимо внесение изменений в договор о залоге. Увеличение объема обеспечиваемых требований невозможно, так как для этого необходимо согласие залогодателя.

Уступка прав по ипотечному договору означает и уступку прав по обеспечиваемому ипотекой обязательству, пока не доказано, что уступка по ипотечному договору произошла без уступки прав по основному договору. Последнее приведет к недействительности уступки прав по ипотечному договору.

Данное положение нашло дальнейшее развитие в статьях 9, 16 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества», в соответствии с которыми уступка прав по ипотечному договору осуществляется с соблюдением правил об уступке требований, то есть с заключением договора об уступке прав требования по основному обязательству, а в случае выдачи по ипотечному договору ипотечного свидетельства - передача прав по ипотечному свидетельству означает передачу прав по основному обеспечиваемому обязательству, а сама такая уступка прав по ипотечному свидетельству осуществляется путем совершения на нем передаточной надписи и передачи ипотечного свидетельства другому лицу.

Перевод долга по обязательству, обеспеченному залогом. Перевод долга по обеспечиваемому обязательству производится с учетом требований, установленных статьей 348 ГК.

С переводом долга, обеспечиваемого залогом, право залога по общим правилам прекращается, так как предоставление в обеспечение залогодателем имущества связано с личностью должника, его платежеспособностью, доверием к нему со стороны залогодателя. Поэтому с заменой должника по основному обеспечиваемому обязательству прекращается и залог, если только залогодатель не выразил согласия отвечать за нового должника. Ввиду общего правила право залога при переводе долга на другое лицо прекращается и тогда, когда залогодатель является должником по основному обязательству, так как кредитор, в соответствии со статьей 348 ГК, решает вопрос о даче согласия на перевод долга, и если он такое согласие дал, то договор о залоге с залогодателем - прежним должником прекращается.

§4. Предмет залога

Предметом залога может быть любое имущество, в том числе вещи и имущественные права, за исключением вещей, изъятых из гражданского оборота (пункт 2 статьи 116 ГК), требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, возмещения вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых запрещена законодательными актами.

В соответствии со статьей 115 ГК, к имуществу относятся вещи, деньги, в том числе иностранная валюта, ценные бумаги, работы, услуги, объективизированные результаты творческой интеллектуальной деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий, имущественные права и другое имущество.

Не относятся к имуществу личные неимущественные блага и права: жизнь, здоровье, достоинство личности, честь, доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право на имя, право на авторство, право на неприкосновенность произведения и другие нематериальные права.

Необходимо иметь в виду, что понятием «имущество» охватывается совокупность принадлежащих лицу (гражданину, иностранному гражданину, лицу без гражданства, юридическому лицу, государству, государственному образованию) вещей, прав требования.

Не могут быть предметом залога вещи, изъятые из гражданского оборота (см. об этом статью 116 ГК). Перечень вещей, изъятых из гражданского оборота, приводится в законодательных актах.

В настоящее время к изъятым из гражданского оборота вещам относятся радиоактивные вещества, оружие, боеприпасы.